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2. 30%: Controles
3. 40% Examen (materia y materiales comunes)
La historia del derecho es una disciplina de las ciencias jurídicas que se encarga del estudio de la
evolución y el desarrollo del derecho en el tiempo tanto en sus manifestaciones del ordenamiento
jurídico histórico como de las ideas acerca del derecho en cuanto han influido en la configuración
de un ordenamiento histórico occidental. La historia del derecho estudia teóricamente el derecho,
estudia la evolución del derecho en el tiempo.
INSTITUCIONES JURIDICAS
En una sociedad determinada existen una serie de relaciones entre humanos, estas relaciones, a
medida que avanzan las generaciones se van repitiendo, por ejemplo: La unión dos entre
personas. Cuando estas relaciones se hacen permanentes en el tiempo y el DERECHO las reconoce,
entonces estamos en presencia de una INSTITUCION JURIDICA, de tal modo, la unión entre dos
personas ahora lo llamamos MATRIMONIO.
1. La cátedra de historia del derecho está dentro de las disciplinas de ciencia jurídica, es
necesario su estudio ya que nos permite un mejor conocimiento sobre el derecho vigente,
sobre el derecho actual, de este modo debemos entender que el derecho actual no nace
de la nada, sino que es fruto de los ordenamientos jurídicos históricos, el derecho es un
fenómeno permanente en el tiempo.
2. Evita que el estudiante de derecho crea que el derecho solo lo constituye el derecho
actual, el derecho vigente.
3. Para que el estudiante tenga una visión crítica sobre el derecho actual, haciéndose la
pregunta ¿Por qué y cómo el derecho es lo que es hoy es? Cuando tenemos una visión
crítica podemos poner ideas al derecho para hacerlo mejorar, ya que el derecho, al ser una
disciplina social y al ser creado por el hombre, al igual que este varía con el tiempo.
1. Época Arcaica: Creación del pretor urbano, creación del poder peregrino. El derecho
privado regula las relaciones entre privados, sin relacionarse con el estado, en cambio el
derecho público regula la relación entre el estado y los individuos, las relaciones que
podrán gestarse entre ellos.
2. Época Clásica: se consolidan las dos magistraturas con potestad jurisdiccional. El orden
jurídico de derecho privado se estructura con la conjunción del ius civile (antigua sistema),
ius Gentium, ius honorarium (sistema de acciones y recursos procesales progresivamente
acumulados en los edictos de los magistrados). Presencia importante de juristas creadores
de una gran producción literaria que sirve de fundamento a la tradición jurisprudencial
posterior.
LEYES DERECHO
Conjunto de normas jurídicas Conjunto de normas jurídicas
Tienen su origen en la autoridad Pueden surgir de la ley, costumbres (mores
maiorum), sentencias judiciales.
Sujeta a una sanción Jurisprudencia
¿Qué es la jurisprudencia?
La jurisprudencia proviene de dos palabras IUS y PRUDENTIA, Ulpiano dijo que era el arte o la
ciencia de lo justo y de lo injusto, también menciono que es el conocimiento de las cosas divinas y
humanas. Prudencia consiste en discernir lo que debe y lo que no debe hacerse dentro de un
orden jurídico determinado, siempre vinculados a valores éticos sociales. Esta virtud en el ámbito
político y jurídico es esencial. El periodo del derecho jurisprudencial romano va entre la mitad del
siglo II A.C hasta la caída de los severos, año 235 D.C (termino del principado y comienzo del
dominado), tenemos así el comenzó y desarrollo del derecho romano jurisprudencial.
El jurista continúa cumpliendo la misma función de interpretar derecho y dar respuesta a los
príncipes (no es conocedor del derecho, se hace asesorar por un concilio de juristas), y a los
particulares que recurran a él. En una etapa del principiado con Adriano el príncipe creara lo que
se denomina CANCILLERIA IMPERIAL, una suerte de ministerios, organismos con facultades
administrativas en determinadas materias, dentro de este ministerio existe una sección
administrativa especial para los asuntos de jurisdicción, se instalan en el aparato burocrático los
juristas, dándose un cambio importante en esta actividad respecto de la independencia y
autonomía de los juristas, quienes comienzan a trabajar dentro de esta cancillería. Dentro del
sistema de las fuentes del derecho pierde su autonomía por que las decisiones de este tribunal se
manifestaran en una sentencia que será aceptada, conocida por el príncipe, de tal modo
dependerá del príncipe, siendo un DECRETO IMPERIAL.
La jurisprudencia es aquella actividad que realizan los juristas, de interpretar la ley y entregar
respuestas jurídicas a modo de consejo ante las consultas que les hacen, también llamamos
jurisprudencia a la opinión de estos juristas que se manifiesta a través de la sentencia judicial.
Continuación:
1. El jurista se aproxima al derecho a propósito de una consulta que se le hace sobre un caso
particular o especifico en cuanto se trata de solucionar un conflicto entre particulares. Lo
que hace el jurista a través de la vía de la interpretación determina el sentido y el alcance
de una normativa pre existente y que va acomodando constantemente a las nuevas
exigencias de la práctica, fundamentalmente sobre la ley de las XII tablas. A propósito de
esta actividad interpretadora surge lo que se llama DERECHO CASUISTICO, es decir, que
proviene de un caso en particular.
2. El jurista interpreta la norma, para poder aclarar la pregunta que se le hace y decir cual es
el derecho en el caso en particular, sin embargo hay ocasiones en que la interpretación de
la norma no permite dar una solución justa al caso en particular, o definitivamente la
situación en particular no encuentra ninguna solución, en ese caso el jurista tiene la
posibilidad de proponer una solución nueva, novedosa al juez que esta obligado a dar una
sentencia judicial ante el caso en particular.
3. A través de esta actividad interpretadora que realiza el jurista y a través de estas
proposiciones de nuevas soluciones se va formando PROGRESIVAMENTE un cuerpo
normativo que nos permite hablar de una creación de derecho, ya que el jurista está
creando nuevas normas ante los casos particulares que se le presenten, que
comprenderán DESICIONES JUDICIALES Y FUNDAMENTACION DE DESICIONES
JUDICIALES.
¿Cuáles son los factores o elementos permanentes del derecho de juristas o jurisprudencia?
La recopilación de los textos clásicos, hecha por tironiano se lleva a cabo cronológicamente:
Código: En primer lugar con los códigos, recopilación de constituciones imperiales (código
gregoriano, hermogeniano, teodosiano, luego las leyes Post- teodosianas, estas grandes
obras fueron recopiladas en el código). Justiniano le entrego la facultad a esta comisión de
juristas para que pudieran modificar, suprimir o eliminar todas aquellas partes que fueran
contradictorias entre sí.
Digesto o pandectas: Es una selección de fragmentos de la jurisprudencia romano-clásica.
Y asimismo Justiniano le entrega la facultad a la comisión de juristas que trabajan en ella
para suprimir, modificar o agregar todos aquellos puntos que fuesen contradictorios entre
sí o desarmónicos con la ley actualmente vigentes.
Institutas o instituciones: Es una obra literaria que reúne al estilo de un tratado el
conocimiento jurídico de la época clásica semejante, u ocupando el estilo de las
instituciones de gayo (manual realizado para el estudio del derecho).
Novelas: Son las nuevas leyes promulgadas por Justiniano, fueron agregadas mas tarde, a
medida que Justiniano las fue dictando. El objetivo de la compilación de Justiniano era
que el corpus iuris fuera la ley general de su reino, dadas las condiciones geográficas y
culturales este cuerpo no tuvo una vigencia obligatoria de más allá de cien años.
Como termino alude a la desintegración de modelos jurídicos clásicos y su sustitución por criterios
propios del VULGO, a científicos y no técnicos en la descripción e interpretación de las figuras
jurídicas la desaparición del jurista fue otro motivo y el más fuerte de todos.
Temprana edad media: derecho de los pueblos germánicos (derecho diverso al derecho
romano), derecho del reino visigodo (tbn pueblo germánico que se centra en Galia y luego
península ibérica) comprende desde el siglo v – VIII caída de poder político de roma, se
forman reinos independientes de reinos considerados soberanos, rigen por propias
normas
Estos reinos surgen de las invasiones germánicas que sufrieron cambios radicales producto
de estas invasiones y musulmanas.
Nace el reino visigodo
Alta edad media: derecho islámico en España (surge de la invasión islámica), derecho
castellano leonés (surge de la resistencia islámica) luego llamado de castilla.
Baja edad media: recepción del derecho común (redescubrimiento de la compilación
justinianea ), derechos propios
Derecho común es el corpus iuris civile. Contrapuesto a los derechos propios; aplicación en la
diversidad de territorios a pesar de que en cada reino hay un derecho propio.
Visigodos
Año 416 Provenían de Asia invadieron roma y se alió con roma para aplacar la presencia de
pueblos germanos alanos, suevos y vándalos, eran una ayuda militar para roma, se instalaron en
Galia.( península ibérica).
En 418 obtienen el asentamiento en Galia de manera oficial a través de foedus, de manera libre y
permanente à Tolosa capital (de ahí su nombre de la primera etapa tolosana)
El año 476 con la caída de roma, el rey Eurico de visigodo va a verse como un soberano
independiente. Aplicando así el derecho visigodo, es así como avanza en la península ibérica sobre
territorios antes romanos.
507 Alarico II pierde estos territorios galos contra los francos. E ingresan a Hispania. En la capital
de Tolosano como capital del reino visigodo.
589 el rey de la época Recaredo va a abjurar o renunciar del arrianismo (religión que surge del
cristianismo pero separada del cristianismo católica porque rechazan algunos dogmas como la
disposición divina en padre- hijo- espíritu Santo, para el arrianismo esto es incorrecto porque
consideren a dios uno y o trino y a dios no divino) pasan al cristianismo. Antes de esto los visigodos
eran una monarquía, con un rey con poder absoluto y este rey necesitaba revalidar su poder a
través de la presencia de la iglesia he ahí que se convirtieran al cristianismo.
585 Leovigildo conquista el reino de los suevos en Galicia. Consolidación del poder territorial sobre
península ibérica.
Coexistencia de dos fuentes del derecho: un derecho legal con fuerte influencia del
derecho romano vulgar y un derecho consuetudinario de influencia germánica. Este se
mantuvo vigente tanto en galia como en Hispania mas alla del 476.(Costumbre frente a la
ley)
Reviste mayor importancia el derecho legal à de los romanos * se discute pero seguimos
Monarca crea derecho e interpreta y aplica mediante jueces delegados que no tiene la
libertad de interpretar a su manera la norma para acomodarla al caso en particular de esto
se encarga el rey à referencia al legislador à esto es por ser mayormente derecho legal
Territorialidad de sus leyes à se aplica en el territorio península ibérica *se discute tbn
Los visigodos son un pueblo germánico que se asentó de manera definitiva a propósito de un
acuerdo entre visigodos y romanos en las Galias alrededor de la zona de Tolosa.
El derecho visigodo era esencialmente territorial. Debido a que las obras del derecho que
constituyen las fuentes del derecho visigodo son de abierta influencia de origen romano vulgar.
Además los visigodos ya estaban altamente romanizados desde el momento que sea asentaron en
las Galias.
Derecho romano vulgar: este se mantuvo vigente tanto en Galia como en Hispania más allá del
476. No fue sustituido automáticamente. A medida que se fueron asentando permanentemente
los visigodos fueron redactando leyes que antes solo eran pertenecientes a la costumbre.
CODIGO DE EURICO:
Según reconstrucción contiene: normas sobre procedimientos judiciales, delitos, médicos y sus
honorarios, hijos abandonados, derechos y deberes de los viajeros, etc. División de tierras entre
romanos y visigodos, comercio marítimo contratos (deposito prestamos venta donaciones etc)
matrimonios suceciones hereditarias y manumisiones. Normas como comparecer a un juez.
Leges: Código Teodosiano, novelas. Las leyes son todas aquellas normas que provienen de cuerpos
normativos originados por una autoridad suprema. 438 de teosoio II valentianiano III Marciano
mayoriniano y severo.
Iura: Se refiere al derecho expresado a través de la literatura jurídica, a través de la doctrina.
Tendremos presentes aquí a Liber Gai, textos de sentencias de pablo.sentencias de paulo
fragmentos de sentencias de papiniano y algunas constituciones de los códigos gregoriano y
hermogeniano.
Interpretatio: Cada texto está interpretado por los redactores, excepto por el Liber Gai que ya
estaba interpretado. La interpretación es una aclaración del sentido y alcance de cada uno de los
textos anteriores
586 Leovigildo procedió a revisar el código de Eurico, añadiendo, quitando y modificando leyes
para adaptarlas a la nueva realidad del reino.
Leovigildo consolida y expande el reino visigodo de Toledo, por lo cual este código es la primera
obra jurídica relevante del reino promulgado en Hispania.
(653-672) Recesvinto lo promulga, luego de ser revisado en el concilio III de Toledo. Es la fuente
de derecho legal visigodo más importante, recoge la tradición jurídica visigoda, también llamado
“libro de los jueces”. Busca establecer un derecho igual y unitario para todos los súbditos del
reino.
Es una recopilación de leyes promulgadas hasta el 654 por los reyes visigodos.
Posee 12 libros y estos títulos donde se incluyen las leyes que tratan de un mismo tema
Contiene las leyes promulgadas por Recaredo (586-611) hasta Recesvinto, con indicación del
nombre del rey que las promulgó y en que fecha.
Predomina la tradición jurídico romana ya que las leyes antiguas contenidas en este estaban muy
romanizadas, contiene textos de las sentencias de paulo.
En el predominan la tradición jurídica romana debido o que las leyes antiguas contenidas en este
estaban muy romanizadas. Contienen los textos de las sentencias de paulo.
Las normas del liber derogan todo derecho anterior. (esta refieriendose a que todo lo que
anteriormente existía vigente la obra del liber busca terminar con la vigencia de estas obras
anteriores y dejar vigentes exclusivamente a estas ) quiere hacer un borrón y cuenta nueva.
REVISIONES AL LIBER IUDICIORUM
680-687 Ervigio realizó una profunda revisión del Liber para incluir en el más leyes,
especialmente suyas, o para modificar la redacción de otras.
Egica ( 687- 702) volvió a revisar el liber para agregar quince leyes.
Luego se volvió a revisar el Liber para agregar quince leyes de su autoría en el 693 durante el
concilio XVI de Leovigildo
Versión vulgata del Liber desde finales del siglo VII el Liber fue revisado por los principales juristas
en forma privada manipularon las leyes e introdujeron un título preliminar. Luego se traducirá a la
lengua romance llamado FUERO JUZGO. (Por el rey de castilla Fernando II)
Problemas:
Un derecho visigodo fuertemente influenciado por un derecho romano vulgar, estos pueblos ya
habían estado por la romanización y ello incluye este fenómeno jurídico, es considerablemente
este derecho mas romano que germánico.
La lucha entre un derecho de tipo legal contra un derecho consuetudinario y ello estaría
provocado por el corte de que un derecho regido por un derecho regido por la costumbre y legal
derecho romano vulgar. Lo que pasó en la realidad jurídica visigoda el pueblo mismo en la que
opero un derecho más ancestral un derecho de corte consuetudinario.
Derecho legal y uno de costumbre. El legal el que habría operado bajo el poder la autoridad para
dictar derecho aquel que habría sido originado por el poder.
Nos dice que es innegable que el derecho legal tuvo eficacia en el reino visigodo, este es un
derecho de corte principalmente legalista por la existencia. Formulas visigóticas para celebrar
actos y negocios.
Un tercer problema que esta ligado con estos dos es la nacionalidad o territorialidad del derecho
visigodo, su derecho es personal del pueblo germánico a compaña al sujeto no por el territorio si
no que a la tribu a la cual pertenece. Cuando hablamos de uno territorial hablamos de uno que
pertenece de un territorio determinado por este. Existe esta discusión entre los dos tipos de
derechos, con sus distintas posturas. Una segunda postura señala que realemnete el pueblo
visigodo una ves que a sido ya que se a consolidado el pueblo mismo o los individuos de este son
una minoría instalándose en la peninzula ibérica la mayor cantidad de individuos que serán
súbditos de los visigodos será una hispano romana.
Derecho alto medieval en España
633-732 invasión oriente medio, norte de áfrica, España y zona sur del reino franco.
Los musulmanes conquistan gran parte del oriente medio y conquista una pequeña parte en el sur
de Francia esto trae como consecuencia: esto da paso a la edad media
Esto significa que los musulmanes por lo territorios conquistados dominan el mar mediterráneo,
se concluye así toda aquella actividad marítima que iba quedando.
Con la caída de roma la económica se hizo agraria, la transacción de la moneda se hizo una
actividad menor, con la conquista musulmana el mediterráneo queda libre de transito marítimo
comercial à generalizada la vida agraria, esto dura hasta las cruzadas siglo XII con esto nace una
nueva clase social à la burguesía
Feudalismo
De las invasiones germanas – S XVIII hasta rev francesa ,recién en europa en este siglo.
Una realidad que se ven dos grandes causas de tipo política la invasión musulmana y el
decaimiento del monarca y del poder político.
Apogeo IX-XI
Ámbito geográfico: reino franco alcanza mayor plenitud y fuerzaà Galias (Francia
alemana y el norte de Italia, Europa central).
Como sistema abarco gran parte de los territorios de Europa.
1. contrato resultante de la fusión entre vasallaje y beneficio “concesión dada por un noble a
otro de un beneficio, unido al deber de protección, a cambio de servicio militar o
cortesano (corte)” doble cara entre derecho/obligación.
2. según el objeto de la obligación del señor:
Concesión de una propiedad inmueble condicionada a prestación
Este es un contrato que se da entra personas de la nobleza. àLos beneficiarios no formaban parte
de este contrate sino más bien una relación de vasallaje
elemento personal vinculo entre personas, una relación entre dos individuos y uno
toma fidelidad y la relación de cumples ciertos servicios.
relación noble por encomendarían
se asume el deber fidelidad y cumplir servicios prometidos : guerra y palacio
población carácter privada entre el rey y el súbditoà le da sus tierras de manera privada,
son tierras pobres sin mayores recursos por eso no tiene para pagar por militares es por
eso que le entrega tierras a nobles (vasallos) relaciones.
obligaciones:
auxilium: defensa militar en caballería
consilium: asesoría corte – administración de justicia.
Beneficio:
Derecho feudal:
Es el sistema jurídico que va a venir a regular las relaciones que se dan entre señor y vasallo,
derivadas de la constitución del feudo.
Entre otras:
1. capacidades que deben reunir las partes para la validez del contrato.
2. derechos del señor y vasallo respecto del beneficio
3. transferencia del feudo.
4. sucesión feudal
5. causales de extinción del vinculo vasallàticoà señor podía quitar estatus de vasallo
6. procedimiento judicial feudal. Que den origen los conflictos respecto de la relación feudal.
El beneficio no confiere el dominio del bien, solo el disfrute o ventaja económica derivada de
él.
Subinfeudacion: vinculo con otros vasallos de este propiamente tal el rey le concede a un
noble el beneficio y el vasallaje este noble puede a su vez relacionarse con otro individuo con
los mismo derechos y capacidades.
Es un derecho nuevo que tiene cierta influencia del derecho romano y germánico pero posee
características propias à es un derecho nuevo
Luego será tomado junto al corpus civil y Canonis para conformar lo que se denominara: el
derecho común, para tener vigencia en toda la cristiandad
El régimen de inmunidades
Consiste en la exención de cargas: el bien cedido está libre de imposiciones por el poder público.
Solo el señor es el titular de la potestad en dicho territorio al asumir las funciones propias de la
soberanía política
privilegio que otorga el rey y el renuncia a ejercer sus facultades soberanas ej el de señalar
que es derecho en ese territorio, otorgando cierta autonomía à renuncia a potestades
soberanas à monarca tiene muy poco poder por presencia de feudalismo
relación política entre el rey y súbditos se hace indirecta à lejana
elementos:
a) exención de cargas personales o patrimoniales de carácter fiscal à señores feudales
no pagaban impuestos al rey
b) prohibición a agentes reales de entrar en el territorio inmune à no interponerse
sobre los derechos del señor feudal en su territorio
c) el no ejercicio de facultades soberanas como la jurisdicción
Feudalismo se pasa a llamar señorío porque el proceso social que ya venía de la mano del
feudalismo tenía ciertas variaciones que nos hacen hablar de señorío en vez de
feudalismo, esto es luego de la invasión musulmana.
señorío: aquella relación del señor de un territorio, quien conversa para sí el dominio y la
posesión de esta, con las gentes del señorío (individuos que lo habitan), a quienes encarga
su explotación. Este importa solo el disfrute de una parcela territorial.
Los señoríos son vitalicios es decir hasta la muerte de la persona, no los pueden heredar a
su familia de ahí pasaban nuevamente al rey
Estamentos sociales:
Nobleza: por abolengo (estirpe) o por oficio ( rey entrega estatus jurídico para premiar
servicios prestados, servicio ejecutado)
-Magnates o ricos – omnes: estirpe- poder- riqueza
-Fidalgia o hidalgia: linaje pero que no poseen grandes riquezas ya sea porque la perdieron
o se empobrecieron.
-infanzones: hidalgos que poseen cierto prestigio porque han podido adquirir un caballo y
todos aquellos beneficios militares que lo denominan caballero
Ventajas o prerrogativas:
1. Exención de tributos
2. Inmunidad de sus tierras soberano en su territorio
3. Bajo jurisdicción real concurrían ante el rey este administraba justicia
4. Su testimonio y juramento dentro de un proceso posee mayor valor
5. No se pueden ser sometidos a tormentos
6. Composición por homicidio de un noble es superior
No existe una igualdad jurídica entre los individuos que componen la sociedad, cada
estatus jurídico posee sus propios derechos y obligaciones; por eso se le llama a estas
clases las clases privilegiadas el concepto de igualdad jurídica aparece recién con la
revolución francesa.
España señorío
Europa feudal
* No hay orden por tanto provoca contradicción entre las normas, existe mucho de
todo.
*en los señoríos habían villas, podían tener sus propias costumbres
*el rey podía imponer leyes a territorios determinados sin dejar de tener en cuenta
que las leyes del rey son generales.
*el rey era segunda instancia (ultima) si al interior del señorío no se llegaba a acuerdo
se iba donde el rey.
*señor función del juez en el señorío
*primera instancia su lugar, luego el rey pero es relativo.
*acá el derecho surge de todas las fuentes
No existe igualdad jurídica por la diversidad
*sus leyes dependerán de su status y territorio en el que se encuentra
*igualdad jurídica es moderno posterior de esta época R francesa
4. bajo nivel científico: las diversas raíces del este derecho: D romano vulgar, germanismos,
primitivismos le darán un bajo estilo científico.
Principales fuentes formales: actos mediante los cuales se expresa la norma jurídica.
No hay jerarquía
El derecho se presenta en estas fuentes
- Cartas pueblas: disposiciones entragadas por la facultad potestativa rey o señores
que entregan beneficio a un territorio determinado a un grupo determinado una
comunidad especifica.
-
Instrumento que tiene por objeto establecer un régimen jurídico para amparar a un
grupo de personas determinadas en un lugar determinado (el objetivo es poblar un
lugar especifico) esto se realiza entregándole a un grupo de personas (que son
llevadas) derechos, por el cual se rijan y se beneficien, es un derecho privilegiado o
territorial porque le da derecho a estas personas especificas.
Estas cartas emanan del rey o de los señores.
Finalidad:
1. Militar: la concesión persigue el afianzamiento de los terrenos ganados a los
musulmanes, mediante el establecimiento de población
2. Económica: contar con territorios densos para incorporarlos a la actividad agrícola
3. Política: porque el otorgamiento por parte del rey o señor se busca acrecentar el
número de fieles o súbditos con los cuales hacer frene ante una ofensiva rival.
*grupo determinado
- Privilegios acto potestativo del rey o del señor por el cual coloca a su destinatario-
individuo, estamento, monasterio, iglesia; en una situación distinta y excepcional.
Eximir a alguien de algo.
Otorgados por vía de concesión(entrega) ventaja o por exención (liberar cargas) dispensa
de ciertas cargas.
Personales o estamentales y locales
Solución: debe muchas veces resolver creando sus propios criterios normativos, juicios de
albedrio
Reino de león y de castilla:
En el R de león liber dice que: aplica este derecho pero sino recurre al rey, impide que
el juez use libre albedrio los juicios de albedrio y en castillas se les llamo fazañas.
Castilla aplicación del liber no se da como en R León, el juez si tiene la libertad de usar
libre albedrio
Surge atractivo tener derechos que los hagan independientes así surgen los fueros
locales
Mayor esplendor entre siglo desde IX al XIII cada villa o ciudad posee su estatuto de
derecho propio
Con el surgimiento de la urbe se dan sus fueros.
Motivos: despertar de la burguesía y de la vida urbana emancipación de estas pequeñas
villas de los señores feudales de la tutela del señor, la autonomía de estas se va a plasmar
en el instrumento determinado fuero local.
Orales luego escritos
Origen: rey señores o iniciativa de los vecinos del lugar reunidos en concejo con
aprobación del rey.
Consecuencias: dispersión normativa,
El mayor auge en la vida de la cuidad producto de la apertura de las rutas marítimas que
prohíben el comercio.
- Fueros extensos: al final de la alta edad media. regulan el derecho de la villa, ciudad o
municipios en casi todos sus aspectos: org. política-administrativa, D procesal, penal
bienes obligaciones, familia etc.
Universidad de Bolonia Italo Merello
Conmemorar puntos claves que realizo la universidad de Bolonia y como esto influye.
La gramatica, dialéctica y retorica eran las ramas estudiadas y el derecho se conocía a partir del
estudio de estas ramas. Derecho civil romano.
La universidad de bolonia lo que hizo fue darle una autonomía al derecho romano clásico que
proviene de la compilación justinianea, disciplina autónoma, gracias a la labor de Irnerio y sus
discípulos.
Comentaristas:
Este trabajo de descubrimiento se expande por todo occidente y lo lleva a la cultura europea
influyendo en la cristiandad, porque van a estudiar a Bolonia individuos que le interesa el tema.
Aplicar este derecho como derecho vigente, eliminando así la dispersión jurídica.
Los reinos que no están en el interior se resistente a usar un derecho que no les pertenece
sujeción política al imperio.
Los juristas medievales que interpretaron al corpus son los glosadores y comentaristas
Ppio de autoridad*
Ambos aclaran el corpus, están constituidos por juristas y prof de derecho, sin embargo los
comentaristas además de profesores, aplican el corpus en la vida práctica (agentes del aparato de
la administración de justicia) teórico y práctico facilitar su aplicación en la práctica
Crearon ciencia jurídica pero a partir de los textos, no tenían como objetivo la aclaración sino la
aplicación práctica del texto, por esto tienen una posición privilegiada.
La Universidad de Bolonia.
Data su nacimiento en 1088, año en el cual Matilde de Toscana, que gobernaba Bolonia
en nombre del emperador Enrique V, habría autorizado a Irnerio para explicar en ese
estudio los libros de la compilación Justinianea.
Una escuela de Derecho no puede ignorar este aniversario, pues parte importante de
lo que somos no es obra nuestra sino que nos viene heredado de la tradición boloñesa,
pues:
a) La realidad que se llama derecho sólo con Bolonia logró conquistar un puesto
autónomo como objeto de estudio y reflexión. Antes de ella el derecho civil
(Romano) andaba difuso y confuso entra las artes del trívium (gramática,
dialéctica y retórica), y el derecho canónico entre estas y la teología. Del
mismo modo como Irnerio y sus discípulos dieron consistencia propia al derecho
civil, otro tanto hizo Graciano, también docente en Bolonia, con el derecho
canónico. Por esto gracias a la labor realizada por los glosadores primero, y
los comentaristas después, el derecho conquistó suficiente autonomía y
fuerza como para ser continuada indefinidamente.
b) A partir de Bolonia el derecho se somete a un cultivo científico, con la
utilización de un método de análisis aplicado a la comprensión de insignes libros
jurídicos, primordialmente aquellos que conforman la compilación de Justiniano.
La doctrina jurídica Boloñesa resultó ser un suceso novedoso, no sólo por lo que
se enseña y como se enseña, sino además por la notable expansión que ella
alcanzó por todas partes.
Esta aceptación de derecho romano supuso una actitud de aceptación voluntaria por
parte de las naciones que lo recibieron, la que aparece justificada, entre otras
razones, por el conocimiento a su alto nivel científico y técnico en comparación con los
toscos ordenamientos patrios, además el hecho que aquel configuraba un cuerpo de
conceptos, figuras e instituciones completo. Se renueva la sociedad en
Lo político (con su ideal de la restauración imperial)
Lo social (desarrollo de la burguesía unida al surgimiento urbano)
Lo económico (difusión ilimitada del comercio y la moneda)
Lo cultural
Tanto los glosadores como los comentaristas asumieron ante el Corpus Iuris civilis una
actitud de reverente acatamiento y respeto, casi de veneración, pues vieron en el la
máxima expresión de la verdad y sabiduría jurídica. De ahí que al derecho romano-
justinianeo no se le vio como un derecho más, sino como el derecho por excelencia, se
dieron aquí ciertos supuestos de teología política que explican esta conducta: el
Corpus Iuris Civilis se estimó como una obra hecha por inspiración divina, “Un
libro caído del cielo” A Justiniano se le concibió como representante de Dios en
la tierra, lo cual hizo que dicho trabajo se considerara como una creación perfecta.
Se puede afirmar aquí que todo cuanto diga relación con la calidad y bondad de esta
obra, se encuentra en armonía con el propio pensamiento del emperador.
a) Que sea un derecho de juristas no significó que exclusión u olvido de los libros
justinianeos ni de las fuentes de los otros derechos que también conformaban
su contenido.
b) Lo que se aplica y rige no es lo que rezan esos libros, sino lo que los intérpretes
dicen acerca de ellos.
c) A partir de la época medieval cuando se habla de derecho justinianeo, por él no
se entiende tanto lo que dicen sus textos en su formulación originaria, como lo
que la interpretación de los juristas manifiestan en torno a ellos.
Libros, juristas e interpretación son los pilares básicos de todo derecho de
juristas.
Si bien el derecho común fue la gran creación de los comentaristas boloñeses, este
invento no termina con ellos, sino que continúa y se desarrolla por los juristas
homónimos de la época moderna. Así el sistema del derecho común imperó hasta la
codificación, que recién lo sustituyó.
Derecho común quiere decir derecho aplicable a todos, universal, por sobre la
pluralidad y diversidad de los derechos propios. El derecho común en consecuencia no
es un concepto absoluto, autodependientes sino relativo, es decir, no se entiende sino
enfrentando a la existencia de otros derechos que no son comunes, y cuya finalidad
más representativa son los estatutos. DP seria lo que se opone.
Si de comienzo hubo por parte de los juristas medievales una actitud de rechazo hacia
toda norma extraña al derecho justinianeo, con posterioridad, sin embargo, gracias
especialmente a la labor de los comentaristas, se produjo un reconocimiento de los
derechos propios; constituía el derecho tradicional vigente. Así por un lado el derecho
romano había ejercido un embrujo incontenible en los juristas, por otro, los derechos
propios tuvieron una justificación de vida que no se podía desconocer sin violentar la
realidad. La solución entonces a la que llegaron los juristas fue integrar ambos
derechos en un sistema jurídico único: el sistema del derecho común. ***examen
***
(Punto 16 pag 35) Pero en esta integración la multiplicidad de los derechos propios
se vinculan en una relación de subordinación respecto del derecho romano, por lo que
aquellos se interpretan, complementan y corrigen según las categorías de este.
Con el objeto de conferir unidad y coherencia del derecho común, se estableció y
divulgó la siguiente regla: Los derechos propios deben aplicarse preferentemente, y
sólo subsidiaria pero universalmente el derecho romano, según el principio que el
derecho particular prevalece por sobre el más general. Sólo si los estatutos son
insuficientes se aplica el derecho común. Aunque en la práctica los papeles se
subvertían, recibiendo aplicación primera el derecho común y sólo subsidiariamente los
derechos propios. El único caso en que el derecho propio regía sin obstáculos era aquel
en que el derecho común no contenía solución.
Estudiantes
La universidad de Bolonia nació como una típica corporación de alumnos, al parecer
inicialmente formada por aquellos que voluntariamente acudían a escuchar las
lecciones de los famosos Irnerio y Graciano.
En Bolonia se distinguía a los citramoniani, alumnos del propio territorio italiano, de los
ultramontani, los venidos del otro lado de los Alpes, los extranjeros en que destacan
los hispanos, y las distintas nacionalidades dentro de los franceses, alemanes, polacos,
etc.
Quienes han aprendido en Bolonia o en alguna universidad afín, constituyen donde
quiera que se establezcan, el estrato juristas cultos.
El texto nos hablará acerca de las dos grandes tendencias de enseñar y aprender derecho, a la
manera italiana y a la manera francesa. Además nos dará cuenta el texto de la polémica que se
suscita entre estas dos corrientes. La corriente francesa surgió en Italia pero por las condiciones
economicas, políticas no pudo surgir, debido a esto se trasladaron a Italia donde sí se pudo dar
esta corriente óptimamente. La polémica se da efectivamente de manera muy fuerte.
Glosadores: Los glosadores, encabezados por Irnerio tienen se dan el trabajo de descubrir el
cuerpo de texto, recopilándolo, luego se reconstruye, estudia e interpreta finalmente. Su
presupuesto era:
Político: El trabajo se contextualiza dentro de una cuidad que pertenece al sacro imperio romano
germánico.
Científico: El método que ocupa la exegesis textual es la filología, la ciencia que busca el origen
etimológico de las palabras al interior de un idioma y su contexto histórico en el mismo idioma.
En el punto N ° 12 se habla de que es lo que sucedió con la glosa al final del siglo XII en donde el
texto estaba tan lleno de glosas que se asfixio el texto, ya no se podía entender las
interpretaciones entonces el texto era imposible de ser trabajado con el. Acursio comenzó a hacer
glosas establecidas, glosas definitivas llamadas Magna glosa o glosas ordinarias, al final se sostiene
que todo aquello que no abordara esta ultima glosa y, pese a que si estuviera tratada en el corpus
no iba a ser considerado derecho vigente. Al final es un derecho de juristas, de glosadores.
Los comentaristas en su vida practica están resolviendo casos, lo que hacen es estar en contacto
con los casos en particular, por lo tanto el método que utilizan ellos se distinguirá del método de
los glosadores por la utilización del método aristotélico escolástico.
Los comentaristas prefieren asumir textos como materias y no específicamente como textos. El
comentario finalmente tuvo más valor que la propia glosa.
El humanismo jurídico: Primeramente hay que señalar que el humanismo jurídico pertenece a una
época nueva, el renacimiento, adentrándonos a la edad moderna. El humanismo se caracteriza por
el antropocentrismo, el hombre es el centro de estudio. Las causas de ello ya se veían en la edad
media con el surgimiento de las relaciones comerciales, tal suceso se desarrolla de manera
paulatina y en la época moderna ya se ve un renacimiento urbano que permitió adquirir
emancipación legal a aquellos que llegaron a vivir a la urbe, el burgués quiere conseguir todo
aquello que no ha podido y puede hacerlo por que tiene dinero, el que tiene dinero, tiene poder.
Se cambia incluso la estructura política y surge el ESTADO, un estado moderno. La burguesía será
la que tiene el poder de amparar a los artistas (mecenas) y encargarles grandes obras.
En el punto N° 21 y 22 habla que con Petrarca surgió el movimiento en Italia pero no prospero en
materia jurídica mucho en tal lugar por que en materia jurídica el derecho romano justinianeo que
se plasma en el corpus y en general el sistema de derecho común funcionan en un territorio
políticamente denominado sacro imperio romano y que permite con posterioridad la
supervivencia de un derecho que se encuentra vigente por lo tanto la aplicación de este derecho
se hace a través de los comentarios y la glosa. Siendo en Francia el derecho consuetudinario lleno
de falencias se considera al derecho que surge del corpus como “ratio escripta”, es decir, razón
escrita, en este territorio francés regirá el derecho romano no por que el derecho se encuentre
vigente, sino que por que su peso intelectual lo hace posible.
¿Cuáles son las críticas que los humanistas realizan al mos Italicus?
Los humanistas quieren estudiar al hombre volviendo a lo que ellos consideraron el apogeo de la
cultura que se encuentra en Grecia y Roma, quieren revivir tales pensamientos, revivir la grandeza
romana, su derecho, su cultura. Consideran a Justiniano como el gran causante de la perdida de
todos estos legados. El remedio es volver al corpus y a estudiar este cuerpo desde una perspectiva
más histórica.
El humanismo si bien según este autor tuvo una presencia bastante aislada permitió el acceso de
nuevas tendencias, nuevas líneas de pensamiento, entre ellas la influencia en el iusnaturalismo
racionalista.
Orígenes: la población esta constituida por individuos de origen visigodo, musulmanes resagados,
en los territorios reconquistados, judíos y francos.
Con los avances de la reconquista las tierras nuevas son repobladas bajo la vigilancia de un conde
gobernador o la acción de un obispo, orden monástico o militar.
Castilla nace como un condado perteneciente al reino de león del que separa posteriormente para
convetirse en una comunidad política independiente, pero con la cual se fusionara en el s.xii.
Fenómeno de las cortes: el rey a conservado la tradición visigótica de hacerse asesorar por un
consejo denominado para esta época curia regia tiene dos caracteres una ordinaria y la otra
extraordinaria, la primera será aquella que esta integrada por aquellos que están cerca del rey
miembros de palacios, nobles magnates también por asesores técnicos (juristas) y tenemos la
extraordinaria que será no solamente estos miembros si no que además se convoca aquellos
condes magnates, obispos, avades de los monasterios y con el desarrollo de esta experiencia o
este fenómeno urbano o el leve fortalecimiento de una clase que esta fuera de esta estructura
estamental que formara burguesía se vera la representación del pueblo complemento en una sola
agrupación. Cuando esta pasa a participar invitada por el rey de esta curia regia extra se denomino
a las cortes clero burguesía y nobles etc… asesoran al rey discuten determinados asuntos que se
van a plasmar en un instrumento jurídico al que se le llamara ordenanzas de corte.
A diferencia de las pragmáticas reales que son aquellos decisión tomadas por el rey y que
provienen exclusivamente de su voluntad, no han influido en el, el consejo de ningún miembro de
las cortes.
REINO DE CASTILLA
Goza de una particularidad que es la de encontrar en sus territorios una gran diversidad de
individuos a lo relativo a su origen, visigodos, musulmanes, francos etc y van a
experimentar el proceso de traslado del campo a los centros urbanos que permiten
emanciparse del régimen solariego señoríos y buscaran en su organización dentro de
los centros urbanos el de una homogenización de su estatus jurídico crear un derecho
que les permita encontrar una igualdad jurídica dándole libertad.
Los fueros municipales otorgan esta igualdad
En el siglo XII el reino de castilla va a anexar el reino de león del cual antes se había
separado
Diferencia entre corona de castilla y el reino de castilla.
Italia y Portugal decidieron buscar un paso para la búsqueda de una nueva ruta
La idea de los mapas se elabora en esta época, hay ausencia de instrumento náutico, hay
navidos que son insuficientes, producto de lo deprimido que ha estado esta construcción.
Portugal es uno de los principales, líderes de esta activada, ya que tiene acceso directo al
mar atlántico, que no tiene presencia musulmana., encabeza los estudios respectivos
debudos a los avances debido a los avances que ha realizado
Italia que está más cerca de las indias, también se atreve a acceder a la búsqueda de un
nuevo paso, de una nueva ruta
Los primero documentos jurídicos que se realizaron en relación a las indias occidentales,
están encabezadas por un documento denominado “capitulaciones de santa fe” de
granada, realizadas el año 1492, el día 17 de abril , aquí se concede a colon una seria de
derechos respecto del futuro de su expedición y algunas cargas
Los reyes de castillas, se pretenden dueños del mar atlántico, ya que ellos tienen la
intención de ser dueños de este, se cree que por la donación papal, el papa le ha donado
a Portugal las tierras que descubrieran en áfrica, otorgándoles el exclusivo derecho de
navegación de esas aguas, bajo la pena de comunión.
Los portugueses se les a concebido por donación pontificias todos los territorios
descubiertos en estas zonas y tienen el derecho exclusivo a navegar en estas aguas, por
tanto los reyes de castillas que saben que colon va al oeste,( buscando las indias
orientales), tienen claro que todo aquello que se descubra le pertenecerá (por
descubrimiento) a castillas
Las bulas pontificias es que le conceden a Portugal (descubiertas en áfrica) serán:
-La bula romano pontifex, en el año1455, dictada por el papa nicolas5to
-la bula intercaetera del año 1456, dictada por sixto4to
Estos les entregan el dominio a Portugal por territorio descubierto.
En el año 1480, se dicta una bula por sixto4to, llamada “bula a aeterni regis”, esta ratifica
el tratado de alcasovas en Toledo, este es un tratado que se celebra entre el reino
portugués y el reino de castilla, en donde Portugal renuncia de sus pretendidos derechos
en la corona castellana, renunciando o a cambio de la renuncia de los reyes Fernando e
Isabel (reyes de castilla) a las islas y tierras al suroriente de una línea imaginaria, así
correspondiéndole las tierras a Portugal.
En el mundo cristiano de la época, es reconocido como que cristo vino siendo príncipe del
mundo. Y esto genera que todas las donaciones fueran para cristo.
Bulas alejandrinas: se llaman asi por que fueron dicatadas asi por el papa alejandro6to
(bulas por que es mas de una), la primera bula de donación papal será “ intercaetera de
1493” esta bula abala el esfuerzo de los reyes católicos, por defender la fe. En esta época
se expulsan a los moros y por al a ver expulsado a los moros de granadas, la búsqueda
de nuevos territorios, por el fin de extender la fe. Por todas estas razones dona y concede
y asigna perpetuamente todas y cada una de las tierras de islas conocidas o por conocer
con el deber de instruir a sus habitantes en la fe católica e inculcarles el bien común ,
(cede a perpetuidad el dominio de todas las islas conocidas y por conocer, y todo aquello
que descubra hacia el oxidente, pero con la condición de evangelizar la fe acolita a los
habitantes y enseñarles lo que es el bien común) le entrega a los reyes la envestidura de
las nuevas tierras. Aquí hay una relación feudal ( ya que se lo entrega a los reyes)
La segunda bula será la “ eximiae devotionis en 1473” entregara y otorgara los mismos
derechos que a los portugueses y eso significa que ellos tienen el derecho exclusivo a
navegar por esas aguas
La tercera bula será la “intercaetera segunda”, dice que donara a los reyes de castilla y
…. Todas las islas y tierras descubiertas o por descubrir hacia el occidente y medio día
(significa o implica el medio de centro, sol al medio), hay una línea divisora que hay que
atenerse a ella, haciendo entonces una línea desde el polo artico hacia el polo sur que
este tanto en tierra firme, como en las islas descubiertas o por descubrir (hacia las indias).
Diferencia entre bulas castellanas (no se les reconoce las tierras por descubrir) y bulas
portuguesas (no se exige evangelización, pero si bien se le impone la obligación de
evangelizar a los castellas, se les reconoce a los castellanos la investidura hacia estas
nuevas tierras no solo a las descubiertas y las de descubrir)
La finalidad de que estas concesiones se haga a través de bulas papales, para castillas
fue importante prevenir posibles intentos de Portugal (del rei juan 2do), de enviar una
armada a las tierras descubiertas, por eso se pedía la concesiones papales.
En el año 1494, se establece para los fines de resolver finalmente todas estas disputas
silenciosas entre las amenazas de invasión portuguesas a la tierras de colon(castellanas),
se celebró el tratado de “ Tordesillas”, se extiende la línea que corre a 100 leguas a 370
leguas hacia el occidente.
La donación se hace desde una perspectiva no privada, y se realiza esta donación a los
monarcas, a los reyes, pero no como personas privadas (para delimitar la relación feudar
es todo esto), si no que se los hace como monarcas y como monarcas de león y castilla,
por tanto la donación está hecha a la CORONA DE CASTILLA ( A LOS MONARCAS) y
NO al reino de castilla. Y LA SUCESION se va a fijar (lo dice en las bulas), para los
sucesores de los reinos de castilla y león.
Estos nos son esclavos (a diferencia de los infieles, ya que no tienen conocimiento de
dios) al no tener conocimiento acerca de dios se les considera ciudadanos libres y no
infieles.
Se les reconoce como vasallos libres de la corona de castila, tendrán igual rango jurídico
que los vasallos europeos, con esto se genera que:
Los reyes serán sus protectores, frente a los anteriores, para ellos se les asimila
jurídicamente a las personas menesterosas, incapaces ((niños, viudas) según el
D°común), gozando de privilegios en materia patrimonial, penal y procesal.
Se dicta una Abundante legislación protectora, para proteger a los indígenas, producto de
esta condición de inferioridad cultural.
1511, religiosos dominicos, fray Antonio de montesino pronuncia una dura homilía en
contra de los abusos a que se sometía a los indígenas, esto provocara un gran Escándalo
provocando que la corona sometiera la cuestión al pronunciamiento de una junta de
juristas y teólogos expertos. La “junta de burgos”, para discutir lo que pasa con los
indígenas en occidentes, ya que han sido cuestionados los derechos de la corona., la
junta confirma el programa propuesto en las bulas para la concesión de el dominio de las
tierras, (las tierras son de castilla y seguirán siendo de ellas, ya que se respeto las
instrucciones dadas en la evangelización de los naturales) la libertad e instrucción de los
indígenas en los asuntos de la fe.
(El maltrato indígena, da origen a los justos títulos de los reyes de castilla sobre las indias
A los esclavos Querían adoctrinarlos a la fe, y enseñarles hacerlos participes de la idea
del bien común.)
En las leyes de burgos se fijan las condiciones por las cuales se puede lisitamente
(autorizado por la ley):
-casa y hacienda
Derecho Real
Los Reyes: representantes de dios en al tierra, eran tan poderosos en su reino, como lo
fuera el emperador en su imperio
Uno de los poderes del rey, consistía en hacer leyes, sin embargo en castilla, el rey legisla
, pero junto con las cortes, lo único que hacía solo sin las cortes, era el fuero real y el
especulo
Los que formaban las cortes (por las cuales legislava el rey): elite de la sociedad, el clero,
la oligarquía, la nobleza, etc.
Desde mediados del siglo 13, el rey crei derecho en castilla, junto con las cortes, las leyes
pueden ser cambiadas o derogadas, por otras leyes dictadas por las mismas cortes, ese
derecho que se crea, general (para todos los reinos castellanos), se denomina
“ordenamiento de leyes”, estos ordenamientos de leyes, aluden al lugar y la fecha donde
se reunieron las cortes, osea, donde dicho ordenamiento se aprobó.
“EL ORDENAMIENTO DE ALCALA” 1348., este fue importante, por que compendia,
recopila, relaciona, todos los anteriores ordenamientos del mismo rey Alfonso 11 y tiene
fuentes del derecho territorial, castellano, y del derecho romano canónico.
1) disposiciones procesales,
2) leyes penales
3) derecho sucesorio
La ley más importante del ordenamiento de Alcalá, fue la que estableció, el “orden de
prelación de fuentes”, es decir, que habremos de tener un orden, para aplicar las leyes.
Contemplaba 3 ordenes, esta vino a poder orden entre todos los distintos tipos de
derecho, que existían desordenadamente en castilla, y establece porque orden, hay que
aplicar los derechos tradicionales, como los fueron municipales, el derecho del rey y el
derecho romano canónico
Las 3 ordenes:
-se ordena que se aplique en castilla primero que nada el “ordenamiento de Alcalá”
-supletoriamente los fueron municipales (a falta de normas, se aplican los fueros
municipales).
facultad del rey para modificar los fueros municipales.
Los fueros solo podrán aplicarse, donde efectivamente estén en uso y siempre que no
vayan, contra dios o contra la razón.
-El defecto del derecho real, y de los fueros municipales , se aplican en castilla las
partidas. (Compuesto por derecho romano canino, es a traves de estas 7 partidas, que
penetra legalmente el derecho canónico en castilla). El ordenamiento de alcala, se remite
a las partidas, no al derecho común.
Se ratifica el poder que tiene el rey, de dictar leyes y de interpretar todo el derecho
castellano.
Se establece que se estudien en las universidades, los libros que habían escrito. Los
sabios antiguos, ósea el derecho romano y el derecho canónico.
Aparecen las pragmáticas, todos los comentaristas y glosadores, le adscriben al rey la
capacidad y sagacidad para dictar leyes. , para crear DERECHO, por si solo.
Esta facultad del rey, podía expresarse de diversas maneras, una forma era:
1445, , se fortalece la concesión absoluta del poder real, para crear normas jurídicas del
poder real
Las pragmáticas: fueron considerada por los reyes, con fuerza suficiente, como para
derogar, las leyes dictadas en las cortes.
En consecuencia, bajo el concepto de derecho real, se incluyen en castillas, tanto los
ordenamientos de leyes, como las pragmáticas. Ambos con la misma fuerza normativa.
Aparece una pugna entre el pueblo y los juristas, los pleitos se alargan, los abogados
engañan a sus clientes.
En castilla, lo vigente lo único era las partidas!!!!!, por tanto no podían citarse en juicio las
normas de derecho común, muchos menos aplicarlas a una sentencia judicial.
Pero en la práctica, se citaban igual, esta le daba más fuerza obligatoria, incluso al
derecho común, más que al ordenamiento de Alcalá.
Todo el sistema con esto se resentía, ya que no se respetaba el orden de apelación, se
permitía la vigencia de leyes, decretos e incluso opiniones doctrinales!
Toda esta situación que iba en contra del ordenamiento de Alcalá, se fortaleció con varias
disposiciones
1387; en las cortes de priviesca, se promulgo, una ley de juan primero, aquí se establecía
que se permitía, (los juicios podían utilizar lo que quisieran), con esta autorización, se
dificulto el incumplimiento del sistema 1348del ordenamiento de Alcalá,
Para solucionar el problema
Juan2, promulgo una pragmática 1427, aquí se prohibía, que se citasen opiniones
posteriores a juan Andrés y Bartolo.
Esta no resolvió nada, al quedar prohibido, más lo citaron.
Con el mismo propósito, para evitar confusiones y dudas, los reyes católicos (Isabel y
Fernando, que mandaron a colon), dictan en 1499, una pragmática donde establecían,
primero: en materia canónica: se prefiere la opinión de juan Andrés o bien la de la Abad
panormitano.
Segundo: en materia legal (civil), se prefiere la opinión de Bartolo, o supletoriamente la de
baldo.
Los mismo reyes, dicen que esta pragmática, ocasiono más desorden aun.
Los reyes católico, cuando se dieron cuenta que no resolvieron anda (isable y Fernando),
buscaron remediar el problema y legislaron, junto con las cortes, de ello dan cuenta, los
ordenamiento de la corte de madrigal de 1466, y muy especial mente los de toledo de
1480. Esto se hizo con el ordenamiento de madrigal:
En primer lugar, fortalecen y organizan el poder político (el estado),
En segundo lugar, ratifican y confirman el poder y la riqueza de la nobleza señorial y de la
iglesia.
Tercer lugar, le garantiza a los nobles, el respeto de la monarquía a su privilegiado control
de la propiedad agraria.
La junta supuso que si los indios se resistían a la dominación española, ello era debido a
su ignorancia acerca de la donación papal, por lo que lo único que había que hacer era
explicarles su contenido.
El jurista don Juan Nicolás López de palacios Rubio, redacto un documento que debía ser
intimado (exhibido), y leído a los indias antes de procedes a su combate y conquista.
El documento contiene una referencia a la historia del mundos desde sus creación y
exposición del establecimiento del papado, que conduce a descubrir la donación hecha a
los reyes de España de estas islas y tierra firme por alejando vI
Si los indios aceptan ,se les resperatan sus costumbres, propiedades y haciendas,
pero si se niegan se las hara la guerra y podrá despojar de sus propiedades y
reducir a la esclavitud, incluyendo a las mujeres y niños
Desarrolla sus argumentos acerca de los títulos invocados por la corona para justificar su
dominio sobre las indias y expone dramáticamente el proceso de conquista y los abusos
cometidos por los españoles en virtud de la encomienda.
Esta al denunciar todo esto, ¿ Como conciliamos la libertad de los indiginas con la
encomienda?, ¿ Seguiran trabajando para los españoles, se les respetara su libertad de
caballeros libres?
Francisco de vitoria, en 1539 en su obra “de indis et de iure belli”, analiza los
tutulos legitimos e ilegitimos para fundar la conquista.
Los títulos ilegitimos: (cuales son los argumentos, para fundamentar esta relación
papal)
1) Señorio del emperador sobre todo el mundo, est dice, que no es aceptable por
que no corresponde a la realidad, el emperador no es dueño sobre el mundo
2) Dominio temporal universal del papa: dice este que, Tampoco lo es el papa
( el dominio de este), dice que jesus era pobre, que no tiene nada, entonces
dice que es imposible que jesus haya dejado dominio.
3) El derecho de descubrimiento, no se aceptan por que solo procede para las
tierras que carezcan de otro dueños y las indias ya eran de propiedad de los
barbaros.
4) El no querer adoptar la fe de cristo: no se les puede obligar, dice.
5) Los pecados de los barbaros: nisiquiera el papa puede hacer la guerra a los
cristianos para obligarles a que se porten bien, menos en el caso de los indias
que no son cristianos.
6) La eleecion
Leyes nuevas: estas establecen medidas para hacer efectivas la protección a los
indígenas intentando la abolacion paulatina de las encomiendas.
Derecho indiano. ( significa: Rigio en las indias occidentales y que va a regir desde la
época del descubrimiento, hasta la etapa o comienzo de la codificación es el derecho
aplicables a las indias, pero a las indias occidentales.)
En ella se plantean y resuelven los problemas fundamentales del derecho indiano, hay 2
problemas que se resuelven de tipo:
Doctrinas:
-son aquellos relativo de cuál es el
Fundamento jurídico de la expansión, e.d. derechos de los reyes castellanos sobre las
indias
-Los derechos de los indígenas frente al rey (donaciones papales)
-En esta etapa surgen las instituciones propias del derecho indiano
-Se elaboran formas jurídicas propias del derecho indiano derivan comúnmente del
derecho común.
-Esta época termina con el surgimiento de una literatura jurídica indiana que de a poco
instala al derecho indiano a la altura de los derechos europeos(es decir, surge en las
indias y para las indias, esta tendrá un papel importante, esta etapa está basada en los
conceptos del derecho común, es gracias a esta que se resuelven nuevas situaciones, la
creación de esta literatura jurídica, permite darse cuenta que estamos en diversos niveles
de desarrollo de este derecho).
-(Se inspiran de)Heredero del fuero de juzgo y la recepción del derecho común y
especialmente de las siete partidas y el ordenamiento de Alcalá. (Gracias a las leyes de
toro, las 7 partidas son promulgadas y empiezan a regir)
-coordinan los fueros municipales y los privilegios nobiliarios y eclesiásticos, aclarando las
contradicciones existentes entre todos ellos.
Las partidas como cuerpo legal de derecho y debido al contenido parcial de las
normas anteriores, fueron la mayor aplicación en la práctica tanto en castilla como
en las indias
Entre otras:
-copulata de leyes de indias
-cedulario.
-El derecho indiano se independiza del derecho europeo( carácter único e independiente)
- Derecho indiano adquiere madurez y se situa al mismo nivel que el derecho
europeo
Constitucionalismo indiano:
Primeras manifestaciones:
1810, Venezuela y Colombia
1812, España
Constitución:¿Qué es?
Se le denomina ley fundamental, porque es la primera de las leyes de la cual
derivan, en ciertas medida, todas las demás, y en la cual todas ellas deben
conformarse.
Parlamento que legisla. Solo es ley aquella que ha sido despachada por el
parlamento. Desaparece la diversidad de leyes característica del derecho
indiano
Parlamento debe fiscalizar que la gestión gubernativa se realice dentro de
los términos de legalidad.
Durante el periodo de adopción del constitucionalismo (1811-1860) se
dictaron aprox. 80 constituciones.sucesivos ensayos constitucionales, solo
se consolidaran en los casos de Brasil y chile (parlamentarismo con ciertos
grados de permanencia)
Brasil: cpe° 1824-1826 (golpe de estado que pone fin al imperio y proclama la
republica)
Chile: cpe° 1828-1831 a 1891 ( interrumpcion momentánea) 1891- 1924
( pronunciamiento militar)