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LA ACTIVIDAD PROBATORIA
2022
18. El sujeto destinatario. En todas las ramas del derecho procesal, civil, penal,
laboral, familia, contencioso administrativo, el sujeto destinatario es el juez. A él
es a quien hay que llevar al convencimiento, al decir del Art. 165 del CGP o al
conocimiento al decir del artículo 382 del C. de P. P., ley 906 de 2.004.
25. Características que debe tener los medios probatorios. Las pruebas
deben ser lícitas, pertinentes, conducentes, no superfluas o inútiles, al decir del
art. 168 del CGP.
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CSJ. Civil. Sentencia de 24 de noviembre d 2009, expediente 00556-01.
La prueba ilícita, es la inconstitucional (Corte Constitucional, sentencia SU-159-
02), por afrentar la preceptiva superior, erosionar, pretermitir y conculcar los ||
derechos fundamentales, los principios y valores previstos en la Carta generando
nulidad constitucional, en virtud del artículo 29 de la Constitución, según el cual
será nula la prueba obtenida con violación del debido proceso.”
La disposición normativa de la segunda parte del artículo 23 del C. de P. P. según
la cual se debe excluir no sólo la prueba obtenida con violación de las garantías
fundamentales sino también ”las pruebas que sean consecuencia de las pruebas
excluidas, o las que solo puedan explicarse en razón de su existencia”, consagra
la teoría de los frutos del árbol envenenado, originada en el derecho de los
Estados Unidos de América, según la cual los frutos del árbol envenenado están
también envenenados y por consiguiente las pruebas que se obtienen con base
en pruebas ilícitas e ilegales son igualmente ilícitas e ilegales.
26. Pertinente. Que la prueba sea pertinente significa que solo se admiten las
pruebas que sirvan para probar el hecho o los hechos para los que se aducen y
que los hechos que se afirman tengan relación con el asunto del proceso y que
sean fundamento de la pretensión. En esto hay una relación de causalidad que no
se puede desvirtuar: los hechos que se afirman deben ser el fundamento de la
pretensión. Entonces la prueba es pertinente si con ella se pretende probar las
afirmaciones hechas en la demanda, pero siempre y cuando esas afirmaciones
sean fundamento de las pretensiones. Lo mismo respecto de la actividad del
demandado: las pruebas son pertinentes si con ellas se pretende probar las
afirmaciones sobre los hechos que constituyen las excepciones, pero siempre y
cuando esas afirmaciones sean fundamento de excepciones que sean pertinentes
al caso.
Algunos sucesos por mandato legal exigen un medio probatorio determinado, por
ejemplo, para probar el estado civil de las personas el único medio probatorio lo
constituyen las copias de las actas del registro civil; el contrato de compraventa de
bien inmueble sólo puede ser probado por la escritura pública; la promesa de
compraventa debe constar por escrito. El artículo 225 del C. C.P. establece que
"la prueba de testigos no podrá suplir el escrito que la ley exija como solemnidad
para la existencia o validez de un acto o contrato”. En estos casos no serían
conducentes ni las pruebas testimoniales, ni dictámenes periciales, ni cualquier
otra. Solo serían conducentes los medios probatorios mencionados.
30. El sujeto destinatario. De conformidad con el artículo 171 del CGP, “el juez
practicará personalmente todas las pruebas”. Al estudiar cada uno de los medios
probatorios se dirá en qué consiste la intervención del juez en la práctica de las
pruebas. Por ahora basta con decir que al sujeto destinatario, esto es al juez, le
corresponde comprobar si con los medios probatorios allegados por el sujeto
proponente llega a la conclusión de certeza o no de lo afirmado. Esto se hace en
la etapa de la práctica de las pruebas. Al sujeto destinatario, que es el juez, le
corresponde la valoración de la prueba. Valorar las pruebas implica determinar si
efectivamente prueban o no. Le corresponde tener en cuenta si las pruebas son
pertinentes, conducentes, no ilícitas, no prohibidas, no superfluas etc. Si existen, si
son válidas y si son eficaces. Se tratará posteriormente del tema de la valoración.
31. El derecho de probar. Libertad probatoria. Es usual decir que hay libertad
probatoria, sin embargo, es importante delimitar los conceptos. Se dice que hay
libertad de medios probatorios, pero la ley los enumera y aunque la parte final del
artículo 165 diga que son medios probatorios "cualesquiera otros medios que sean
útiles para la formación del convencimiento del juez”, la práctica indica que los
utilizables son los relacionados en la disposición normativa citada. Por otra parte,
se habla de libertad de objeto, en el sentido de que puede probarse todo hecho
que de alguna manera influya en la decisión, pero el juez tiene facultad para
rechazar las pruebas ilícitas, las notoriamente impertinentes, las inconducentes y
las manifiestamente superfluas o inútiles de conformidad con el artículo 168 del
CGP. Además, la práctica de las pruebas se debe hacer cumpliendo los requisitos
y de la manera como lo establecen las disposiciones normativas sobre cada una
de las pruebas en particular.