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Y COMERCIAL DE LA NACIÓN
I. Introducción
1. Reglas generales
Ahora bien, en cuanto a las posibles sentencias por dictarse en tal senti-
do, el Código prevé los supuestos de “capacidad restringida” (Art. Nº 32
párr. 1° del Código unificado), “incapacidad” (Art. Nº 32 párr. 4° del Códi-
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[] Artículo 31 del Código unificado: “Reglas generales. La restricción al ejercicio
de la capacidad jurídica se rige por las siguientes reglas generales: a) la capacidad gene-
ral de ejercicio de la persona humana se presume, aun cuando se encuentre internada en
un establecimiento asistencial; b) las limitaciones a la capacidad son de carácter excep-
cional y se imponen siempre en beneficio de la persona; c) la intervención estatal tiene
siempre carácter interdisciplinario, tanto en el tratamiento como en el proceso judicial;
d) la persona tiene derecho a recibir información a través de medios y tecnologías ade-
cuadas para su comprensión; e) la persona tiene derecho a participar en el proceso judi-
cial con asistencia letrada, que debe ser proporcionada por el Estado si carece de me-
dios; f) deben priorizarse las alternativas terapéuticas menos restrictivas de los derechos
y libertades”.
JUAN PABLO OLMO
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[] Artículo 32 del Código unificado: “Persona con capacidad restringida y con inca-
pacidad. El juez puede restringir la capacidad para determinados actos de una persona
mayor de trece años que padece una adicción o una alteración mental permanente o pro-
longada, de suficiente gravedad, siempre que estime que del ejercicio de su plena capa-
cidad puede resultar un daño a su persona o a sus bienes. En relación con dichos actos,
el juez debe designar el o los apoyos necesarios que prevé el artículo 43, especificando
las funciones con los ajustes razonables en función de las necesidades y circunstancias
de la persona. El o los apoyos designados deben promover la autonomía y favorecer las
decisiones que respondan a las preferencias de la persona protegida. Por excepción,
cuando la persona se encuentre absolutamente imposibilitada de interaccionar con su
entorno y expresar su voluntad por cualquier modo, medio o formato adecuado y el sis-
tema de apoyos resulte ineficaz, el juez puede declarar la incapacidad y designar un cu-
rador”.
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[] Artículo 48 del Código unificado: “Pródigos. Pueden ser inhabilitados quienes
por la prodigalidad en la gestión de sus bienes expongan a su cónyuge, conviviente o a
sus hijos menores de edad o con discapacidad a la pérdida del patrimonio. A estos fines,
se considera persona con discapacidad, a toda persona que padece una alteración funcio-
nal permanente o prolongada, física o mental, que en relación a su edad y medio social
implica desventajas considerables para su integración familiar, social, educacional o la-
boral. La acción sólo corresponde al cónyuge, conviviente y a los ascendientes y des-
cendientes”.
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[] OLMO, Juan Pablo, Salud mental y discapacidad. Análisis del Código Civil y
Comercial de la Nación - Ley 26.994, Buenos Aires, Dunken, 2015, p. 44 y ss.
EL RÉGIMEN DE SALUD MENTAL EN EL CÓDIGO CIVIL Y COMERCIAL
terminados actos de carácter patrimonial (Art. Nº 152 bis del Código dero-
gado).
En cambio, a la luz del nuevo Código unificado, según la sentencia de
que se trate se deberá designar un apoyo para que asista a la persona en la
toma de decisiones (Art. Nº 43 del Código unificado) [8] o bien, por excep-
ción, un curador (arts. 138 a 140 del Código unificado). [9]
Tradicionalmente, la curatela fue pensada desde lo que hoy se conoce
como modelo de sustitución en la toma de decisiones. Tras incapacitar al
sujeto se le otorgaba la potestad a un tercero (curador) de tomar decisiones
en su nombre, de acuerdo con lo que entendiera que era lo mejor para la
persona interesada. De este modo, la voluntad jurídicamente relevante esta-
ba en cabeza del curador, quien debería actuar como un “buen padre de fa-
milia” según las reglas que regían la tutela y que, por remisión legal, se
aplicaban a la curatela, ya que el incapaz tenía el mismo estatus jurídico
que la persona menor de edad.
Los apoyos para la toma de decisiones, en cambio, fueron tomados del
artículo 12 de la Convención sobre los Derechos de las Personas con Disca-
pacidad y están pensados no para sustituir a la persona, sino para asistirla
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[] Artículo 43 del Código unificado: “Concepto. Función. Designación. Se entiende
por apoyo cualquier medida de carácter judicial o extrajudicial que facilite a la persona
que lo necesite la toma de decisiones para dirigir su persona, administrar sus bienes y
celebrar actos jurídicos en general. Las medidas de apoyo tienen como función la de
promover la autonomía y facilitar la comunicación, la comprensión y la manifestación
de voluntad de la persona para el ejercicio de sus derechos. El interesado puede propo-
ner al juez la designación de una o más personas de su confianza para que le presten
apoyo. El juez debe evaluar los alcances de la designación y procurar la protección de la
persona respecto de eventuales conflictos de intereses o influencia indebida. La resolu-
ción debe establecer la condición y la calidad de las medidas de apoyo y, de ser necesa-
rio, ser inscripta en el Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas”.
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[]Artículo 138 del Código unificado: “Normas aplicables. La curatela se rige por
las reglas de la tutela no modificadas en esta Sección. La principal función del curador
es la de cuidar a la persona y los bienes de la persona incapaz, y tratar de que recupere
su salud. Las rentas de los bienes de la persona protegida deben ser destinadas preferen-
temente a ese fin”. Artículo 139 del Código unificado: “Personas que pueden ser cura-
dores. La persona capaz puede designar, mediante una directiva anticipada, a quien ha
de ejercer su curatela. Los padres pueden nombrar curadores y apoyos de sus hijos inca-
paces o con capacidad restringida, en los casos y con las formas en que pueden desig-
narles tutores. Cualquiera de estas designaciones debe ser aprobada judicialmente. A
falta de estas previsiones el juez puede nombrar al cónyuge no separado de hecho, al
conviviente, a los hijos, padres o hermanos de la persona a proteger según quien tenga
mayor aptitud. Se debe tener en cuenta la idoneidad moral y económica”. Artículo 140
del Código unificado: “Persona protegida con hijos. El curador de la persona incapaz es
tutor de los hijos menores de éste. Sin embargo, el juez puede otorgar la guarda del hijo
menor de edad a un tercero, designándolo tutor para que lo represente en las cuestiones
patrimoniales”.
JUAN PABLO OLMO
sobre los siguientes aspectos vinculados a la persona en cuyo interés se sigue el proceso:
a) diagnóstico y pronóstico; b) época en que la situación se manifestó; c) recursos perso-
nales, familiares y sociales existentes; d) régimen para la protección, asistencia y pro-
moción de la mayor autonomía posible. Para expedirse, es imprescindible el dictamen
de un equipo interdisciplinario”.
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[] Artículo 38 del Código unificado: “Alcances de la sentencia. La sentencia debe
determinar la extensión y alcance de la restricción y especificar las funciones y actos
que se limitan, procurando que la afectación de la autonomía personal sea la menor po-
sible. Asimismo, debe designar una o más personas de apoyo o curadores de acuerdo a
lo establecido en el artículo 32 de este Código y señalar las condiciones de validez de
los actos específicos sujetos a la restricción con indicación de la o las personas intervi-
nientes y la modalidad de su actuación”.
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[] Artículo 39 del Código unificado: “Registración de la sentencia. La sentencia
debe ser inscripta en el Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas y se debe
dejar constancia al margen del acta de nacimiento. Sin perjuicio de lo dispuesto en el ar-
tículo 45, los actos mencionados en este Capítulo producen efectos contra terceros re-
cién a partir de la fecha de inscripción en el registro. Desaparecidas las restricciones, se
procede a la inmediata cancelación registral”.
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[] Artículo 40 del Código unificado: “Revisión. La revisión de la sentencia decla-
rativa puede tener lugar en cualquier momento, a instancias del interesado. En el su-
puesto previsto en el artículo 32, la sentencia debe ser revisada por el juez en un plazo
no superior a tres años, sobre la base de nuevos dictámenes interdisciplinarios y median-
do la audiencia personal con el interesado. Es deber del Ministerio Público fiscalizar el
cumplimiento efectivo de la revisión judicial a que refiere el párrafo primero e instar, en
su caso, a que ésta se lleve a cabo si el juez no la hubiere efectuado en el plazo allí esta-
blecido”.
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[] Artículo 47 del Código unificado: “Procedimiento para el cese. El cese de la in-
capacidad o de la restricción a la capacidad debe decretarse por el juez que la declaró,
previo examen de un equipo interdisciplinario integrado conforme a las pautas del ar-
EL RÉGIMEN DE SALUD MENTAL EN EL CÓDIGO CIVIL Y COMERCIAL
Llegados a este punto, corresponde señalar que lo que se diga con relación
al ejercicio de la capacidad jurídica en el Libro Primero (Parte General) del
nuevo Código tiene proyección sobre el resto de sus libros. Es así que, el
Código estructura el resto del articulado sobre la base de considerar a las
personas: a) capaces; b) incapaces; c) con capacidad restringida.
Sin embargo, hay algunos artículos que no refieren al ejercicio de la ca-
pacidad jurídica, sino que se sustentan en el hecho de que la persona se en-
cuentre o no en una situación de “discapacidad” (artículos 48, 59, 304, 455,
526, 1741, 2041, 2048, 2391 y 2448 del Código unificado). En otros casos,
en cambio, refiere a la “privación de la razón” (artículos 261 y 2467 inciso
c, del Código unificado), o bien a la “falta de salud mental” (artículos 403
inciso g, 405, 425 inciso b, del Código unificado) o limitación de la capaci-
dad por “razones graves de salud mental” (artículo 702 inciso c, del Código
unificado).
Por lo tanto, en estos otros supuestos la aplicación de dichos artículos
no obedece necesariamente a la existencia de una sentencia en términos de
capacidad restringida, incapacidad o inhabilitación, sino a la verificación en
cada caso de las circunstancias exigidas en el artículo de que se trate. [27]
IV. Internaciones
1. Marco normativo en el Código unificado
El nuevo Código regula muy sucintamente lo referido al régimen de in-
ternaciones de las personas a través de sus artículos 41 y 42. Allí se estable-
[] OLMO, Juan Pablo, Salud mental y discapacidad. Análisis del Código Civil y
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Comercial de la Nación - Ley 26.994, Buenos Aires, Dunken, 2015, p. 137 y ss.
JUAN PABLO OLMO
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[] Artículo 41 del Código unificado: “Internación. La internación sin consenti-
miento de una persona, tenga o no restringida su capacidad, procede sólo si se cumplen
los recaudos previstos en la legislación especial y las reglas generales de esta Sección.
En particular: a) debe estar fundada en una evaluación de un equipo interdisciplinario de
acuerdo a lo dispuesto en el artículo 37, que señale los motivos que la justifican y la au-
sencia de una alternativa eficaz menos restrictiva de su libertad; b) sólo procede ante la
existencia de riesgo cierto e inminente de un daño de entidad para la persona protegida
o para terceros; c) es considerada un recurso terapéutico de carácter restrictivo y por el
tiempo más breve posible; debe ser supervisada periódicamente; d) debe garantizarse el
debido proceso, el control judicial inmediato y el derecho de defensa mediante asisten-
cia jurídica; e) la sentencia que aprueba la internación debe especificar su finalidad, du-
ración y periodicidad de la revisión. Toda persona con padecimientos mentales, se en-
cuentre o no internada, goza de los derechos fundamentales y sus extensiones”.
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[] Artículo 42 del Código unificado: “Traslado dispuesto por autoridad pública.
Evaluación e internación. La autoridad pública puede disponer el traslado de una perso-
na cuyo estado no admita dilaciones y se encuentre en riesgo cierto e inminente de daño
para sí o para terceros, a un centro de salud para su evaluación. En este caso, si fuese
admitida la internación, debe cumplirse con los plazos y modalidades establecidos en la
legislación especial. Las fuerzas de seguridad y servicios públicos de salud deben pres-
tar auxilio inmediato”.
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[] Para un análisis detallado del régimen de internaciones en la ley 26657 y su de-
creto reglamentario 603/13, nos remitimos a OLMO, Juan Pablo, Salud mental y disca-
pacidad, Buenos Aires, Dunken, 2014, pp. 53-177.
EL RÉGIMEN DE SALUD MENTAL EN EL CÓDIGO CIVIL Y COMERCIAL
sos del artículo 41 del Código unificado los encontramos en la propia Ley
Nº 26.657, a saber: [31]
Inciso a): la propia Ley Nº 26.657 regula en su artículo 20 inciso a) la
exigencia de la interdisciplina, y en el inciso b) del mismo artículo, lo refe-
rido a la ausencia de una alternativa menos restrictiva;
Inciso b): en el artículo 20 inciso a) de la ley, cuando exige la existencia
de un riesgo cierto e inminente para sí o para terceros;
Inciso c): en los artículos 14 (es un recurso de carácter restrictivo), 15
(que debe ser lo más breve posible) y 24 (sujeta a control periódico).
Inciso d): en los artículos 21 (control judicial de la internación involun-
taria) y 22 (derecho de defensa durante el proceso);
Inciso e): el artículo 21 inciso a) también refiere a la sentencia que
aprueba la internación, con lo cual se reconoce que son los equipos inter-
disciplinarios de salud quienes disponen las internaciones, las cuales que-
dan sujetas a su posterior aprobación judicial.
V. A modo de cierre
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