DOCUMENTO DE TRABAJO PROPUESTA DE CONVENCIN INTERAMERICANA SOBRE LOS DERECHOS HUMANOS DE LAS PERSONAS MAYORES SNTESIS: El texto de la propuesta

de Convencin Interamericana sobre los Derechos Humanos de las Personas Mayores, elaborada por el Grupo de Trabajo sobre la Proteccin de los Derechos Humanos de las Personas Mayores de la Organizacin de Estados Americanos (OEA), contiene disposiciones contradictorias con la Convencin Internacional sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad y la Convencin Interamericana para la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin contra las Personas con Discapacidad. I. INTRODUCCIN

La Organizacin de Estados Americanos (OEA), en la cuarta sesin plenaria de su XLI Asamblea General del 7 de junio de 2011, aprob la Resolucin AG/RES. 2654 (XLI-O/11) Proteccin de los Derechos Humanos de las Personas Mayores, por la cual solicit al Consejo Permanente establecer un Grupo de Trabajo conformado por representantes nacionales y expertos- que prepare un informe analizando la situacin de las personas mayores en la regin y la efectividad de los instrumentos universales y regionales vinculantes de derechos humanos con relacin a la proteccin de los derechos de las personas mayores. 1 La resolucin dispuso tambin que el Grupo de Trabajo, teniendo en cuenta los resultados que se obtengan del citado informe, prepare un proyecto de convencin interamericana para la promocin y proteccin de los derechos de las personas mayores.2 En este marco, el Grupo de Trabajo sobre la Proteccin de los Derechos Humanos de las Personas Mayores (en adelante, el Grupo de Trabajo), instalado el 22 de septiembre de 2011, acord el Informe sobre la situacin de las Personas Mayores en el Hemisferio y la efectividad de los instrumentos universales y regionales vinculantes de Derechos Humanos con relacin a la proteccin de los Derechos de las Personas Mayores 3 y elabor un Borrador de Proyecto de Convencin Interamericana sobre los Derechos Humanos de las Personas Mayores,4 el mismo que fue elevado ante el Consejo Permanente el 26 de abril de 2012. Posteriormente, mediante su Resolucin AG/RES. 2726 (XLII-O/12) del 4 de junio de 2012, la Asamblea General de la OEA solicit al Consejo Permanente extender el mandato del Grupo de Trabajo para que lleve a cabo, con el apoyo tcnico del Departamento de Desarrollo Social y Empleo, el proceso de negociacin formal del Proyecto de Convencin Interamericana sobre derechos humanos de las personas mayores, y procure presentarlo para su adopcin en el cuadragsimo tercer perodo ordinario de sesiones de la Asamblea General de la OEA, 5 el cual tendr lugar del 4 al 6 de junio 2013 en La Antigua, Guatemala. El Grupo de Trabajo ha

Prrafo resolutivo 1. El Consejo Permanente deleg la implementacin de este mandato a su Comisin de Asuntos Jurdicos y Polticos (CAJP). 2 Prrafo resolutivo 2. 3 Doc. CAJP/GT/DHPM 14/11 rev. 1, del 5 de diciembre de 2011. 4 Doc. CAJP/GT/DHPM-30/12 rev. 6 corr. 1, del 17 de abril de 2012. 5 Prrafo resolutivo 1.

programado para este nuevo periodo siete reuniones de dos das cada una, de acuerdo con un calendario que culmina el 15 y 16 de abril de 2013.6 II. ANLISIS DEL PROYECTO DE CONVENCIN INTERAMERICANA SOBRE LOS DERECHOS HUMANOS DE LAS PERSONAS MAYORES

El proyecto de Convencin Interamericana sobre los Derechos Humanos de las Personas Mayores (en adelante, CIDPM)7 contiene una serie puntos que contradicen los principios y los derechos reconocidos en la Convencin Internacional sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad (CDPD), la misma que ha sido suscrita y ratificada por un nmero significativo de Estados Miembros de la OEA.8 Las contradicciones se presentan en relacin a los derechos a igual reconocimiento de la capacidad jurdica, a la libertad personal, y a vivir de forma independiente y a ser incluido en la comunidad; los mismos que se sustentan en los principios de autonoma individual, independencia de las personas, no discriminacin, y participacin e inclusin plenas y efectivas en la sociedad. Cabe destacar que este documento se centra en los aspectos ms inconsistentes de la CIDPM con la CDPD. Sin embargo, existen otros apartados que tambin pueden mejorados desde una perspectiva de derechos humanos (como la definicin de discriminacin y medidas afirmativas, el concepto de vulnerabilidad, la corresponsabilidad entre el Estado y la familia, o la proteccin contra la explotacin, la violencia y el abuso) y que ameritaran ser analizados con mayor profundidad. Igual reconocimiento de la capacidad jurdica La CIDPM admite restricciones en el ejercicio de la capacidad jurdica de las personas mayores. Su artculo 33, denominado Garantas judiciales en los procesos de determinacin de la capacidad jurdica de las personas mayores, establece: Las personas mayores tienen derecho al reconocimiento de su personalidad jurdica. Las personas mayores tienen capacidad legal en igualdad de condiciones con las dems personas en todos los aspectos de la vida. En caso de ser necesario, se deben facilitar los medios adecuados para habilitar a las personas mayores para ejercer sus derechos reconocidos legalmente. Toda restriccin de la capacidad jurdica debe estar debidamente fundada, ser limitada en el tiempo, estar sujeta a revisiones peridicas y ser aplicada nicamente a las decisiones especficas para las cuales se haya determinado la falta de aptitud y la necesidad de un consentimiento subrogado. La persona mayor de cuya capacidad jurdica se trate tendr derecho a estar representada por un defensor y a que se le provea un traductor si fuese necesario. Si no tuviera dicha representacin, se le pondr ste a su disposicin sin cargo alguno en la
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Doc. CAJP/GT/DHPM-51/12 rev. 2, del 18 de octubre de 2012. Versin al 8 de marzo del 2013. Doc. CAJP/GT/DHPM-37/12 add. 7 rev. 1. 8 Ver: http://treaties.un.org/Pages/ViewDetails.aspx?src=TREATY&mtdsg_no=IV-15&chapter=4&lang=en

medida en que no disponga de medios suficientes para pagar dichos servicios. El defensor no podr representar en las mismas actuaciones a una institucin de larga permanencia ni a su personal, ni tampoco podr representar a un familiar de la persona mayor de cuya capacidad se trate. Las decisiones sobre la capacidad jurdica y la necesidad de un representante legal se revisarn a intervalos razonables a travs de procedimientos establecidos por ley. La persona mayor de cuya capacidad jurdica se trate, su representante legal, y cualquier otra persona con un inters directo, personal y legtimo tendrn derecho a apelar la decisin de la autoridad competente o del rgano de revisin si lo hubiere, relativa a la capacidad jurdica y a la necesidad de un representante ante un tribunal competente.9 El artculo 33 de la CIDPM establece, en primer lugar, la posibilidad de restringir la capacidad jurdica de una persona mayor10 en aquellos supuestos en los que se determine su falta de aptitud para tomar determinadas decisiones. Se establece, de este modo, una correlacin entre la capacidad mental (aptitud) de la persona y su capacidad jurdica (entendida como capacidad para obrar, esto es, la aptitud de realizar actos jurdicos de manera directa y vlida), en la lnea de lo que se conoce como el modelo o mtodo funcional ( functional test).11 Adems, debido a su configuracin, la restriccin afectar especficamente a aquellas personas mayores con deficiencias intelectuales o mentales. En segundo lugar, la propuesta establece la posibilidad de un consentimiento subrogado en aquellos casos en que se determine la incapacidad o ineptitud de la persona para tomar decisiones. De esta manera, el artculo 33 legitima la sustitucin de la persona en la toma de decisiones por un tercero o representante legal. Complementariamente, el texto establece una serie de salvaguardias para la toma de decisiones sustitutivas (temporalidad, revisin peridica, defensa legal, conflicto de intereses). Por otra parte, el artculo 10 de la CIDPM, sobre el derecho a brindar consentimiento previo e informado,12 establece que los Estados Partes establecern un proceso a travs del cual las personas mayores podrn expresar en documentos jurdicamente vinculantes su voluntad y preferencias respecto de las intervenciones en materia de atencin de la salud al final de sus vidas. Entre los contenidos mnimos de estas directivas anticipadas en materia de salud, sin embargo, se establece que el abogado o representante legal que garantiza el contenido legal de la informacin- puede pedir la evaluacin de la capacidad de la persona mayor para tomar decisiones.
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Este artculo fue incluido en el borrador inicial del proyecto, tomando como base el documento enviado por la CEPAL Lineamientos para una Convencin de los Derechos de las Personas Mayores/ De Edad (Doc. CAJP/GT/DHPM-23/12, del 24 de enero de 2012). 10 Se considera persona mayor a aquella de edad igual o superior a los 60 aos (Artculo 2 de la CIDPM). 11 Se considera incapaz a la persona si por razn de su capacidad mental no puede desempear una funcin especfica. Ver: Bach, Michael. El derecho a la capacidad jurdica en la Convencin de la ONU sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad: conceptos fundamentales y lineamientos para una reforma legislativa. En: Palacios, Agustina y Francisco Bariffi (coord..). Capacidad jurdica, discapacidad y derechos humanos. Buenos Aires: EDIAR, 2012. 12 Ttulo aprobado el 28 de enero de 2013.

Existe una contradiccin evidente entre los artculos 33 y 10 de la CIDPM y el artculo 12 de la CDPD. De acuerdo con ste ltimo, las personas con discapacidad (incluidas las adultas mayores) tienen capacidad jurdica en igualdad de condiciones con las dems en todos los aspectos de la vida, y los Estados Partes tienen la obligacin de adoptar medidas pertinentes para proporcionar acceso a las personas con discapacidad al apoyo que puedan necesitar en el ejercicio de su capacidad jurdica. Como ha destacado el Comit sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad de las Naciones Unidas13 en todas las observaciones finales a los informes presentados por los Estados partes emitidas hasta el momento, 14 el artculo 12 de la CDPD plantea un modelo de apoyo a las personas con discapacidad en la toma de decisiones. 15 Esto significa el abandono de los sistemas de sustitucin de la toma de decisiones (como la tutela o la curatela), en los que se priva la capacidad jurdica de manera total o parcial a la persona. En ese sentido, el citado Comit ha mostrado su preocupacin por la existencia de modelos de sustitucin en la toma de decisiones que permiten la suspensin de los derechos civiles de las personas con discapacidad. Ms an, en los casos especficos de Per y Argentina, miembros de la OEA, el Comit ha recomendado la inmediata revisin de toda la legislacin vigente que, basada en la sustitucin de la toma de decisiones, priva a la persona con discapacidad de su capacidad jurdica16 y la adopcin de medidas para cambiar el modelo de sustitucin en la toma de decisiones por uno de apoyo o asistencia a las personas con discapacidad en esa toma de decisiones que respete su autonoma, voluntad y preferencias17. Adems, el Comit para la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin contra las Personas con Discapacidad de la OEA (CEDDIS), 18 en una reciente observacin general,19 ha destacado que el artculo 12 de la CDPD reviste un carcter central en la estructura del tratado, por su valor instrumental para el disfrute de los derechos humanos de las personas con discapacidad y su significacin en el proceso de transformacin de la legislacin interna (de fondo y de forma, civil y penal) y que la mayora de los pases miembros de la OEA han suscripto dicha Convencin. A partir de ello, la CEDDIS ha declarado que el criterio establecido en el artculo I.2, inciso b) de la Convencin Interamericana para la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin contra las Personas con Discapacidad de la OEA (CIADDIS), en cuanto establece que [e]n los casos en que la legislacin interna prevea la figura de la declaratoria de interdiccin, cuando sea necesaria y apropiada para su bienestar, sta no
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rgano que supervisa la aplicacin de la CDPD. Tnez, Espaa, Per, Argentina, China y Hungra. Ver: http://www.ohchr.org/EN/HRBodies/CRPD/Pages/Sessions.aspx 15 En la misma lnea se ha pronunciado la Oficina del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos. Ver: Estudio temtico de la Oficina del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos para mejorar el conocimiento y la comprensin de la Convencin. Doc. A/HRC/10/48. 16 Observaciones finales del Comit sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad al informe inicial de Argentina. Doc. CRPD/C/ARG/CO/1, del 27 de septiembre de 2012. 17 Observaciones finales del Comit sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad al informe inicial de Per. Doc. CRPD/C/PER/CO/1, del 16 de mayo de 2012. 18 rgano que realiza el seguimiento de la aplicacin de la Convencin Interamericana para la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin contra las Personas con Discapacidad de la OEA. 19 Observacin General sobre la necesidad de interpretar el artculo I.2, inciso b) in fine de la Convencin Interamericana para la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin contra las Personas con Discapacidad, en el marco del artculo 12 de la Convencin de Naciones Unidas sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad. Aprobada mediante Resolucin CEDDIS/RES.1 (I-E/11), del 4 de mayo de 2011.

constituir discriminacin, guarda una seria contradiccin con lo establecido por la CDPD y, en consecuencia, debe ser reinterpretado en el marco de la vigencia de este ltimo documento. En ese sentido, la CEEDIS ha solicitado al Secretario General de la OEA disponer, a travs de sus instancias jurdicas pertinentes, la revisin del artculo I.2 inciso b) de la CIADDIS, con el objeto de armonizarlo con el artculo 12 de la CDPD, recomendando lo ms conveniente, sea su inaplicacin prctica, o su derogacin. El artculo 33 de la CIDPM estara contradiciendo tambin el criterio interpretativo de la CEEDIS. Cabe destacar que el artculo 12 de la CDPD es muy importante para las personas mayores con alguna discapacidad, pues les reconoce el derecho a la igualdad en el reconocimiento de su capacidad legal para tomar decisiones en todas las esferas de la vida (por ejemplo, en la administracin de bienes, en cuidado de la salud o en la atencin de asuntos personales) y la obligacin de los Estados de prestarles apoyo para su ejercicio. En ese sentido, la propuesta de una CIDPM debiera tomarlo como punto de partida y ampliar su espectro a todas las personas mayores. Derecho a la libertad personal La CIDPM tambin abre la posibilidad de establecer restricciones en la libertad personal de la persona mayor en razn de su condicin. El artculo s/n denominado derecho a la seguridad y a la dignidad de las personas mayores en las residencias de larga estada, seala la obligacin de los Estados de establecer mecanismos para asegurar la revisin de internaciones y el pleno ejercicio de los derechos de las personas mayores durante su institucionalizacin, incluyendo el de ejercer su derecho de egresar.20 Complementariamente, el artculo 34 de la CIDPM, sobre garantas judiciales de las personas mayores institucionalizadas, establece: La persona mayor tiene derecho a designar a un defensor para que la represente en todo procedimiento judicial o administrativo relacionado con su situacin de institucionalizacin. Si la persona mayor no obtiene esos servicios, se pondr a su disposicin un defensor sin cargo alguno en la medida en que la persona carezca de medios suficientes para pagar. La persona mayor y su defensor podrn solicitar y presentar en cualquier instancia un dictamen independiente sobre su salud fsica y mental y cualesquiera otros informes y pruebas orales, escritas y de otra ndole que sean pertinentes y admisibles. Tambin podrn ser presentados informes producidos por los profesionales, equipos interdisciplinarios o aquellos informes elaborados por los rganos competentes. [] El artculo 34 tambin precisa que las personas mayores tienen derecho a acceder a procedimientos adecuados a fin de revisar: a) la decisin sobre su institucionalizacin; b) la permanencia en una institucin de larga estada; y c) las condiciones de su alojamiento.

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Texto aprobado el 04 de diciembre de 2012.

Como se ve, aunque la CIPDM no seala expresamente que las personas mayores pueden ser privadas de su libertad en virtud de su condicin, establece un marco de garantas para el cuestionamiento y la revisin de internamientos en residencias temporales o permanentes, pblicas o privadas. En ese sentido, una interpretacin en sentido contrario de los artculos mencionados lleva a concluir que la CIPDM admite la realizacin de internamientos sin el consentimiento libre e informado de la persona. Contrariamente a lo establecido en la CIPDM, el artculo 14 de la CDPD prohbe la privacin ilegal o arbitraria de la libertad de las personas con discapacidad, incluidas aquellas con discapacidades psicosociales, y afirma que la existencia de una discapacidad no puede justificar la privacin de la libertad. Al respecto, el Relator Especial sobre la tortura y otros tratos crueles, inhumanos o degradantes y el Relator Especial sobre el derecho a la salud ha resaltando que la CDPD reafirma que la existencia de una discapacidad no es una justificacin legal para la privacin de libertad, incluyendo la negacin del consentimiento informado. 21 Asimismo, la Oficina del Alto Comisionado para los Derechos Humanos ha declarado que el artculo 14 de la CDPD prohbe la detencin y el tratamiento involuntario por motivos de discapacidad mental (o trastorno mental).22 En ese orden, las legislaciones que autorizan la institucionalizacin de las personas con discapacidad por razn de su discapacidad, sin su consentimiento libre e informado, deben ser abolidas.23 De acuerdo con el Alto Comisionado, esto debiera incluir la derogacin de las disposiciones que autorizan la institucionalizacin de las personas con discapacidad para su atencin y tratamiento sin su consentimiento libre e informado, as como las disposiciones que autorizan la detencin preventiva de las personas con discapacidad por motivos tales como la probabilidad de que representen un peligro para s mismos u otros.24 El Comit sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad ha seguido estos criterios en sus observaciones finales sobre el respeto de Tnez, Espaa, Per, Hungra y China. El Comit ha recomendado la derogacin y revisin de las disposiciones legislativas que permiten la privacin de libertad por motivos de discapacidad, incluida la discapacidad psicosocial o intelectual, en los hospitales, instituciones especializadas, centros residenciales, y servicios de salud.25 El texto propuesto de la CIPDM, al admitir la posibilidad de internar o retener a una persona mayor en una institucin, se contradice en este punto con la CDPD. Derecho a vivir de forma independiente y a ser incluido en la comunidad Como ya se ha adelantado, el texto de la CIPDM contiene una serie de referencias a la institucionalizacin de personas adultas mayores. En su artculo 2 sobre definiciones se seala que persona mayor en situacin de institucionalizacin es aquella que reside temporal o permanentemente en un establecimiento, pblico o privado, en el que debe recibir servicios
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Ver: NACIONES UNIDAS. Informe del Relator Especial sobre la tortura y otros tratos crueles, inhumanos o degradantes. Doc. A/63/175 del 28 de julio de 2008; NACIONES UNIDAS. Informe del Relator Especial sobre el derecho de toda persona al disfrute del ms alto nivel posible de salud fsica y mental. Doc. A/64/272, del 10 de agosto de 2009. 22 NACIONES UNIDAS. Estudio temtico preparado por la Oficina del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos para mejorar el conocimiento y la comprensin de la Convencin sobre los derechos de las personas con discapacidad. Doc. A/HRC/10/48, del 26 enero 2009, prrafo 48. 23 Ibd. prrafo 49. 24 Ibd. 25 Ver: http://www.ohchr.org/EN/HRBodies/CRPD/Pages/Sessions.aspx

socio-sanitarios integrales. Asimismo, se establece que la residencia de larga estada es un establecimiento pblico o privado que brinda atencin socio-sanitaria integral, por tiempo prolongado a la persona mayor con un grado de dependencia moderada o severa que no pueda recibir cuidados en su domicilio. Por su parte, el artculo s/n denominado derecho a la seguridad y a la dignidad de las personas mayores en las residencias de larga estada establece la obligacin de los Estados de establecer un marco regulatorio adecuado para su funcionamiento que permita evaluar y supervisar la situacin de las personas mayores garantizando su dignidad y el pleno respeto de los derechos humanos (literal a), incluyendo mecanismos para asegurar la revisin de internaciones y el pleno ejercicio de los derechos de las personas mayores durante su institucionalizacin (literal c). Cabe destacar que si bien el artculo 10 de la CIDPM establece la obligacin de establecer medidas dirigidas para garantizar que a la persona mayor, antes de ser institucionalizada, se le requiera su consentimiento previo e informado para acordar con ella su ingreso a una institucin y los servicios a cargo de esta; el artculo 34 de la CIDPM (citado en el acpite anterior) precisa una serie de garantas judiciales para cuestionar las decisiones sobre su institucionalizacin, permanencia y condiciones de su alojamiento, desvirtuando lo sealado en el artculo 10. De este modo, la CIDPM admite la institucionalizacin de personas mayores, an de manera involuntaria. Es importante notar que la CDPD no contiene ninguna referencia a la institucionalizacin de las personas con discapacidad.26 Por el contrario, su artculo 19 reconoce explcitamente el derecho a vivir de manera independiente y a ser incluido en la comunidad, con opciones iguales a las de las dems. Este derecho implica: i) tener la oportunidad de elegir su lugar de residencia y dnde y con quin vivir, sin verse obligadas a vivir con arreglo a un sistema de vida especfico (literal a); ii) tener acceso a una variedad de servicios de asistencia domiciliaria, residencial y otros servicios de apoyo de la comunidad, incluida la asistencia personal que sea necesaria para facilitar su existencia y su inclusin en la comunidad y para evitar su aislamiento o separacin de sta (literal b); iii) contar con instalaciones y servicios comunitarios generales (para toda la poblacin) que sean accesibles e inclusivos de las personas con discapacidad (literal c). En suma, el derecho a vivir de manera independiente y a ser incluido en la comunidad supone la posibilidad de las personas con discapacidad de vivir en sus comunidades como ciudadanos iguales, con el apoyo que necesitan para participar en la vida cotidiana. Por ello, su reconocimiento requiere que se abandonen las polticas oficiales que favorecen la atencin en instituciones en favor de la atencin a domicilio o en residencias y otros servicios comunitarios de apoyo.27

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La CDPD no utiliza deliberadamente el trmino institucin para evitar que implcitamente se pueda interpretar la admisibilidad de la institucionalizacin como opcin. As, durante su debate se sugiri que no se haga ninguna referencia explcita al trmino instituciones ya que est incluido en la expresin genrica de con una determinada estructura. Carta del 7 de octubre del 2005, del Presidente del Comit Especial dirigida a todos los miembros del Comit (A/AC.265/2006/1). En: http://www.un.org/esa/socdev/enable/rights/ahcchairletter7oct.htm
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NACIONES UNIDAS. Estudio temtico preparado por la Oficina del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos para mejorar el conocimiento y la comprensin de la Convencin sobre los derechos de las personas con discapacidad. pr.50

Habra que resaltar que el artculo 19 de la CDPD tiene particular importancia en el caso de las personas mayores con discapacidad, debido a que muchas de ellas se encuentran en situacin de abandono y segregadas en grandes instituciones. Como ha sealado el Relator Especial sobre el derecho a la salud, la vida independiente y en la comunidad permite una mejor proteccin de la dignidad, autonoma, igualdad y participacin en la sociedad de las personas. 28 El tipo de relaciones con la familia, los amigos y la comunidad en general que las personas desarrollan si se les proporciona el apoyo necesario para vivir en sus propias casas no se puede lograr en las instituciones, que a menudo se colocan en lugares aislados, lejos de sus residencias originales. Adems, la vida en comunidad permite evitar su institucionalizacin, situacin que suele exponer a las personas a violaciones de sus derechos humanos y daar su salud como consecuencia de la carga mental que supone la segregacin y el aislamiento. 29 Finalmente, la integracin en la comunidad es tambin una estrategia importante para acabar con los estigmas y la discriminacin.30 Por ello, ninguna persona, con o sin discapacidad, debera verse obligada a vivir en una institucin o centro residencial. En ese sentido, si bien puede ser necesaria la formulacin de medidas de proteccin especficas de las personas mayores que residen en instituciones de larga estada, 31 el reconocimiento del derecho de las personas mayores a vivir de manera independiente y a ser incluido en la comunidad permitira avanzar en el establecimiento de polticas y programas dirigidos a evitar el abandono y la institucionalizacin de las personas mayores sobre la base de su edad. El artculo de la CIDPM denominado derecho a la independencia y a la autonoma puede servir de base para ese propsito. III. PERSONAS MAYORES Y DISCAPACIDAD: NECESIDAD DE ARMONIZAR CRITERIOS

La interseccin entre discapacidad y envejecimiento es alta. Las estadsticas de la Organizacin Mundial de la Salud en el Informe Mundial sobre Discapacidad 2011 demuestran que el nmero de personas con discapacidad est creciendo, en gran medida, debido a que las poblaciones estn envejeciendo. La proporcin de personas con discapacidad en poblaciones mayores de 60 aos es del 38.1%, incrementndose hasta 43.4% en pases de ingresos bajos. 32 Asimismo, muchas de las representaciones, los estigmas y los prejuicios alrededor de las personas mayores y las personas con discapacidad son compartidas. La propuesta de Prembulo de la CIDPM menciona expresamente como antecedentes a la CIADDIS y a la CDPD.33 Como hemos revisado, muchos de los derechos reconocidos la CDPD tienen una relevancia especial para las personas mayores, incluyendo el igual reconocimiento de

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NACIONES UNIDAS. Informe del Relator Especial sobre el derecho de toda persona al disfrute del ms alto nivel posible de salud fsica y mental. Documento E/CN.4/2005/51, del 14 de febrero de 2005. pr.85. 29 Ibd. 30 Ibd. 31 En este punto, resulta ilustrativa la experiencia del artculo 16 de la CDPD. 32 OMS. Informe Mundial sobre Discapacidad 2011. Ver: http://www.who.int/disabilities/world_report/2011/es/index.html 33 Literales d) y e) del Prembulo.

la capacidad jurdica (artculo 12), el derecho a la libertad personal (artculo 14) y el derecho a vivir de forma independiente y a ser incluido en la comunidad (artculo 19). 34 Debe notarse que el impacto de la CDPD no se agota en el mbito de la discapacidad. Sus valores y principios obligan a repensar los conceptos de diversidad humana, autonoma, igualdad e inclusin. Asimismo, desde una perspectiva de derechos, la CDPD resuelve el debate sobre la interdependencia e indivisibilidad de los derechos humanos, as como respecto de la necesidad de explorar la "interseccin" de las mltiples formas de discriminacin existentes entre grupos humanos. Como se repiti a lo largo del proceso de redaccin de la CDPD, con su aprobacin no se busc la creacin de nuevos derechos, sino adaptar las normas internacionales existentes al contexto especfico de la discapacidad. En razn de lo expuesto, el Grupo de Trabajo debiera resolver las contradicciones existentes entre el texto de la CIDPM y la CDPD. Asimismo, debiera procurar los derechos fundamentales reconocidos en la CDPD se extiendan a todas las personas mayores, tomando en cuenta las experiencias vividas por las personas mayores en la regin, pero sin incorporar restricciones que supongan un retroceso en los estndares del derecho internacional de los derechos humanos. Habida cuenta de que el artculo 1 de la propuesta de CIDPM establece que lo dispuesto en dicho tratado no se interpretar como una limitacin a derechos o beneficios ms amplios o adicionales que reconozcan el derecho internacional, el texto actual podra conducir a una situacin en que las personas mayores con discapacidad tengan una proteccin de sus derechos humanos ms amplia que el resto del colectivo. En la en la prctica, no obstante, lo ms probable es que la CIDPM genere confusin entre los Estados y sus operadores, retrasando la implementacin de la CDPD en un colectivo especialmente en riesgo de discriminacin y exclusin como son las personas mayores con discapacidad. IV. RECOMENDACIONES 1. Reformular el artculo 33 de la propuesta tomando en cuenta los estndares establecidos en el artculo 12 de la CDPD. Deben eliminarse los prrafos 2, 3, 4 y 5 de la propuesta actual. 2. Eliminar la referencia a la evaluacin de la capacidad de la persona en el artculo 10 de la propuesta. 3. Reformular el artculo denominado derecho a la independencia y a la autonoma, tomando en cuenta los estndares establecidos en el artculo 19 de la CDPD. 4. Reformular el artculo denominado derecho a la seguridad y a la dignidad de las personas mayores en las residencias de larga estada, de modo que se respete sin excepciones el derecho a las personas mayores a prestar su consentimiento informado. 5. Eliminar el artculo 34 de la propuesta o reformularlo en la lnea del artculo 13 de la CDPD. 6. Evitar los trminos institucionalizacin y residencia de larga estada que legitiman la existencia de instituciones segregadas.
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Cabe destacar que la Corte Interamericana de Derechos Humanos, en el Caso Furln y familiares vs. Argentina, ha resaltado la necesidad de interpretar los derechos reconocidos en la Convencin Americana de Derechos Humanos y las obligaciones que de stos se deprenden, a la luz de las medidas especiales de proteccin que se derivan de los estndares de la CIADDIS y la CDPD. CorteIDH. Caso Furln y familiares vs. Argentina. Sentencia de 31 de agosto de 2012. fj. 139.

Alberto Vsquez Encalada Presidente de Sociedad y Discapacidad Sodis avasqueze@gmail.com / sodisperu@gmail.com http://sodisperu.org/ http://www.facebook.com/sodisperu https://twitter.com/sodisperu

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