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Acciones públicas
Las definiciones en derecho son peligrosas, pero ¿cómo estudio algo que no puede definir? Toca
compararla con algo, “se parece a tal cosa”. Se parece al ser humano por su proceso de
construcción gradual sedimentaria en el tiempo dice Santa María Pastor. ¿dónde están sus
puntos clave de surgimiento? Es griego, fue engendrada en Grecia, su momento de fecundación es
en Atenas. (hablamos de platón). Luego, Aristóteles analiza los sistemas políticos de la antigüedad,
los compara y dice que tiene razón platón en que todas las formas de gobierno se convierten en
tiranos, porque se corrompen, y por eso se debe entregar a algo incorruptible, que es la
constitución.
Seis siglos después, en Roma se desarrolla más, le aporta elementos esenciales a la constitución
la codificación, la positivización del derecho, la lex previa. ¿por qué lo se que se pacta se escribe?
Porque debe haber una lex previa, donde se regule. Para que preste seguridad jurídica, que se
tenga la certidumbre de la pacta sunt servanda. Las bases de la constitución se encuentran en
Grecia y Roma.
Toda esta dispersión de ideas se consolidará en un solo lugar, que es Francia. A través de una
invención de la imprenta. Surge un movimiento en Francia que se llaman los enciclopedistas.
26/01/2023
En América hay una división, unos países de common law y otros derecho intercontinental.
ARTICULO 230. Los jueces, en sus providencias, sólo están sometidos al imperio de la ley.
La equidad, la jurisprudencia, los principios generales del derecho y la doctrina son criterios auxiliares de la
actividad judicial.
Vemos que hay una jerarquización. Hoy en Colombia la jurisprudencia es una fuente derecho
importante, todo se define con ella. precedente. es más un derecho casuístico, de common
law (pero no tenemos un sistema puro de precedente, pero si nos hemos ido mudando de un
sistema de ley a un sistema de precedente). La verdad es que tenemos un derecho jurisprudencial,
pero en la palabra el 230 dice que es un derecho de la ley.
Hay que ver cuando comenzó la transición, por qué comenzó. Para esto, hay que saber de que
trata y entender cada modelo.
Vamos a comenzar por el common law porque es mas antiguo. Luego derecho continental y en
tercer lugar el derecho colombiano en relación con estas dos disciplinas.
Algunas acciones se derivan del common law, otras del d. continental y otras del d. colombiano.
Para poder estudiar las acciones, hay que ver los cimientos, que los soporta.
El common law es una técnica, un método y surgió muy temprano, es un sistema de precedentes.
La monarquía era legislador, ejecutivo y judicial, era todo. la congestión judicial como
problema en la Inglaterra medieval, así como hoy en día en Colombia. Pero, la isla comienza a
crecer demográficamente, y hay una expansión geográfica, por lo que hay mas procesos y más
casos.
31/01/2023
Hacia 1150 se expide un decreto real de creación de jueces, esto se conoce en la doctrina como
jueces itinerantes, es decir, que son jueces visitadores, temporales, no son permanentes. No eran
muchos, rodeando la docena, no eran abogados, porque no existía esa profesión en ese momento.
Eran personas de confianza del rey, seguramente consejeros del rey. Uno se pregunta, ¿cómo se
decide? ¿bajo que criterios? ¿a que fuente de derecho se acude? se acude al sentido común.
El common law es una disciplina basada en el sentido común de las cosas, no es una disciplina
jurídica. No hay reglas previas de juicio, no hay lex previa, el juez es una fuente de derecho, que se
llama jurisprudencia. El derecho continental se usan códigos, leyes.
Los itinerantes iba donde el rey, le decía cuántos casos había tomado y como los decidía, le
rendían cuentan al rey. Ellos crearon el habito de reunirse, y se llamaba casa de los lores, desde
2009 se llama corte suprema del reino unido.
Los nueves jueces fallaban con el precedente del ´casus placitorium´. La aplicación constante de las
decisiones anteriores en los nuevos fallos.
Principio importante: ´stare decisis´ quedarse o estarse en lo decidido, esta es la base filosófica
del precedente judicial, si el anterior juez tuvo sentido común al hacerlo, yo lo sigo, porque el
sentido común no varía. Hay tantos precedentes como casos puede haber, para que dos casos
sean decididos igual, debe tener los mismos hechos particulares, si estos varían, será un nuevo
caso, por ende un nuevo precedente.
Debe haber un precedente estricto, se debe decidir exactamente igual, no salirse. Así fue por 800
años.
OJO: en EEUU nunca hubo precedente estricto, siempre podía salirse del precedente.
En 1966 por primera vez un juez puede apartarse del precedente en Inglaterra.
Constitución de eeuu en 1787 y en Francia en 1791 ¿por qué son tan diferentes, aunque sean
formalmente iguales? ¿Por qué uno es jurisprudencial y otro legal? Porque en eeuu, viene una
tradición de más de 800 años de tradición.
- Derecho intercontinental.
La historia de Francia es la historia de la monarquía. Hay una revolución, dan muerte a los
borbones.
En ´Sieyes´está la clave del derecho continental de por que la ley se convierte en la fuente jurídica
de Francia. Escribió un libro que se llama “El tercer Estado” donde retrata la realidad de la
sociedad. Hay tres estados en la sociedad francesa.
En el primer estado: la nobleza, los borbones, los dueños de la tierra, la clase alta, viven en
palacios.
En estado segundo: los curas, los cleros, que fundamentan a la nobleza, no tenían tierras, pero
tenían unos impuestos por el pecado. Doctrina de la iglesia.
El tercer estado: todos los que no pertenecen al primer y segundo estado, viven mal, son
agricultores, los que pagan los impuestos.
Fue el libro más leído en Francia y causó la revolución. Mataron a la nobleza y no a la iglesia. Y
ahora ¿Quién va a gobernar a Francia?
La ley es la expresión de la voluntad popular por los representantes del pueblo. La ley la hace el
primer parlamento del pueblo. Según Sieyes el pueblo es gobernado por el tercer estado. Se
enamoran de la ley como un repudio de la monarquía.
La ley mas representativa es el código civil de 1804, el cual esta vigente actualmente. Se convierte
en una norma tan relevante, que la constitución pasa a un segundo lugar, como una guía. El código
es configurado por el tercer estado, desplaza a todas las otras normas. Nace la escuela de la
exegesis, interpretación literal de la ley.
1803 marbury vs madison sin esto no hay derecho constitucional. Es un proceso electoral.
Toda sentencia indistinta al tribunal debe ser estudiada a través de una metodología uniforme:
1. Hechos:
en 1801 se aprobó la Judiciary Act creándose los Tribunales de Circuito y otros
órganos judiciales, concluía el período del Presidente federalista Adams y las
elecciones las había ganado el republicano Jefferson.
antes de dejar sus funciones, apresuradamente, Adams llenó los puestos con
nombramientos para sus partidarios. El 4 de Marzo de 1801 se hizo cargo del
gobierno el recién electo Presidente Jefferson. Entre los jueces nombrados por el
todavía en funciones Adams, estaba William Marbury, para el puesto de Juez de
Paz del Distrito de Columbia, pero su nombramiento, junto al de otros nombrados,
no le fue entregado.
a bajo la presidencia de Jefferson, Marbury y el resto exigieron al nuevo Secretario
de Estado, Madison, les entregase los documentos correspondientes. Habiendo
hecho caso omiso de ello, Marbury recurrió directamente ante la Suprema Corte
para que le ordenara a Madison expidiera el nombramiento ( mediante un Writ of
Mandamus, esto es, una orden de hacer).
2. Problema jurídico
3. A su juicio, se trataba de saber si la Suprema Corte era o no competente para
expedir el writ of mandamus.
4. Ratio decidendi
Sucede que Marshall consideró que la ley que regulaba ese instrumento, esto es,
la Judiciary Act no era acorde con la sección 2ª del artículo III de la constitución,
que distinguía jurisdicción originaria o de primera instancia y jurisdicción de
apelación
5. Obiter dictum
La consecuencia que había de extraerse de ello era si se aplicaba la ley o se
aplicaba la constitución y al considerar que la constitución era superior a la ley, se
tenía que hacer a ésta a un lado y no aplicarla por inconstitucional.
…para que esta Corte pudiese válidamente dictar un mandamiento tendría que
acreditarse que ello pertenece a la jurisdicción de apelación, o que es un
complemento de la jurisdicción de apelación…..
6. Decisión
7. y por tanto, la Corte dictó sentencia estableciendo que la Judiciary Act era
contraria a la constitución al vulnerar el ámbito de competencias que ésta le
atribuía
2/02/2023
Marbury vs Madison.
Ratio decidendi:
1- una norma jurídica: tiene fuerza vinculante. Mientras que una norma social es de
persuasión. Te obliga.
2- De carácter supremo, ubica la constitución al tope de la pirámide, las normas infra deben
ser compatibles con las normas supra. “una ley contraria a la constitución es nula”
(Marbury vs madison)
3- Sin el juez la constitución es otro libro más de la biblioteca. El juez hace valer su carácter
normativo en los fallos. Son normas aplicables, el juez es el guardián de la supremacía de
la constitución, el juez es un garante.
4- Es el acto judicial de dar aplicación directa a la constitución. Las acciones constitucionales
son actos de control de constitucionalidad.
S XIX
Independencias, se comienzan a constituir republicas, casi que simultaneo a Marbury vs
madison (1803) y al código civil francés (1804).
Hubo 8 constituciones en el siglo XIX. En la ley 57/1887 se expide un código civil Andrés
Bello copia del código napoleónico se parece al derecho intercontinental. Ley 153 de
1887 ley válida, aunque contrarie la constitución. esto es altamente peligroso (así
hicieron los nazis). Ley 61 de 1888 ley de seguridad orden de captura, de destierro,
todo tramite de persecución sin debido proceso. Así fueron 10 años.
7/02/2023
Las medidas de 1888 conducen a un periodo dictatorial por el partido conservador por 44 años,
Rafael Núñez y Miguel Antonio caro, que era el que ejercía verdaderamente el papel de
presidente, con la ley de seguridad perseguían a los opositores sin derecho de defensa y debido
proceso, eran capturas autoritarias. Eso lleva a una guerra civil. La ley es lo que vale y la
constitución es solo de papel. ¿Cuál es el primer efecto de esta ley? La guerra de los mil días,
donde murieron 350 mil personas. Esto es un gran retroceso para Colombia, se destruyen vías de
ferry y demás. Mientras el resto del mundo revolución industrial. Segunda consecuencia: se
vende Panamá. Bolívar sugirió en 1815 que ciudad de Panamá fuese la capital para no perderle.
Tercera consecuencia: En 1904 empieza la dictadura en la dictadura, con el general Rafael Reyes y
propone reconstruir las infraestructuras destruidas. El presenta una reforma tributaria al congreso
porque se necesitaban mas impuestos, el congreso no la aprueba, Reyes envía el ejercito al
congreso y lo cierra.
El siglo XX es el siglo de las reformas constitucionales, tuvo 74 reformas en 105 años de vigencia,
dando un margen de inseguridad jurídica. (En eeuu 29 reformas desde 1787).
Cierra en congreso y crea una asamblea constituyente, en dos años se reformó 22 veces, su
sentido era el autoritarismo político. Luego cerró el consejo de Estado, luego suprimió al cargo del
vicepresidente. Los magistrados de la corte suprema se revelaron, y quitaron su carácter de
vitalicio y los volvió bolsillo, para escoger los que él quería. (deberían ser vitalicios). Cambió el
periodo presencial de 6 años a 4 años, menos él de él que duró 10 años. (de 1904 a 1914).
Reyes fue general del partido liberal, pero en el poder no era liberal ni conservador, era Reyes.
A los partidos políticos les interesa la contratación estatal, la burocracia. Los conservadores y
liberales firman la paz, apara unirse en contra de Reyes. En 1909 se fue para España, no renunció,
solo se fue. Liberales y conservadores abrieron el congreso y llaman al vicepresidente Ramón
González Valencia, que le quedaba un año de cargo, para que asuma el cargo de presidente, el
acepta a cambio de unas ciertas condiciones.
Aquí se aprueba el acto legislativo 3 de 1910, que es la norma jurídica más importante del país.
un acto legislativo es una reforma constitucional.
Lleva 113 años vigente, en 1913 la corte suprema tuvo el primer fallo de declaratoria de
inexequibilidad . De 1910 a 1991 estuvo a cargo de la CSJ.
1. Decidir sobre las demandas de inconstitucionalidad que promuevan los ciudadanos contra los actos
reformatorios de la Constitución, cualquiera que sea su origen, sólo por vicios de procedimiento en su
formación.
Reforma: acto legislativo 1 de 1926 incrusta el concepto de Estado social de derecho. por
López Pumarejo.
Heller critica el Rule of Law. Estado de derecho, necesitan social rule of law. Esta idea madura
mucho en Europa, Alemania es el primero en convertirse en un Estado social de derecho, pero se
desdibuja con los nazis.
Quien materializa esta idea de social rule of law es en EEUU. Luego, el país se quiebra. Roosvelt
toma las políticas de Keynes a través de reformas legales que se llaman New Deal (nuevo
contrato). Que es el contrato social (rossoue) rossvelt vuelve al Estado en una empresa. Tiene dos
partes ie y PPE.
En Colombia se da el acto legislativo de 1936 y la ley 200 de 1936, que son las leyes de la tierra.
9/02/2023
1958 plebiscito frente nacional, mitad conservadores mitad liberales. Así durante 16 años.
Mirada orgánica: hay una segunda diferencia entre el common law y el derecho intercontinental, que no
tiene que ver con las fuentes.
Common law: son monos jurisdiccionales única autoridad de cierre, una sola corte de cierra, CSJ. No
existe el derecho contencioso administrativo.
D. intercontinental: dualismo jurisdiccional Hay dos organismos de cierre, está la CSJ (justicia
administrativa) y el Consejo de Estado ( juez de lo contencioso administrativo).
¿por qué? Porque los Estados tienen sus historias y construcciones propias.
En 1799 Napoleón crea el consejo de estado, y lo crea como un órgano del ejecutivo, porque necesitaba
ayudada para gobernar Europa, una especie de “consejo de ministros”.
Haroiou “puissance publique” cuando el Estado actúa, actúa el poder público, juzgas a un Estado
soberano, representa los intereses del Estado, no lo puedes juzgar igual que a un ciudadano.
Su contradictor Duguit, hace la teoría de los servicios públicos, necesitamos un juez para la
administración, pero no por esas razones, sino, porque el Estado presta un servicio público. La
administración cumple un interés general. Duguit equilibra la balanza
Francia le dejó el consejo de Estado a España, y España se lo trajo a sus colonias en latam.
Bolívar admira a Napoleón. En 1817 expide el decreto de angostura, que es el decreto a muerte
de los españoles. Y crea un consejo de Estado de la gran Colombia. – casi que paralelo al de
Francia.
Es un órgano de asesoría del gobierno, no conoce casos, es una apéndice del ejecutivo que lo
aconseja como gobernar. En 1886 cuando se escribe la constitución, ya se conoce el fallo blanco.
Se mantiene el Consejo de Estado como órgano consultivo y asesoría, y es la máxima jurisdicción
de lo contencioso administrativo, con la condición de que la ley lo establezca, La ley se establece
en 1913 en la ley 113 primer código de lo contencioso administrativo. Ha habido 4 códigos, los
tres primeros eran copia de las instituciones de Francia.
16/02/2023
La constitución de 1991 fue un cambio de paradigma social. Fue distinta, porque las de antes eran
escritas por una sola persona, es el primer proceso democrático de una elaboración de una
constitución, con diversas corrientes políticas, eso se hizo a través de la asamblea constituyente.
Una cantidad de grupos sociales, como indígenas, afros, partido liberal y conservador, grupos
guerrilleros, narcos. Todo el mundo estaba representado.
A través de la metodología se designó una presidencia conjunta de tres presidentes, para que no
se concentrara en una sola persona. Estos tres diseñan una agenda de los temas a tratar. El primer
eje temático para tratar fue la violación de los derechos humanos. Justamente por eso, la
constitución quedó muy marcada por los derechos humanos.
La constitución del 91 es el resultado de dos grandes fuentes: las instituciones que ya estaban y el
derecho comparado.
I)Constitución Italia (1948) marca la pauta de la unión europea, se protegen derechos humanos,
norma de normas. Son constituciones gemelas. Era la primera constitución de Italia, Italia era una
monarquía, tenía un estatuto monárquico y rompe eso, pero primero lo prueban. Se lo envían a
varios juristas, y aparece una crítica de Norberto Bobbio. la constitución parece un poema, no
es crear los derechos, es crear los mecanismos para proteger los derechos. por eso, se crea la
primera corte constitucional del mundo, corte que va a garantizar los derechos humanos.
Colombia se copia de esto.
II)La constitución actual de Alemania. ley fundamental de Bonn, 1949. Se siguió al modelo
que vino después de la guerra de la violación de los derechos humanos, como proceso de
arrepentimiento, perdón, es una carta de rectificación de Alemania con el resto del mundo.
Por primera vez se establece que es norma de normas, se establece por primera vez en Europa la
supremacía de la constitución.
El artículo 1° de la ley fundamental de Bonn: el principio rector del Estado alemán es la dignidad
humana, todas las actuaciones están sometidas a la dignidad humana Alemania se blinda para
la protección de los derechos humanos.
La ley 1437 de 2011 tiene un nuevo paradigma: protección de los derechos humanos. Art 5 #5.
IV)Constitución Colombia:
Dignidad humana, derechos humana, norma de normas, corte constitucional, copiamos el amparo
pero lo llamamos tutela.
En 1991 hay un cambio de paradigma, el nuevo paradigma se llama la protección de los derechos
humano y es un modelo ítalo-alemán-español.
23/02/2022
Derechos humanos:
El constituyente español dice que los derechos fundamentales protegen la existencia del ser
humano, los sociales protegen la supervivencia o subsistencia del ser humano y los colectivos
protegen la coexistencia. Se inspiran en el modelo diseñado por Vassak.
-Derechos fundamentales: 11 – 41
- Supervivencia: 42 – 77
-Colectivo: 78 – 82
El aporte de Italia: Bobbio: añadir procesos y procedimientos, mecanismo. De nada sirve temer
solo derechos. Importante la consagración procesal, el derecho sustantivo sin el derecho procesal
es una promesa. El constituyente del 91 crea mecanismos procesales de protección de cada grupo
de derecho.
El Estado no solo profiere actos administrativos, sino omisiones. Se demanda vía reparación
directa.
Contratos: acción de controversias contractuales. aquí hay voluntad. (como dice el consejo de
Estado, la administración con los administrados).
Estos son los mecanismos de actuación de la administración, generan su responsabilidad, no
necesariamente involucra su voluntad.
28/02/2023
Acto administrativo.
Todo acto administrativo se considera valido hasta que sea declarado nulo por la jurisdicción
contencioso-administrativa.
caso servicio público: sube de manera desproporcional el recibo de luz esta viciado el objeto,
tengo 4 meses posteriores desde el momento en el que se notificó.
Cada una de esas acciones tenia un procedimiento distinto, la ley 1437 compendió en un
solo tipo de proceso para estas acciones, la acción es diferente pero el proceso es el
mismo.
3. La tercera, desde la terminación de la anterior, hasta la notificación de la sentencia. Esta etapa comprende la audiencia de alegaciones y
juzgamiento.
Esto benefició la celeridad del proceso, ahora de moran máximo 4-6 años.
7/03/2023
Leyes:
- Del plan de desarrollo art 341 inc 2: cuando al presidente no le aprueban su ley del plan, y
lo aprueba mediante decreto, pero queda sancionado y queda recortado de presupuesto.
Todas estas normas son atacables por la acción pública de inconstitucionalidad, menos las leyes
estatutarias, leyes aprobatorias de tratados y decretos de los Estados de excepción porque tienen
control automático por la corte constitucional
OJO: Se debe determinar la naturaleza jurídica del acto para saber cómo procede la demanda.
Ley 400 de 2013
9/03/2023
Pedir apuntes
16/03/2023
- Incidente de suspensión.
OJO: la norma no puede hacer un juicio de fondo. La corte ha dicho que puede suspender
provisionalmente una ley. esto es peligroso.
Acción de cumplimiento.
21/03/2023
7. Jurisdicción: Juez contencioso administrativo. Es de jurisdicción constitucional. El juez
colombiano ejerce su jurisdicción especifica y la constitucional. La adaptación a ese
régimen fue difícil.
8. Procedimiento: tiene la misma filosofía que el procedimiento de la acción de tutela, es
breve porque todas sus instancias y procedimientos están recortados, puede prescindir de
muchos procedimientos, es sumario porque prima facie no tiene debate probatorio,
puede tenerlo si las partes lo aportan o si el juez lo considera necesario y las decreta de
oficio. El juez falla con lo que haya con el principio de buena fe. Es informal porque
prescinde de rituales o requisitos procesales mayores, no es una acción sofisticada,
cualquier persona puede ejercerla.
Nace con la demanda, hay un termino de 3 días denominado examen admisorio.
Notificación a la parte demanda en un termino de 3 días. Mismo termino, tiene una doble
función, contestación de la demanda. (si no se contesta se da por no contestado). Se le
advierte a la parte demanda que en 20 días hay fallo.
9. Caducidad: No caducan, mientras la norma este vigente y el acto administrativo se
encuentre ejecutoriado.
10. Condiciones o presupuestos de procedibilidad: son tres:
1. Que los asuntos que se demandan no sean susceptibles de la acción de tutela, porque
si se solicita la protección de derechos humanos, el juez de oficio lo puede volver una
acción de tutela.
2. Constitución en renuencia, antes de demandar el cumplimiento hay que constituir la
renuencia. Se le debe decir a la administración a través de una petición que cumpla X
Acto o norma. Puede:
- Cumplir: se acaba la acción de cumplimiento
- Responde que no ha incumplido: el proceso sigue
- Quedarse callado y no decir nada: transcurrido 10 días se agotó la constitución en
renuencia. Gran diferencia con el mandamus: viene del derecho francés.
Se puede prescindir de la constitución en renuencia, pero se debe probar un perjuicio
irremediable. La carga de la prueba la tiene el demandante.
3. A través de la acción de cumplimiento no se puede solicitar el cumplimiento de
normas que ordenen gasto público. – pero, casi todo en el Estado tiene un gasto. Por
eso, la acción de cumplimiento no sirve para nada. En el parágrafo del artículo 9 de la
ley 393 de 1997. Esto se demandado en una acción de inconstitucionalidad, y se
declaró exequible
Naturaleza indemnizatoria