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Por lo tanto, la adopción es considerada como un fenómeno global y complejo, debido a que,
su proceso es largo y costoso, requiriéndose de varias evaluaciones a los adoptantes, para que
el juez le otorgue una respuesta afirmativa a su pedido y el adoptado logre tomar la calidad de
hijo legítimo, cabe resaltar que, el objetivo de esta institución es finiquitar los índices de
niños abandonados a lo largo de la realidad social, siendo un mecanismo jurídico de vital
importancia, a través del cual, se brindan nuevas oportunidades a diversos niños abandonados
a lo largo del territorio nacional, siempre y cuando, se cumplan las formalidades y requisitos
que establece el marco normativo, con el fin que, la acción jurídica de la adopción sea válida
y eficaz ante la ley.
La estructura del trabajo de investigación está formada por dos capítulos, el primer capítulo
se enfocará en las nociones generales de la adopción, referente a sus antecedentes históricos,
así como, su definición, características y diversos tipos, mientras que, por otro lado, en el
segundo capítulo, se mencionará la regulación jurídica de la adopción, referente a las causas,
procedimientos y requisitos, que se necesitan para la validez y eficacia de la adopción, así
como se indicara el derecho comparado, y finalmente, se brindarán las conclusiones del
presente trabajo.
La adopción es una figura jurídica con orígenes en las antiguas civilizaciones del Asia y el
Antiguo Continente, destacando entre todas ellas la posición tomada por el Imperio Romano,
pues es de su noción de adopción que se desprende la connotación de Edad Moderna y Edad
Contemporánea en nuestro lado del mundo. El Derecho Justiniano trató en tal contexto al
“datio in adoptione”, mediante la cual el “pater” realizaba el acto de la adopción y ejercía la
patria potestad, brindando para ello su declaración de voluntad junto con el consentimiento
del adoptado y de quien ejercía su patria potestad, en una solicitud dirigida a la autoridad
pertinente. Esta adopción será la conocida como adopción plena.
Por su lado, el Derecho Justiniano añade también la figura del “adoptio minus plena”, la cual
tenía la finalidad de perpetuar el vínculo familiar anterior, aunque extinguiendo la patria
potestad entre el adoptado y su “pater”, puesto que la adopción en este caso sirve a modo de
inclusión del adoptado en la herencia del adoptante; este tipo de adopción era conocida como
la “adoptio”. Asimismo, los romanos incluyeron el “abrogatio”, que permitía al “pater”
adoptar a un sujeto junto con todos sus descendientes sobre los cuales ejercía patria potestad,
incluyendo así a todo el grupo familiar (Blanco, 2004, Pág. 1-2).
Tras la Revolución Francesa, que ponía fin al Antiguo Régimen, se instauró un ordenamiento
jurídico basado en un estado de derecho, al mando de Napoleón quien se encargó de
reorganizar el nuevo Estado. Es así que surge la adopción del Código Francés, el cual
establecía que, podían ser adoptados los menores de edad, dejando intacto el vínculo filial
natural entre el adoptado y sus ascendientes biológicos, generando cuestionamientos en los
efectos de esta relación subsistente y en si se vulneraba la voluntad del menor de edad al ser
adoptado, por lo que es reformado y aplicado tan solo a mayores de edad en adelante.
El término de “adopción” tiene su origen en el texto latín “adoptio onem”, que toma el
significa el acto de desear tener hijos, cuando no se ha tenido o no se puede tener uno (Mejía
Salas, 2013, Pág. 4). Si bien su noción jurídica romana no trataba a los hijos como
exclusivamente descendientes inmediatos, si no que eran la totalidad de descendientes sobre
los cuales ejercía la patria potestad, el origen etimológico del término cobra mayor sentido en
nuestro contexto actual.
Puede definirse a la adopción, por ende, como aquel procedimiento jurídico mediante el cual
se le otorga al adoptado la calidad de hijo del adoptante, dando origen a la relación
paternofilial y habilitando los derechos y obligaciones que corresponden tanto al hijo como al
padre. Nuestro Código Civil, brinda como aporte una noción básica de la adopción,
afirmando que mediante esta el adoptado adquiere la calidad de hijo del adoptante y pierde la
relación filial con su familia consanguínea.
Por su lado, el Código del Niño y del Adolescente, mediante su artículo 115, brinda una
mayor noción de la adopción, declarando que se trata de una medida de protección al niño y
al adolescente, con vigilancia constante del Estado, que de manera irrevocable establece la
relación paternofilial entre personas que no la tienen; en consecuencia, el adoptado adquiere
la calidad de hijo del adoptante y deja de pertenecer a su familia. Esta concepción concuerda
aún más con el objetivo contemporáneo de la adopción según la doctrina, el cual consiste en
brindarle al adoptado menor de edad la posibilidad de contar con una familia que resguarde
su integridad y permita su desarrollo personal.
En cualquier caso, la doctrina ha podido determinar ciertos principios que rigen sobre la
adopción, puesto que son necesarios para cumplir con su objetivo. En primer lugar, siempre
primará el bienestar del menor que fue adoptado, es decir que, si el niño sufre de agresión o
es expuesto a circunstancias de vulnerabilidad por el adoptante y su familia adquirida, se
podrá interponer una acción sancionadora. Por otro lado, las facultades que ejerce el
adoptante sobre los bienes del adoptado son las mismas que ejercería su padre, de modo que
le corresponde la administración de estos bienes hasta que el menor cumpla la mayoría de
edad, tal como la ley lo indica. Denotándose en este último punto las consecuencias
patrimoniales de la adopción.
Acorde al principio del interés superior del niño, no puede ser adoptante quien denote un
peligro para el menor, principalmente es deducible ello cuando el sujeto adoptante es
investigado por delitos de gravedad o ha incurrido en ellos, como bien confirma una
sentencia judicial. Por último, el adoptante dará nombre y otorgará su apellido al adoptado,
considerando el derecho fundamental del menor de poseer una identidad.
La adopción se somete a las modalidades del acto jurídico, pues es un acto nacido de la
voluntad que produce efectos jurídicos. Debiendo el adoptante tener la voluntad
manifiesta de adoptar, y los apoderados o representantes del menor la voluntad de dar en
adopción al menor, al margen del correcto procedimiento legal.
Es un actuar solemne
Las formalidades del procedimiento de adopción le dan un carácter solemne, pues se rige
a los preceptos legales necesariamente, bajo sanción de nulidad del acto en los casos que
la ley lo exprese. Esta característica permite que la adopción no sea irregular y ocasione
perjuicio al menor, situación que debe evitarse debido a que contradice el objetivo de esta
institución jurídica.
Es bilateral
La adopción genera una relación filial de origen jurídico, pues no existe lazo
consanguíneo de paternidad. Es en tal sentido, que los efectos de esta relación son
equivalentes a los de la filiación natural, motivo por el cual el adoptante adquiere
facultades sobre los bienes del menor adoptado, y el adoptado recibe los apellidos del
adoptante o de los adoptantes.
Cabe manifestar que, la figura jurídica de la adopción, puede darse por diferentes motivos,
depende de la situación de quien o quienes desean adoptar, por supuesto, el Perú no es el
único estado donde se creó la figura jurídica de la adopción, así como no es el único en el que
se realizan adopciones, en realidad la adopción se da en diferentes países alrededor del
mundo, siendo uno de estos, uno no tan lejano, como el estado ecuatoriano.
Por consiguiente, antes de mencionar las comparaciones entre estos estados, es indispensable
aludir que, el estado peruano se encarga de garantizar los derechos de las personas, respecto a
la adopción, mediante el cual, busca darle a los niños y adolescentes una familia, en la que
pueda ser respetados y puedan tener un buen desarrollo familiar y social. En el mismo
sentido, el estado ecuatoriano, también señala, en su norma jurídica lo mencionado, y,
asimismo, vela por garantizar los derechos y la seguridad, así como el correcto procedimiento
de la adopción.
Con nexo a lo mencionado, la normativa peruana que regula jurídicamente a la adopción, son
el Código Civil Peruano, así como también el Código de los Niños y Adolescentes, mientras
que por otro lado, la normativa ecuatoriana referida a la tutelación y regulación de la
adopción, el cual, posee una denominación no tan distinta a la nuestra, entre estos se destaca,
el Código Civil de Ecuador, así como, el Código Orgánico de la Niñez y Adolescencia; en
definitiva, las denominaciones jurídicas, no son tan distintas entre ambos estados.
Por otro lado, respecto a la noción que nos ofrece la legislación ecuatoriana, tenemos el
artículo 314, perteneciente al Título XIV de la adopción del Código Civil Ecuatoriano, que
nos dice lo subsiguiente:
• “Artículo 314.-La adopción es una institución en virtud de la cual una persona, llamada
adoptante, adquiere los derechos y contrae las obligaciones de padre o madre, señalados en
este título, respecto de una menor de edad que se llama adoptado. Sólo para los efectos de la
adopción, se tendrá como menor de edad al que no cumple 21 años”. (Civil, 2022) Pág. 24
Definitivamente, si bien los sistemas jurídicos de ambos estados poseen una misma noción,
que de alguna manera guarda relación con la noción expresada en el Código Civil Peruano,
sin embargo, el Código Civil Ecuatoriano, determina un amplio sentido respecto a los
derechos y obligaciones, así como la edad del adoptado referente hasta los 21 años, mientras
que, en el sistema peruano, se sobre entiende que es mayor de edad el adoptado, cuando este
cumpla 18 años; no obstante, en el Código Orgánico de la Niñez y Adolescencia referente al
artículo 157, el cual, señala que, solo pueden ser adoptados personas menores de 18 años, lo
cual, evidencia una cierta contradicción con lo establecido en el Código Civil Ecuatoriano,
pero esto se debe a que, hay algunas excepciones en las que se puede admitir la adopción de
personas no mayores de 21 años.
MARCO NORMATIVO
Requisitos
Resulta importante aludir que, en el marco normativo existen requisitos que otorgan eficacia
y validez a las figuras jurídicas reinsertadas en el sistema jurídico, razón por el cual, para la
figura jurídica de la adopción existen requisitos indispensables, que deben ser cumplidos con
el fin que tenga eficacia y validez el acto de la adopción, por tanto, es indispensable recurrir
principalmente al Código Civil, el cual, nos indica los siguientes requisitos referentes a la
adopción:
2. Que la edad del adoptante sea por lo menos igual a la suma de la mayoridad y la del hijo
por adoptar, es decir que, la adopción y el vínculo familiar que se vaya a crear, se vea o sea lo
más biológico posible, debido a que, un padre no puede ser menor que su hijo.
3. Que cuando el adoptante sea casado concurra el asentimiento de su cónyuge, es decir que,
la adopción no es realizada por ambos cónyuges, sino por uno de ellos, sin que el otro lo
solicite, solo se requiere su asentimiento.
4. Que cuando el adoptante sea conviviente concurra el asentimiento del otro conviviente, es
decir que, la adopción no es realizada por ambos convivientes, sino por uno de ellos, sin que
el otro solicite, solo se requiere su asentimiento.
5. Que el adoptado preste su asentimiento si es mayor de diez años, es decir que, no hay nadie
más interesado en la adopción que el propio adoptado, y, por tanto, si es mayor de diez años,
tendrá que manifestar su asentimiento.
6. Que asientan los padres del adoptado si estuviese bajo su patria potestad o bajo su curatela,
es decir que, este asentimiento de los padres se dará siempre que los hijos estén bajo su
custodia legal, ya sea, siendo menores de edad, a través de la patria potestad o sean incapaces
por algún tipo de deficiencia figurara la curatela.
8. Que sea aprobada por el juez, con excepción de lo dispuesto en las leyes especiales, es
decir que, la adopción debe ser aprobada por un juez, ya sea, a través de un proceso judicial o
un proceso administrativo o por un proceso notarial. (Humanos, 2022) Pág. 204 y 205
Definitivamente, se puede aseverar que, por situaciones sociales extraordinarias se creó una
figura jurídica como la adopción para tratar de finiquitar los altos índices de abandono,
teniendo el estado como objeto prioritario el bienestar superior del niño, razón por el cual, se
brindó a las personas la oportunidad de adoptar legalmente, donde el principal efecto jurídico
de la adopción es la desvinculación del adoptado con su familia de origen, siempre que se
cumplan, los parámetros, requisitos y formalidades establecidos en el marco normativo civil y
tutelar.
Procedimiento
Cabe resaltar que, en la realidad jurídica suscita formalidades que deben ser cumplidas a
cabalidad por parte de las partes interesadas en realizar las adopciones, como se ve reflejado
en la realidad social, los casos de adopción más comunes son los que se dan en menores de
edad, el cual, se da esencialmente por el proceso administrativo, asimismo, cabe indicar que,
existen 3 tipos de procesos de adopción, donde el más recurrente es el proceso administrativo,
razón por el cual, se tomara mayor énfasis en este tipo de proceso.
• Etapa post adoptiva: Se realiza el seguimiento del hijo adoptado con el objetivo principal de
velar por su bienestar y su evolución futura”. (Urtecho, 2014) Pág. 8 a 16
Por consiguiente, referente a lo mencionado, se puede elucidar que, en la etapa pre adoptiva
se da esencialmente la evaluación de los adoptantes, el cual, comprende entrevistas
personales, visitas domiciliarias y aplicación de pruebas psicológicas con el fin de realizar la
designación del menor; asimismo, en la etapa adoptiva se da la expedición de la resolución
administrativa, que declara la adopción, así como, declara nulo el estado de abandono del
menor con el fin de dejar sin efecto la inscripción original y registrarlo con los nuevos
nombres y apellidos en la nueva partida; finalmente, en la etapa post adoptiva se da el control
después de realizada la adopción, el cual, ayuda a que progresivamente se constituya un
vínculo emocional natural, así como, coadyuva a preparar un entorno seguro de integración
padres e hijos, orientando paulatinamente hacia la realidad de una unidad familiar adoptiva.
Finalmente, la adopción tiene un carácter irrevocable, es decir que, el adoptante libremente
quiso realizar este acto de voluntad, por lo cual, la ley en si no permitiría que se altere o que
se dé por terminada esta relación paterno-filial, no obstante, si bien la adopción es irrevocable
para el adoptante, en el caso del adoptado este podrá pedir la revocabilidad, siempre y
cuando, se trate de un menor o un incapaz que no expreso de alguna forma su voluntad; por
tanto, estaríamos ante un caso de revocación, asimismo, el sistema jurídico regula y prohíbe
la pluralidad de adoptantes, referidos a que, se prohíbe la adopción, por más personas, que no
son cónyuges, esto debido a que, se trata de evitar los conflictos de influencias, que
implicarían para el adoptado.
TIPOS DE ADOPCIÓN
Cabe destacar que, el Código Procesal Civil, regula la adopción en su vía judicial,
específicamente en el subcapítulo 3, en base a ello se tienen dos tipos de adopciones:
(Guzmán, 2021) Pág. 2
La adopción de menores de edad: Este tipo de adopción, se realiza bajo el juzgado de familia,
quien se encarga de vigilar junto con el estado al adoptado, en algunas situaciones la
adopción puede darse, sin declaración judicial de abandono, tal como lo regula el artículo 128
del Código de los Niños y Adolescente, asimismo, procede a favor del que posea vínculo
matrimonial con el padre o madre del niño o adolescente por adoptar, el niño o adolescente
permanece con los vínculos de filiación de su padre o madre biológica, en síntesis, procede
para el que tenga vínculo de parentesco hasta el cuarto grado de consanguinidad o segundo de
afinidad, con el niño o adolescente pasible de adopción, y finalmente, procede a favor del que
ha convivido con el niño o adolescente por adoptar durante un período no menor de dos años.
En este procedimiento en concreto, pueden ser adoptados tanto, niños, niñas y adolescentes
que hayan sido declarados en abandono mediante resolución judicial.
También puede ser adoptantes pueden ser peruanos casados con ciudadanos de otra
nacionalidad residentes en el extranjero; peruanos residentes en el extranjero o extranjeros
residentes en el Perú o en el extranjero.
2.4. Etapas
Este procedimiento cuenta con 3 fases: la primera, denominada pre adoptiva o evaluativa;
segunda, adoptiva propiamente dicha y la tercera, la fase post adoptiva o de seguimiento. A
continuación, precisaremos cada una de estas:
Esta solicitud- que más bien tendrá por finalidad la evaluación legal practicada a los posibles
adoptantes- en conformidad del artículo 14 del Reglamento de la en mención, deberá de
comprender lo siguiente:
f. Copia fedateada de la Partida de Nacimiento del hijo o hijos biológicos, de ser el caso.
h. Copia fedateada de la Partida de Nacimiento del hijo o hijos adoptados y copia del o los
reportes de seguimiento post - adoptivo, en aquellas adopciones que no hayan sido tramitadas
en la Secretaría Nacional de Adopciones, de ser el caso.
j. Certificado Domiciliario.
k. Certificados Médicos de salud física y mental, con una antigüedad no mayor de tres meses,
en las que se evalúen enfermedades infecto-contagiosas, rayos X de pulmones; incluyendo a
las personas que conviven con los adoptantes.
Finalmente, todos estos actos deberán de concluir dentro de los 15 días hábiles siguientes
contados a partir de la presentación de la solicitud de adopción.
Luego, la oficina de adopciones designará al menor que será adoptado teniendo en cuenta el
orden en la lista de espera de adoptantes.
Si el informe refleja la inconformidad por parte de los adoptantes, o por parte del menor de
edad, los adoptantes tendrán una segunda oportunidad para ser designados. La designación
del menor de edad es comunicada al Juzgado de Familia y a la Fiscalía de Familia.
Según los artículos 35°, 36°,37° y 38° del Decreto Supremo N° 010-2005-MIMDES,
Reglamento de la Ley del Procedimiento Administrativo de Adopción de Menores de Edad
Declarados Judicialmente en Abandono, desarrollan la fase post adoptiva del proceso. Está
dirigida a todas las familias adoptantes del país y del extranjero.
Por su parte, el control realizado a los adoptantes residentes en el extranjero, se realiza cada
seis meses por 4 años.
La adopción se da por la vía procedimental no contenciosa. Por otro lado, en cuanto a los
sujetos objeto de adopción, pueden ser adoptados vía judicial las personas mayores de edad y
menores, siempre y cuando los adoptantes tengan algún vínculo con el menor.
Pueden adoptarse a personas mayores de edad solteras o casadas. Así, el adoptado adquiere la
calidad de hijo del adoptante y deja de pertenecer a su familia consanguínea.
Según el artículo 782° del Código Procesal Civil, la persona que quiera adoptar a otra debe
presentar la documentación siguiente:
4. Documento que acredite que las cuentas de su administración han sido aprobadas, si el
solicitante ha sido representante legal del adoptado;
5. Copia certificada del inventario y valorización judicial de los bienes que tuviera el
adoptado; y
6. Garantía otorgada por el adoptante, suficiente a criterio del Juez, si el adoptado fuera
incapaz.
3.1.2. Ejecución
Consentida o ejecutoriada la resolución que declara la adopción, el juez oficia al Registro del
Estado Civil respectivo para que extienda nueva partida de nacimiento del adoptado y anote
la adopción al margen de la partida original.
3.2.1. Requisitos
La adopción de menores de edad, por vía de excepción, mediante proceso judicial requiere la
presentación de los siguientes documentos, según se indica en el portal del Poder Judicial:
- Certificado de estudios u otros documentos que acrediten que el adoptante vela por el
bienestar del menor.
- Que la edad del adoptante sea por lo menos igual a la suma de la mayoridad y la del hijo
por adoptar.
- Que se oiga al tutor y consejo de familia, de ser el caso, (si los hubiere a falta de padres).
3.2.2. Procedimiento
- Presentación de la demanda.
- Contestación de la demanda (padre o madre biológico)
- Audiencia Única.
- Sentencia.
Esta vía de adopción se da únicamente para mayores de edad con capacidad de goce y de
ejercicio.
- Documento que acredite que las cuentas de la administración han sido aprobadas, si el
solicitante ha sido representante del adoptado.
Por otro lado, si el notario encuentra conforme la minuta y la documentación requerida, eleva
la minuta a escritura pública. Ya como último paso, el notario oficiará al registro respectivo
para que extienda nueva partida de nacimiento del adoptado y anote la adopción al margen de
la partida original.
CONCLUSIÓN
En síntesis, la adopción es una institución jurídica, que busca de una manera u otra, otorgarle
una protección a un menor de edad, sobre todo, para que este puede gozar de una familia
sana, de salud y tenga educación, en ese sentido, para adoptar se debe reflexionar
ampliamente, ya que, se encuentra supeditada a la madurez y a las emociones de los
adoptantes, que deben ser obligatoriamente evaluadas previamente a la adopción, donde la
presente figura jurídica, otorga al adoptado el estatus, que normalmente posee un hijo
matrimonial del adoptante, de esta manera, rigen las mismas normas que, una relación
paterno filial consanguínea, que involucran tanto deberes y obligaciones.
En conclusión, se puede reafirmar que, por situaciones sociales extraordinarias se creó una
figura jurídica como la adopción para tratar de finiquitar los altos índices de abandono,
teniendo el estado como objeto prioritario el bienestar superior del niño, razón por el cual, se
brindó a las personas la oportunidad de adoptar legalmente, donde el principal efecto jurídico
de la adopción es la desvinculación del adoptado con su familia de origen, siempre que se
cumplan, los parámetros, requisitos y formalidades establecidos en el marco normativo civil y
tutelar.