LA IMPORTANCIA DE LA COMPETENCIA EN

LAS COMPRAS PÚBLICAS PARA

INCREMENTAR LA COMPETITIVIDAD DEL PAÍS

26 DE JULIO 2021
LA AUTORIDAD VASCA DE
LA COMPETENCIA
Ley del Parlamento Vasco 1/2012, de 2 de febrero
• Organismo autónomo del Gobierno Vasco
• Misión de promover, garantizar y mejorar las condiciones de competencia y
transparencia en los mercados del País Vasco

Promoción de la Competencia
• Actuación “ex ante”
• Ley 9/2017 de Contratos del Sector Público
• Guía sobre Contratación Pública y Competencia

Defensa de la Competencia
• Actuación “ex post”
• Ley 15/2007, de 3 de julio, de Defensa de la Competencia
Ley 9/2017 de Contratos del Sector Público
Artículo 1 LCSP
“La presente Ley tiene por objeto regular la contratación del sector público
a fin de garantizar que la misma se ajusta a los principios de libertad de
acceso a las licitaciones, publicidad y transparencia de los procedimientos,
y no discriminación e igualdad de trato entre los licitadores; y de asegurar,
en conexión con el objetivo de estabilidad presupuestaria y control del
gasto, y el principio de integridad, una eficiente utilización de los fondos
destinados a la realización de obras, la adquisición de bienes y la
contratación de servicios mediante la exigencia de la definición previa de las
necesidades a satisfacer, la salvaguarda de la libre competencia y la
selección de la oferta económicamente más ventajosa.”
 Contrato público
Fase 1: Decisión Convenio
Encargo a medio propio
CONVENIOS
- Carácter excepcional, Artículo 6 LCSP
- Entidades intervinientes sin vocación de mercado (20%)
- Servicios públicos que garanticen el cumplimiento de los
objetivos comunes
- Consecución del interés público

MEDIO PROPIO
- más del 80% de su actividad para la Administración
- Control análogo
- Requisitos: previsión en sus Estatutos, medios necesarios,
valoración del mercado, peligro con la subcontratación
Fase 2: Selección del procedimiento
Una decisión estratégica
• Procedimiento abierto
• Procedimiento abierto simplificado y súper simplificado (*)
• Procedimiento restringido
• Procedimiento con negociación: con/sin publicidad
• Diálogo competitivo
• Procedimiento de asociación para la innovación(*)
• Tramitación de urgencia
• Acuerdo marco y los sistemas dinámicos de contratación
• Contratos menores
Fase 3: Diseño de los pliegos
ACCESO A LA LICITACIÓN
Solvencia: Barreras de entrada/Proporcionalidad
Experiencia del personal: personal adscrito

CRITERIOS DE ADJUDICACIÓN
Vinculados al objeto
Objetivos
Territorialidad: ni arraigo ni criterios de proximidad

PRECIO
Transparencia
Ponderación adecuada del impacto del precio

DURACIÓN
Competencia/Rentabilidad del contrato
INDICIOS DE PRÁCTICAS COLUSORIAS, ARTÍCULO 132 LCSP:
“2. La contratación no será concebida con la intención de eludir los requisitos de publicidad
o los relativos al procedimiento de adjudicación que corresponda, ni de restringir
artificialmente la competencia, bien favoreciendo o perjudicando indebidamente a
determinados empresarios.

3. Los órganos de contratación velarán en todo el procedimiento de adjudicación por la

salvaguarda de la libre competencia. Así, tanto ellos como la Junta Consultiva de
Contratación Pública del Estado o, en su caso, los órganos consultivos o equivalentes en
materia de contratación pública de las Comunidades Autónomas, y los órganos competentes
para resolver el recurso especial a que se refiere el artículo 44 de esta Ley, notificarán a la
Comisión Nacional de los Mercados y la Competencia o, en su caso, a las autoridades
autonómicas de competencia, cualesquiera hechos de los que tengan conocimiento en el
ejercicio de sus funciones que puedan constituir infracción a la legislación de defensa de la
competencia. En particular, comunicarán cualquier indicio de acuerdo, decisión o
recomendación colectiva, o práctica concertada o conscientemente paralela entre los
licitadores, que tenga por objeto, produzca o pueda producir el efecto de impedir,
restringir o falsear la competencia en el proceso de contratación.”
INDICIOS DE PRÁCTICAS COLUSORIAS, 150.1 LCSP
“Si en el ejercicio de sus funciones la mesa de contratación, o en su defecto, el órgano de
contratación, tuviera indicios fundados de conductas colusorias en el procedimiento de
contratación, en el sentido definido en el artículo 1 de la Ley 15/2007, de 3 de julio, de
Defensa de la Competencia, los trasladará con carácter previo a la adjudicación del
contrato a la Comisión Nacional de los Mercados y la Competencia o, en su caso, a la
autoridad de competencia autonómica correspondiente, a efectos de que a través de un
procedimiento sumarísimo se pronuncie sobre aquellos.

La remisión de dichos indicios tendrá efectos suspensivos en el procedimiento de

contratación. Si la remisión la realiza la mesa de contratación dará cuenta de ello al
órgano de contratación.

Reglamentariamente se regulará el procedimiento al que se refiere el presente párrafo.”

UNIONES TEMPORALES DE EMPRESAS
- Efectos positivos: Pymes, grandes inversiones
- Pueden facilitar la colusión entre competidores: análisis caso por caso

Artículo 69.2 LCSP

2. Cuando en el ejercicio de sus funciones la mesa de contratación o, en su
defecto, el órgano de contratación apreciaran posibles indicios de colusión entre
empresas que concurran agrupadas en una unión temporal, los mismos
requerirán a estas empresas para que, dándoles plazo suficiente, justifiquen de
forma expresa y motivada las razones para concurrir agrupadas.

Cuando la mesa o el órgano de contratación, considerando la justificación

efectuada por las empresas, estimase que existen indicios fundados de colusión
entre ellas, los trasladará a la Comisión Nacional de los Mercados y la
Competencia o, en su caso, a la autoridad de competencia autonómica
correspondiente, a efectos de que, previa sustanciación del procedimiento
sumarísimo a que se refiere el artículo 150.1, tercer párrafo, se pronuncie sobre
aquellos.
DIVISIÓN EN LOTES, Artículo 99.3 LCSP
DIVISIÓN EN LOTES COMO REGLA GENERAL
Cuando la división conlleve riesgo de restringir injustificadamente la
competencia. A los efectos de aplicar este criterio, el órgano de
contratación deberá solicitar informe previo a la autoridad de defensa de
la competencia correspondiente para que se pronuncie sobre la apreciación
de dicha circunstancia.

EFECTO POSITIVO
Aumento de la competencia real y efectiva
Acceso a PYME
EFECTO NEGATIVO
Lotes cuantitativamente y cualitativamente grandes y homogéneos no
garantizan la concurrencia y pueden facilitar la colusión
Lotes pequeños: perdida de economías de escala; riesgo de reparto
Limitación en el número máximo de adjudicaciones
Acuerdos colusorios: “BID RIGGING”
Artículo 1 LDC. Conductas colusorias
“Se prohíbe todo acuerdo, decisión o recomendación colectiva, o práctica
concertada o conscientemente paralela, que tenga por objeto, produzca o
pueda producir el efecto de impedir, restringir o falsear la competencia en todo
o parte del mercado nacional ...”

Diferentes formas/Único objetivo: maximizar sus beneficios de forma

ilegítima y artificial en perjuicio del interés general
– Acuerdos de precios
– Reparto de mercado
– Rotación de ofertas
– Ofertas de cobertura
– Retirada de ofertas
– Intercambio de información en el seno de asociaciones
TEST PARA DETECTAR LA COLUSIÓN

• En las ofertas presentadas por los licitadores:

– El mismo licitador presenta habitualmente la oferta más baja
– Los mismos licitadores ganan siempre por zonas geográficas
– Licitadores que no presentan oferta a licitaciones similares a otras a
las que sí se presentan
– Licitadores que siempre se presentan pero nunca ganan
– Oferta conjunta entre licitadores que pueden ofertar en solitario
– Retirada inesperada de ofertas
– Rotación de los adjudicatarios
– Licitador ganador subcontrata a quienes no adjudicatarios
• En la documentación presentada
– Errores idénticos (ortográficos, aritméticos, etc.) en los documentos
– Formatos idénticos (misma letra, modelo, etc.)
– Documentación remitida desde la misma dirección (de correo electrónico,
fax, etc.)
– Estimaciones similares en el cálculo de costes

• En los precios ofertados

– Aumentos repentinos e idénticos en intervalos de precios que no pueden
explicarse por incrementos en costos
– Precios idénticos
– Grandes diferencias de precio entre la ganadora y el resto
– Oferta de un licitador mucho más alta para un contrato que para otro
similar
– Ofertas por encima del presupuesto máximo
Consecuencias de la colusión
- Multa de hasta el 10% volumen de negocios
- Sanciones a directivos
- Daño reputacional
- Reclamación de daños por infracción de competencia
- PROHIBICIÓN DE CONTRATAR: ARTÍCULO 71.1 LCSP
• Sanción firme por una infracción grave por falseamiento de la competencia
• Retirada indebida de una oferta
• No presentación de la documentación tras la adjudicación del contrato
• Efectos: Artículo 72 LCSP
- cuando la Resolución de la Autoridad de Competencia o la sentencia firme se
pronuncie sobre el alcance y duración: apreciación por los órganos de
contratación
- cuando no exista un pronunciamiento sobre el alcance y duración:
apreciación por el Ministro de Hacienda o similar, previa consulta a la Junta
Consultiva de Contratación
- Duración máxima 3 años
La prevención de la colusión en la contratación

LA COMUNICACIÓN DE LA COMISIÓN EUROPEA (2021/C 91/01)

Herramientas para combatir la colusión en la contratación pública y orientaciones
acerca de cómo aplicar el motivo de exclusión conexo
La exclusión de licitadores por parte de los órganos de contratación
Coordinación de los órganos de contratación y las autoridades de competencia
Amplio margen de discrecionalidad
Arts. 132 y 150 LCSP

LOS PROGRAMAS DE COMPLIANCE EN MATERIA DE COMPETENCIA

Guías de Compliance en materia de Competencia: AVC, 2019/CNMC, 2020
Norma de estandarización UNE
Programa de Clemencia. Artículos 65 y 66 LDC
M UCHAS G RACIAS
E SKERRIK ASKO
T HANK YOU
MERCI