LABORAL

Colaboraciones

Comentarios a la
iniciativa que
propone prohibir la
subcontratación de
personal (outsourcing)

¾ Gustavo García Cuenca

Asesor de Goodrich Riquelme y Asociados
Vicecoordinador del Comité de Seguridad Social
de la ANADE

Introducción

El 12 de diciembre de 2020, el Ejecutivo presentó a la

Cámara de diputados la Iniciativa con proyecto de De-
creto por el que se reforman, adicionan y derogan diver-
sas disposiciones de la Ley Federal del Trabajo, de la
Ley del Seguro Social, de la Ley del Instituto del Fondo
Nacional de la Vivienda para los Trabajadores, del Códi-
go Fiscal de la Federación, de la Ley del Impuesto So-
bre la Renta y de la Ley del Impuesto al Valor Agregado.
La iniciativa tiene por objeto prohibir la subcontratación
laboral o outsourcing a fin de evitar las prácticas abusi-
vas o simuladas que afectan los derechos de los traba-
jadores.
Se comentan al respecto, los principales cambios pro-
puestos en la iniciativa referida para eliminar la subcon-
tratación o outsourcing.
Antecedentes
El 12 de noviembre de 2020, el Ejecutivo envió a la Cá-
mara de diputados una iniciativa para reformar la LFT,
la LSS, la Ley del Infonavit, así como las leyes del ISR y
del IVA, en la que propone prohibir la subcontratación
de personal, consistente en que una persona física o
moral proporcione o ponga a disposición trabajadores
propios en beneficio de otros.
Es importante precisar que el 9 de diciembre del mis-
mo año, el gobierno federal y los representantes de los
sectores obrero y patronal celebraron un acuerdo para
llevar a cabo en el mes de febrero de 2021, una discu-
sión parlamentaria para analizar dicha iniciativa, a fin de
que en un plazo no mayor de 30 días pueda discutirse y
en su caso aprobarse.
Por otra parte, para analizar la propuesta del Ejecuti-
vo se debe partir de la base que la subcontratación de
personal es una actividad legítima que se lleva a cabo
en México y muchos otros países desde hace mucho
tiempo, para mejorar la productividad y que las empre-
sas sean más competitivas tanto en el ámbito nacional
como internacional; además, a partir de diciembre de
2012, se reglamentó por primeras vez en la LFT, impo-
niendo diversas condiciones y requisitos para su apli-
cación.

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Tales condiciones, actualmente en vigor, son las si-
guientes:
1. Los servicios no podrán comprender la totali-
dad de las actividades de la empresa.
2. Deberán justificarse los servicios por su carác-
ter especializado.
3. No podrán comprender labores iguales o simi-
lares a las que lleva a cabo el resto del perso-
nal de una empresa.
Reformas a la LFT
La reforma propuesta al artículo 13 de la LFT prohíbe
tajantemente la subcontratación de personal; sin em-
bargo, como caso de excepción se permite la subcon-
tratación de servicios especializados y la ejecución de
obras especializadas que no formen parte del objeto
social ni de la actividad económica de la beneficiaria de
los mismos, condicionado a que el contratista prestador
de servicios o de las obras especializadas cuente con la
autorización de la STPS.
En ese sentido, resulta ambiguo e impreciso el concep-
to de servicios y de obras especializadas que no formen
parte del objeto social ni de la actividad económica de
la empresa receptora, al no establecer definición algu-
na, lo que deja en estado de indefensión e inseguridad
jurídica a esas personas o empresas.
Los típicos servicios especializados que suponemos
podrían requerir la mayoría de las empresas, ajenos a
su objeto social y a su actividad económica, son por
ejemplo, servicios de limpieza y mantenimiento, de vi-
gilancia, seguridad y sistemas de cómputo, entre otros.
La prestación de tales servicios y obras especializadas
deberán formalizarse mediante contrato por escrito en
el que se señale el objeto de los servicios o de las obras
a ejecutar, así como el número de trabajadores que par-
ticiparán.
Quien contrate la prestación de servicios o la ejecución
de obras especializadas con un contratista que no cum-
pla las obligaciones con los trabajadores será solidaria-
mente responsable con los trabajadores utilizados en
dicha contratación (art. 14, LFT).
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Para contar con la autorización de la STPS, los presta-
dores de servicios y obras especializadas deberán de-
mostrar el carácter especializado de los mismos y estar
al corriente en el cumplimiento de sus obligaciones la-
borales, fiscales y de seguridad social.
La autorización deberá renovarse cada tres años, y las
empresas deberán quedar inscritas en el padrón de
prestadores de servicios especializados y obras espe-
cializadas; la inscripción será publicada y estará dis-
ponible en un portal de Internet. La STPS expedirá las
disposiciones generales que determinen los procedi-
mientos para su autorización (art. 15, LFT).
Por otra parte, se propone reformar el artículo 41 de la
LFT a fin de que para que surta efectos la sustitución
patronal deberán transmitirse los bienes objeto de la
empresa o establecimiento al patrón sustituto (nuevo
patrón).
Sanciones y multas laborales
Conforme a la reforma se pretende sancionar severa-
mente a los prestadores de servicios de personal pro-
hibido, así como a los prestadores de servicios y obras
especializadas que no cuenten con autorización de la
STPS, con multas de 2,000 a 50,000 veces el equiva-
lente de la UMA, es decir, de $173,760 a $4’344,000,
lo que podría considerarse como una multa excesiva y
confiscatoria.
Igual sanción se establece para aquellas empresas
que se beneficien de dicha subcontratación prohibida
o servicios especializados no autorizados por la STPS
(art.1004-C, LFT).
Reformas a la LSS
Responsabilidad solidaria
El artículo 15 de la LSS indica que la contratación de
servicios especializados y la ejecución de obras espe-
cializadas deberán cumplir los requisitos de la LFT; asi-
mismo, las empresas que contraten estos servicios con
personas físicas o morales que no cumplan las obliga-
ciones en materia de seguridad social, serán considera-
das responsables solidarios respecto de los trabajado-
res utilizados para ejecutar tales contrataciones.
Por otra parte, las empresas que presten servicios es-
pecializados o ejecuten obras especializadas deberán

comunicar trimestralmente al IMSS, dentro de los pri-
meros 15 días de los meses de enero, abril, julio y octu-
bre de cada año, vasta y detallada información respecto
a las partes en el contrato, así como de los contratos, y
exhibir copia de la autorización de la STPS.
Para verificar el cumplimiento de las obligaciones esta-
blecidas en la LFT y la LSS, el IMSS y la STPS deberán
celebrar convenio de colaboración para el intercambio
de información y la realización de acciones de inspec-
ción y verificación conjuntas en su respectivo ámbito de
competencia (art. 15-A, LSS).
Sanciones y multas a cargo del IMSS
Por presentar o hacerlo fuera de tiempo al IMSS la in-
formación trimestral respecto de la subcontratación de
servicios y de obras especializadas, se sancionarán con
multas equivalentes al importe de 500 a 2,000 veces la
UMA, esto es, de $43,440 a $173, 760 (art. 304 B, LSS).
Ley del Infonavit
Similares disposiciones a las del Seguro Social se apli-
can en materia del Instituto Nacional para la Vivienda
de los Trabajadores; en este caso, las empresas pres-
tadoras de servicios o de obras especializadas deberán
facilitar, a más tardar el 17 del mes siguiente al cierre de
éste, amplia información de los contratos, de los traba-
jadores y su salario base de aportación, así como copia
de la autorización de la STPS (art. 29 Bis, Ley del Info-
navit).
Igualmente, se establece la responsabilidad solidaria
del beneficiario de los servicios en caso de incumpli-
miento de obligaciones del contratista.
CFF
La iniciativa de reformas al CFF propone que no se con-
sideren gastos estrictamente indispensables los pagos
realizados por concepto de subcontratación de perso-
nal, ni tampoco se darán efectos fiscales de deducción
o acreditamiento a dichos servicios, con ciertos requi-
sitos especiales, excepto si se trata de la prestación de
servicios o de obras especializadas que cumplan los
requisitos de la LFT (art. 15-D, CFF).
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Responsabilidad solidaria
Son responsables solidarios con los contribuyentes,
las personas físicas o morales que reciban servicios
especializados o contraten obras especializadas a que
se refiere el párrafo anterior, por las contribuciones que
se hubiesen causado a cargo de los trabajadores que
hayan prestado tales servicios (art. 26, frac. XVI, CFF).
Multas y sanciones de carácter fiscal
Se considera infracción agravada efectuar la deduc-
ción del ISR de los pagos por los servicios a que se
refiere el artículo 15-D del CFF antes precisados, así
como acreditar el impuesto del IVA, que no cumplan los
requisitos de la LFT, y que se traslade por los servicios de
subcontratación especializados o la realización de obras
especializadas que no cumplan tales requisitos (arts. 26,
75-C, 275, frac. V, Ley del ISR, y 4o., Ley del IVA).
Serán infracciones relacionadas con la obligación de
pago de las contribuciones, cuando el contratista no
entregue al contratante la información y documentos
que indican los artículos 27, fracción V, tercer párrafo,
de la Ley del ISR y 5o., fracción II, segundo párrafo, de
la Ley del IVA.
Al efecto, se establece como sanción el incumplimiento
del contratista respecto de la obligación de entregar
al contratante de servicios o de obras especializadas a
que se refieren los artículos 27, fracción V, de la Ley del
ISR y 5o., fracción II, de la Ley del IVA; en este caso, se
aplicará una multa de $150,000 a $300,000 por cada
incumplimiento de la obligación de entregar la informa-
ción correspondiente (arts. 81 y 82, frac. XLI, CFF).
Ley del ISR
En el caso de la prestación de servicios especializados
o de la ejecución de obras especializadas, el contratan-
te deberá obtener del contratista copia de la autoriza-
ción de la STPS, así como de los comprobantes fiscales
por concepto de salarios de los trabajadores, del recibo
de pago del banco por la declaración y entero de las
retenciones de impuestos efectuados a los trabajado-
res, del pago de cuotas obrero-patronales al IMSS y del
pago de las aportaciones al Infonavit; será obligación
del contratista entregar los comprobantes y la informa-
ción correspondiente (art. 27, frac. V, Ley del ISR).
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Por otra parte, no serán deducibles los pagos que se
realicen por concepto de subcontratación de personal
o bien tratándose de subcontratación de servicios o de
obras especializadas que no cumplan los requisitos de
la LFT (art. 28, Ley del ISR).
Ley del IVA
No será acreditable el IVA que se traslade por los servi-
cios de subcontratación de personal prohibido por la LFT.
Cuando se trate de servicios especializados o de la eje-
cución de obras especializadas, el contratante deberá
obtener del contratista copia de la autorización vigente
de la STPS, de la declaración del IVA y del acuse de
recibo del pago correspondiente, y a su vez, el contra-
tista estará obligado a proporcionar al contratante co-
pia de la documentación mencionada. En caso de que
el contratante no reciba la documentación dentro del
plazo señalado, deberá presentar declaración comple-
mentaria en la que disminuya los montos que hubiera
acreditado por ese concepto (art. 5o., Ley del IVA).
Artículos transitorios
El decreto de reformas a las leyes comentadas entrará
en vigor el día siguiente al de su publicación en el DOF.
Dentro de los cuatro meses siguientes a la entrada en
vigor del decreto, la STPS deberá expedir las disposi-
ciones generales para el registro de los prestadores de
servicios o de obras especializadas (art. segundo).
A la fecha de entrada en vigor del decreto, las personas
físicas o morales que presten servicios especializados o
ejecuten obras especializadas, deberán obtener la auto-
rización de la STPS, en un plazo de seis meses contado
a partir de la publicación de las disposiciones generales
correspondientes.
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Los patrones que previo a la entrada en vigor del decre-
to, presten servicios especializados o realicen obras es-
pecializadas, hubiesen solicitado al IMSS la asignación
de más de un registro patronal por clase de riesgo a
nivel nacional, contarán con un plazo de 120 días natu-
rales a partir de la entrada en vigor del decreto para dar
de baja dichos registros patronales y solicitar un solo
registro. Una vez concluido el plazo, aquellos registros
por clases que no hayan sido dados de baja, serán da-
dos de baja por el instituto (art. cuarto).
Finalmente, las empresas que presten servicios espe-
cializados o ejecuten obras especializadas, deberán
empezar a proporcionar la información al IMSS dentro
del plazo de seis meses a partir de la entrada en vigor
del decreto de reformas (art. quinto).
Conclusión
Verificar el cumplimiento de las obligaciones lega-
les de las empresas prestadoras de servicios de
personal corresponde a las autoridades en sus
respectivos ámbitos de aplicación y por tanto, se
debieron sancionar oportunamente los abusos
de las prestadoras de servicios que cometieron
violaciones a las leyes laborales, del ISR, del IVA,
del IMSS y del Infonavit, entre otras, y no aplicar
una solución simplista e inequitativa que afectará
a miles de empresas, al prohibir tajantemente la
subcontratación de personal, la cual es una for-
ma legítima de contratación que se lleva a cabo
en México desde hace muchos años y en otros
países con los que tenemos tratados comerciales
internacionales, lo que eventualmente nos pondría
en desventaja respecto a ellos.