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perseguido es la obtención de ganancias mediante la explotación del negocio del gestor y ambas partes contribuyen
a su consecución
Es un tipo mercantil por los sujetos, no por la materia. Art. 239 CCom: las cuentas en participación son mercantiles
siempre que se constituyan entre comerciantes
Para su constitución rige la libertad de forma
En la esfera interna, las relaciones patrimoniales se asientan en el deber de aportación:
- El partícipe debe entregar al gestor el capital convenido
- El gestor está obligado a gestionar el negocio con la diligencia de un buen comerciante, a rendir cuentas de su
gestión y a liquidar al partícipe en la proporción que se haya convenido al cierre del ejercicio
En la esfera externa, la cuenta en participación no da lugar a la creación de un ente jurídico con personalidad
No están previstas las causas de extinción de las cuentas en participación pero, dada su naturaleza societaria, son de
aplicación las reglas sobre disolución de sociedades, por ejemplo:
- mutuo disenso
- transcurso del tiempo establecido en el contrato
- muerte o incapacidad del socio gestor
La extinción dará lugar a la liquidación de la cuenta en participación conforme a lo regulado en el contrato
SOCIEDADES DE CAPITAL
2.4. SOCIEDADES PERSONALISTAS FRENTE A SOCIEDADES CAPITALISTAS
Las sociedades personalistas (colectiva y comanditaria simple) tienen las siguientes características:
- Explotación de una actividad mercantil duradera o permanente
- Razón social bajo la que se produce la explotación de la actividad desarrollada
- Los socios responden ilimitadamente por las deudas sociales
- La “persona” del socio es esencial
En Las sociedades capitalistas (anónima, limitada y comanditaria por acciones), por el contrario:
- Los socios no responden ilimitadamente por las deudas sociales, sino hasta el importe del capital aportado
- La “persona” del socio no es esencial, sino el capital aportado
A los socios que accedan al órgano de administración, y en atención exclusivamente a su designación como
administradores, se les atribuye la condición legal de socios colectivos asumen una responsabilidad personal e
ilimitada por las deudas sociales
Los administradores de la sociedad comanditaria por acciones disfrutan de unas facultades y poderes mucho más
extensos que los de una sociedad anónima, así como de una mayor estabilidad en el cargo
Las sociedades limitadas en régimen de formación sucesiva se pueden constituir con una cifra inferior a 3.000 euros,
pero sujetas a unas determinadas restricciones hasta que no lleguen a esa cifra.
- Denominación de la sociedad
- Objeto social
- Domicilio social
- Capital social
- Modo de deliberar y adoptar sus acuerdos los órganos colegiados de la sociedad
- Modo o modos de organizar la administración de la sociedad, expresando al menos el número mínimo y máximo
de administradores
Pueden incluirse en la escritura y en los estatutos los pactos y condiciones que los socios juzguen convenientes,
siempre que no sean contrarios a los principios configuradores del tipo social elegido
C.LOS PACTOS PARASOCIALES
Es frecuente que los fundadores o los socios celebren acuerdos que no se recogen en la escritura ni en los estatutos
y que, sin embargo, afectan a materias relacionadas con el funcionamiento u organización de la sociedad: son los
denominados pactos reservados o pactos parasociales
Generalmente se emplean para cuestiones que la ley no permite incluir en los estatutos y sirven para prevenir o
eliminar posibles elementos de conflictividad dentro de la organización social
Estos pactos permiten evitar los efectos de publicidad registral (a la que están sometidos los estatutos) a las reglas
de organización o funcionamiento que por cualquier motivo no interese divulgar a terceros
La ley establece que estos pactos no son oponibles a la sociedad, aunque es muy habitual que sean suscritos por ella
para que surtan efectos frente a la sociedad
La eficacia de estos pactos, que no tienen más limites en su contenido que los generales de la autonomía de la
voluntad, se circunscribe únicamente al ámbito de las relaciones entre las partes que los celebran
En le caso de las sociedades cotizadas, estos pactos quedan sujetos a un régimen especial de publicidad: deben
comunicarse a la propia sociedad y a la CNMV y depositarse en el Registro Mercantil
Esta mera eficacia inter partes es también la propia de los protocolos familiares que no hayan sido incorporados a
los estatutos: son documentos que gozan de cierta difusión en la práctica de las denominadas empresas familiares, y
jurídicamente no son más que una modalidad de pactos parasociales que solo tienen eficacia erga omnes en
aquellas disposiciones que figuren incluidas en los estatutos
D.LA SOCIEDAD EN FORMACIÓN Y LA SOCIEDAD IRREGULAR
1) La sociedad en formación
La ley establece un régimen para los actos y contratos que puedan realizarse en nombre de una sociedad una vez
otorgada la escritura y antes de su inscripción en el Registro Mercantil (sociedad en formación)
La regla general consiste en la responsabilidad solidaria de quienes celebren actos y contratos en nombre de la
sociedad antes de su inscripción en el Registro Mercantil:
- Los administradores (o apoderados) que actúen de hecho en nombre de la sociedad con anterioridad a la
inscripción, concertando relaciones con terceros, serán en principio única y personalmente responsables del
negocio en el que hayan intervenido, sin comprometer a la sociedad ni a su patrimonio
- Una vez inscrita la sociedad, puede aceptar voluntariamente esos actos quedando extinguida la responsabilidad
personal y solidaria de los celebrantes
2) La sociedad irregular
La ley habla de sociedad irregular para referirse a la sociedad que no se inscribe en el Registro Mercantil por no
existir intención de inscribirla
Se presume que concurre esta circunstancia cuando se verifique la voluntad de no inscribir la sociedad y, en todo
caso, siempre que transcurra un año desde el otorgamiento de la escritura sin que se solicite la inscripción
La falta de inscripción impide la existencia de una sociedad de capital con la personalidad jurídica correspondiente al
tipo social elegido y con ello la realización del propósito negocial perseguido por los socios: la ley les faculta para
instar la disolución de la sociedad no inscrita y obtener así, tras la liquidación del patrimonio común, la cuota que les
corresponda, que se satisfará, siempre que sea posible, con la restitución de sus aportaciones
A la sociedad irregular se le aplican las normas de la sociedad colectiva o las de la sociedad civil.
E. CLASES DE FUNDACIÓN
Estatuto societario PYMES
Procedimiento de fundación simultánea o por convenio (aplicable a todas los tipos de sociedades de capital):
- Los socios fundadores concurren al otorgamiento de la escritura y en ese mismo acto asumen la totalidad de las
participaciones sociales o suscriben la totalidad de las acciones en que esté dividido el capital
- Los fundadores comparten con los primeros administradores la obligación de presentar la escritura en el Registro
Mercantil en el plazo de 2 meses
- Es el procedimiento más habitual
Procedimiento de fundación sucesiva o por suscripción pública de acciones (solo para sociedades anónimas):
- Sistema pensado para la constitución de grandes sociedades en que no es posible suscribir inicialmente la totalidad
del capital social por un número reducido de socios y se realiza un llamamiento público a inversores para la
suscripción de acciones
2.10. LAS APORTACIONES SOCIALES
La suscripción o asunción originaria de acciones o participaciones sociales, tanto en la constitución como en los
aumentos posteriores de capital, obliga a los socios a hacer aportaciones a la sociedad, que permiten a ésta formar
su propio patrimonio y cubrir adecuadamente su cifra de capital social
- En las SL, el valor nominal de las participaciones ha de hallarse integradamente asumido y desembolsado tanto en
el momento fundacional como a lo largo de la vida social
- En las SA, la ley permite que el valor nominal de las acciones, cuyo importe también ha de hallarse totalmente
suscrito, pueda estar parcialmente desembolsado, pero el menos en un 25%
- Esta porción de capital se conoce como desembolsos pendientes, y constituyen una deuda del socio que no podrá
ser condonada por la sociedad porque la integridad del capital social cumple una función de garantía de los
acreedores
- Su desembolso debe ser en la forma y dentro del plazo máximo que prevean los estatutos.
- La ley prevé ciertas medidas frente a los accionistas que no realizan los desembolsos pendientes, además de la
facultad de reclamar el cumplimiento de la obligación de desembolso, como:
ü Posibilidad de sancionar al socio con la retirada de sus derechos de voto, a percibir dividendos o de
suscripción preferente
ü Facultad de enajenar las acciones por cuenta y riesgo del que no paga
- Además, en el caso de que las acciones no íntegramente desembolsadas sean transmitidas, el adquirente responde
de forma solidaria con el transmitente del pago de la parte no desembolsada
El desembolso de las aportaciones a la sociedad de capital ha de realizarse siempre mediante la entrega a la
sociedad de dinero u otros bienes o derechos patrimoniales susceptibles de valoración económica que cubran el
valor nominal de la acción o de la participación social que cada socio suscriba o asuma.
No pueden ser objeto de aportación el trabajo o los servicios, aunque pueden constituir el objeto de prestaciones
accesorias de los socios
Las aportaciones se entienden realizadas con carácter general a título de propiedad, de tal forma que el socio
aportante transmite a la sociedad la plena titularidad del bien o derecho de que se trate. Pero la ley permite la
realización de aportaciones a título de uso, cuando se aporta a la sociedad el mero uso o goce de un bien o derecho
cuya propiedad conserva el socio aportante, lo cual permite a la sociedad beneficiarse durante un periodo de tiempo
del uso del bien o derecho de que se trate
Las aportaciones pueden ser dinerarias o no dinerarias:
- Dinerarias: han de realizarse en euros y, si se realizan en otra moneda, se ha de determinar su equivalencia en
euros
- No dinerarias: se exige que en la escritura de constitución consten los datos registrales, su valoración en euros y la
numeración de las acciones o participaciones asignadas a esos bienes.
2.11. LAS PRESTACIONES ACCESORIAS
Las prestaciones accesorias son obligaciones de todos o de algunos socios incluidas en los estatutos sociales,
distintas de las aportaciones de capital, razón por la cual no pueden integrar el capital social
Pueden consistir en todo lo que pueda ser objeto de obligación según el Código Civil: dar, hacer o no hacer
Tienen un carácter accesorio y solo pueden ser asumidas por los socios, no por terceros
No son de carácter obligatorio (a diferencia de las aportaciones) y lo normal es que se establezcan en las SL (aunque
también se ven en las SA)
Estatuto societario PYMES
Debido al carácter estatutario (se recogen en los estatutos, que deben expresar el contenido concreto de la
prestación), su creación, modificación y extinción anticipada han de ser acordadas con los requisitos previstos para
las modificaciones estatutarias y requieren el consentimiento de los socios afectados.
Las prestaciones accesorias pueden ser:
- Gratuitas
- Remuneradas: el sistema de remuneración se debe fijar en los estatutos y la cuantía de la remuneración no
podrá exceder del valor que corresponda a la prestación, para evitar que por esta vía pueda llegar a
producirse una devolución de aportaciones encubierta
La ley establece que no se podrá transmitir la prestación accesoria sin transmitir al mismo tiempo alguna
participación o acción
El incumplimiento voluntario de la prestación accesoria es una de las causas legales que permiten acordar la
exclusión de los socios en las SL (no así en las SA)
2.12. LA NULIDAD DE LA SOCIEDAD
Los registradores y notarios ejercen un control en la constitución de sociedades (otorgamiento de escritura e
inscripción en el Registro Mercantil), pero es posible que el proceso fundacional de una sociedad inscrita en el
Registro Mercantil adolezca de vicios o defectos que afecten a su validez
La inscripción confiere un aspecto externo de legalidad a la sociedad y ello da lugar a que pueda intervenir
activamente en el tráfico y concertar una multitud de relaciones jurídicas con terceros confiados en esa apariencia y
a quienes el ordenamiento tiene que proteger: de ahí que la ley se ocupe de la posible ineficacia del acto
fundacional estableciendo un régimen específico de la nulidad de las sociedades de capital
La Ley de sociedades de capital establece 7 causas de nulidad:
- No expresarse en los estatutos la cifra del capital social
- No haber concurrido en el acto constitutivo la voluntad de, al menos, dos socios fundadores, en el caso de
pluralidad de éstos, o del socio fundador cuando se trate de sociedad unipersonal
- La incapacidad de todos los socios fundadores
- No expresarse en la escritura de constitución las aportaciones de los socios
- No expresar en los estatutos la denominación de la sociedad
- No expresar en los estatutos el objeto social por ser éste ilícito o contrario al orden público
- No haberse desembolsado íntegramente el capital social (en las SL) o no haberse realizado el desembolso
mínimo legalmente previsto (en las SA)
Es fundamental que una sentencia declare la nulidad de la sociedad: aunque no constituye propiamente una causa
de disolución, opera como si lo fuera y abre su propia liquidación
La nulidad supone una ineficacia radical y de pleno derecho de la que no puede resultar ninguna consecuencia
jurídica: no afecta sin embargo a la validez de las obligaciones o de los créditos de la sociedad frente a terceros, ni a
la de los contraídos por estos frente a la sociedad, sometiéndose unos y otros al régimen propio de la liquidación
En la SA se dispone que los accionistas estarán obligados al desembolso de la parte de capital que pudiera estar
pendiente cuando fuera necesario para que la sociedad satisfaga las obligaciones que tuviere contraídas con
terceros
Si se trata de la nulidad de una SL por falta de desembolso íntegro de su capital, la ley establece la obligación de
entregar la parte de capital que no se hallase desembolsada sin condicionar esa obligación a que así lo requiera la
liquidación de las obligaciones contraídas por la sociedad con terceros