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https://legislacion.scjn.gob.mx/Buscador/Paginas/wfProcesoLegislativoCompleto.aspx?q=VzNC+MslnhhID
EEjByD59bf5HlslfP0xAV9aeO7428ZqlPp9u9WICHgAYJrGeZzPGdbiG5lZHRcFLVjjHKca6Q== (8 de
noviembre de 2021).
cuando una persona física o moral denominada contratista proporciona o pone a disposición
trabajadores propios en beneficio de otra conocida como contratante.” 2
De esta manera, distingue cuatro elementos esenciales:
a) La persona que cuenta con trabajadores propios (contratista);
b) Los trabajadores propios;
c) La persona que se beneficia de los trabajadores (contratante); y
d) Que el contratista proporcione o ponga a disposición a sus trabajadores.
Un ejemplo de este esquema sería el siguiente: una persona moral (contratista) que se
dedica a prestar servicios de instalaciones eléctricas, pone a disposición de otra persona
moral (contratante) que instala equipo de iluminación, quince trabajadores para realizar
funciones de mantenimiento eléctrico bajo la dependencia de esta última.
De conformidad con los artículos 13 y 15 de la Ley Federal de Trabajo, se permitirá
la subcontratación, siempre que (i) los servicios prestados u obras ejecutadas sean
especializados; y (ii) se cuente con el registro en el padrón público (REPSE).
2. Prestación de servicios especializados o ejecución de obras especializadas.
Es la excepción a la prohibición antes mencionada y se encuentra prevista en los
artículos 13 y 15 de la Ley Federal del Trabajo. De conformidad a lo dispuesto por el
“Acuerdo por el que se dan a conocer las disposiciones de carácter general para el registro
de personas físicas o morales que presenten servicios especializados o ejecuten obras
especializadas a que se refiere el artículo 15 de la Ley Federal del Trabajo”, publicado en el
Diario Oficial de la Federación el 24 de mayo de 2021, se entenderá por servicios u obras
especializadas:
“… son aquellos que reúnen elementos o factores distintivos de la actividad
que desempeña la contratista, que encuentran sustentados, entre otros, en la
capacitación, certificaciones, permisos o licencias que regulan la actividad,
equipamiento, tecnología, activos, maquinaria, nivel de riesgo, rango salarial
promedio y experiencia, los cuales aportan valor agregado a la beneficiaria.”
2
Procuraduría de la Defensa del Contribuyente en
http://efaidnbmnnnibpcajpcglclefindmkaj/viewer.html?pdfurl=https%3A%2F%2Fwww.prodecon.gob.mx%2
FDocumentos%2FbannerPrincipal%2F2021%2F1_banner_subcontratacion_ver_25052021_conceptos_y_eje
mplos.pdf&clen=179527&chunk=true (18 de octubre de 2021)
que aportan un valor agregado al beneficiario, al no ser la actividad de su
objeto social de éste, ni de su actividad económica preponderante…”
En primer lugar, debe asumirse la existencia formal de una relación laboral entre el
contratista y sus trabajadores. Ahora bien, de lo transcrito, resulta valioso desprender que lo
que distingue al tema de este apartado es el lugar donde los trabajadores del contratista
prestan servicios, de lo que destaca lo siguiente:
a) Este lugar debe encontrarse en propiedad o bajo la administración o
responsabilidad del beneficiario y no del patrón de los trabajadores.
b) El lugar es distinto al en que normalmente los trabajadores prestan sus servicios
a su patrón.
c) La temporalidad con la que prestan servicios en este lugar resulta irrelevante,
pues se incluye a los servicios prestados de forma permanente, indefinida o
periódica.
En ese sentido se expresó el titular de la Unidad de Trabajo Digno de la Secretaría del
Trabajo y Previsión Social, Alejandro Salafranca Vázquez en entrevista para “El
Economista” del 19 de agosto de 2021:
“Si tu personal está dando un servicio a un cliente bajo el techo de ese
cliente, está en términos de esta Ley a disposición del cliente, porque a
disposición del cliente no significa estar bajo órdenes, jerarquía o autoridad
del cliente, puesto que, si aconteciera esto, sería una subcontratación de
personal. La definición de puesta a disposición que aplicaba en términos
fiscales se derogó”3
(énfasis añadido)
Asimismo, resulta esencial señalar que la Secretaría del Trabajo y Previsión Social,
considera que en los casos en los que no haya subordinación de los trabajadores para con el
beneficiario, se entenderán como casos de puesta a disposición de trabajadores. Por
subordinación se entiende, de una manera general, la relación jurídica que se crea entre el
trabajador y el patrón, en virtud de la cual está obligado el primero, en la prestación de sus
servicios, a cumplir con sus obligaciones y las instrucciones dadas por el segundo para el
mejor desarrollo de las actividades de la empresa.
Sin embargo, el numeral 6 de la Sección VI de la Guía antes citada, no debe
interpretarse de manera aislada. En efecto, es importante no perder de vista que la mera
inexistencia de la subordinación por parte del beneficiario para con los trabajadores de la
contratista no actualiza por sí misma la puesta a disposición de trabajadores. Para ello es
necesario que, adicionalmente, se actualice una situación de dependencia de los trabajadores
del contratista para con el beneficiario.
En efecto, la Procuraduría de la Defensa del Contribuyente, en la opinión antes citada,
señaló:
“De lo anterior podemos concluir que la distinción entre la contratación de
un servicio independiente y la subcontratación de servicios especializados
será la dependencia de los trabajadores que comparta el contratista con el
beneficiario a través de acto de proporcionar o poner a disposición a los
3
El Economista en https://www.eleconomista.com.mx/capitalhumano/STPS-despeja-dudas-de-la-reforma-de-
outsourcing-y-reitera-criterios-para-el-Repse-20210818-0132.html (18 de octubre de 2021)
trabajadores. Lo anterior dependerá de las obligaciones contractuales que se
establezcan para proporcionar el servicio o la ejecución de la obra.”
(énfasis añadido)
4
Heros Pérez Albela, Algonso de los, en
http://historico.juridicas.unam.mx/publica/rev/boletin/cont/105/art/art8.htm#N** (18 de octubre de 2021)
para las personas físicas o morales que ejecuten servicios u obras especializadas, en el marco
de la reforma en materia de Subcontratación”:
“11. En el caso de que no se proporcionen o pongan a disposición personal,
una persona física o moral a otra, dentro de los parámetros antes referidos,
no será necesario contar con el REPSE.”
Cabe señalar que dicha Guía es únicamente un criterio de la Secretaría del Trabajo y
Previsión Social, por lo que futuros casos de controversias individuales que no se configuren
dentro de este criterio, quedarán al dictamen e interpretación de las instancias laborales y en
su caso judiciales que conozcan de estas controversias, a fin de determinar si los servicios u
obras que se prestan no vulneran los derechos de los trabajadores.
Aún queda pendiente la tarea de los órganos jurisdiccionales competentes de
pronunciarse al respecto de los conceptos hasta ahora expuestos, cuestión sumamente
interesante y de la mayor relevancia para los esquemas laborales de las empresas mexicanas.