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2008
Informe final
Título:
Los contratos asociativos de UTE y ACE ante el concurso y la quiebra
Materia:
Crisis, Insolvencia y Cesación de Pagos
Alumna:
Los contratos asociativos de UTE y ACE ante el concurso y la quiebra
I. Introducción
El presente trabajo tiene por objeto analizar la realidad de la UTE y ACE – no han sido tratados en el
presente informe los contratos de cooperación recientemente legislados por Ley ---- - frente a los
supuestos de concursos o quiebra de uno de sus integrantes y del conjunto de los integrantes que lo
componen.
Estas figuras constituyen contratos asociativos empresarios, cuyo propósito principal un aspecto de
particular importancia en as relaciones de consumo como lo es el deber de información y el
correlativo derecho de los consumidores y usuarios a acceder a dicha información.
II. Caracterización
Unión transitoria de empresas (“UTE”).
Las uniones transitorias de empresas se crean a través de un contrato plurilateral mediante el cual ya
fuere sociedades entre sí, o con la participación de empresarios individuales, o estos últimos en
exclusividad, se unen para desarrollar y/o ejecutar una obra, servicio o suministros concretos, ya sea
dentro o fuera de nuestro país. La ley de Sociedades Comerciales establece que si los participantes
fueren sociedades, las obras, servicios o suministros que constituyan el objeto del contrato deberán ser
complementarios o accesorios de su objeto.
Asimismo la ley no les reconoce existencia como personas jurídicas o sujetos de derecho. Por tanto, y
sin perjuicio de cierta discusión doctrinaria al respecto, en principio se trataría de un contrato
asociativo que organiza una estructura de colaboración o coordinación que vino a cubrir una necesidad
del tráfico mercantil. No existe affectio societatis entre los integrantes y su finalidad radica en
establecer, organizar y realizar operaciones en las que los integrantes tienen intereses en común y se
establece una división de tareas para lograr la consecución del objeto y ejecución de las tareas. 1
Rasgos diferenciales
La diferencia principal entre las «uniones transitorias de empresas» y las «agrupaciones de
colaboración» radica en que mientras que las primeras permiten a sus miembros desarrollar una
actividad productiva o de servicios común frente a terceros (la obra, servicio o suministro del objeto),
las segundas no están facultadas para hacerlo, ya que sólo pueden dirigir la actividad hacia los
miembros, pero no hacia terceros, y, además, no pueden perseguir fines de lucro, ni siquiera
indirectamente.5
En teoría la actividad que despliega una ACE es interna y todos los actos que celebra son actos de los
sujetos partícipes. Así, en orden a los distingos con las UTE, se sostiene6 que la ACE sólo puede
dirigir la actividad hacia los miembros, pero no hacia terceros, y además, no puede perseguir fines de
lucro.
De acuerdo con el artículo 373 de la LSC, la responsabilidad patrimonial de los integrantes es de
carácter solidaria e ilimitada (a contrario de la responsabilidad de los integrantes de la UTE que nos es
solidaria sino mancomunada). Desde el punto de vista de su procedencia es de carácter subsidiaria.
V. Efecto del concurso o quiebra de uno de sus integrantes de la UTE con relación al resto
1. ¿Se resuelve el contrato de UTE en caso de concurso?
a. Causal de Disolución. El concurso de uno de los integrantes de la UTE funciona como causal de
resolución del contrato si así está establecido en el contrato de UTE. En tal caso, configurada dicha
causal de resolución se produce la disolución de la UTE.
Cuando el integrante concursado fuera parte esencial para el contrato de UTE o bien fueran solo dos
integrantes, el concurso de dicho integrante también produce la disolución de la UTE.
b. Prestaciones Recíprocas Pendientes. Existiendo prestaciones recíprocas pendientes (es decir, que
existan prestaciones adeudadas por ambas partes), habrá que aplicar lo dispuesto por el Art. 20 LCQ, y
toda vez que el concursado mantiene la administración de sus negocios con la vigilancia de la
sindicatura, la elección de la continuación y el cumplimiento de las cláusulas del contrato pendientes
queda delegadas al propio concursado.19
2. ¿Se extiende la quiebra al resto de los integrantes de la UTE?
a. La quiebra de uno de los participantes no es causal de extinción del contrato. Conforme
establece el artículo 383 de la Ley de Sociedades Comerciales la quiebra de uno de los integrantes no
produce la extinción del contrato de UTE en la medida que los integrantes acordaren la forma en que
se harán cargo de las obligaciones pendientes ante el comitente. El fundamento de esta norma es la
preservación de la actividad y en tutela del comitente de la obra o del servicio.
17
Cabe aclarar que respecto de la posibilidad de registrar bienes a su nombre hay otros autores que sostienen lo contrario
y en la práctica profesional también se ha observado una realidad distinta de la indicada.
18
CHIAVASSA, Eduardo N. - AGUIRRE, Hugo A. Ob. cit.
19
CRESPIN, Marina “La UTE y las ACE ante el concurso y la quiebra”, Revista de las Sociedades y Concursos N° 33
Marzo/Abril - 2005, Ed. Ad-Hoc, p.119
7
b. La extensión de quiebra al resto de los contratantes. Si bien la quiebra de uno de los
participantes no acarrea la de grupo, la determinación de la extensión de quiebra está dada en función
de lo establecido en los parámetros establecidos en el Art. 161 de la LCQ. En efecto, una vez
declarada la quiebra de uno de los integrantes, podrá extenderse si evaluando con criterio restrictivo se
configuran alguna de las hipótesis previstas en dicho artículos, basadas principalmente en el ejercicio
de un control indebido de la sociedad fallida a favor del grupo o de otra sociedad, cuando se verifique
un desvío del interés del grupo en el cumplimiento de los propósitos por los cuales ha sido creada, o
bien si se advierta la existencia de una confusión entre los activos y pasivos de los distintos integrantes
de la UTE respecto de los de la sociedad que ha sido declarada en quiebra.
Relación con el comitente.
o de los participantes.
La situación varía según se hayan fijado o no pautas contractuales para el caso de concurso de uno de
los integrantes.
Aun cuando por la normativa societaria el contrato de UTE no queda resuelto por la presentación en
concurso ni por la quiebra de uno de los integrantes, en el caso de las entidades estatales -por lo
común- suelen establecer en sus contratos o en los pliegos licitatorios que, concursado alguno de los
adjudicatarios, ello habrá de operar como causal de resolución.20
En el caso de que uno de los participantes de la UTE se presente en concurso preventivo y no exista
estipulación respecto de la relación con el comitente, corresponde aplicar las pautas prevista en el Art.
20 de la LCQ que regula los "contratos con prestación recíproca pendiente". El concursado que
continúa en la administración bajo la vigilancia de la sindicatura puede optar por continuar con el
contrato previa autorización judicial, para lo cual deberá ponderarse los fundamentos de la pretensión
y la conveniencia de la continuación para la actividad comercial y el beneficio que esto puede
representar para os acreedores del concurso. Por su parte, el comitente podría reclamar las
prestaciones adeudadas a la fecha de presentación en concurso. Luego respecto de aquellas
prestaciones que se cumplan después de la presentación gozan de privilegio del Art. 240 LCQ, No
obstante, pueden darse garantías adicionales al comitente. En caso de que no se hubiere comunicado al
comitente la decisión de continuar el contrato, transcurridos los 30 días de abierto el concurso, el
comitente puede resolver dicho contrato. 21
1. Situación ante la quiebra.
Cuando es posible convenir con el comitente la sustitución de las prestaciones a cargo del fallido
dicha falencia no afectaría en principio la continuidad del contrato celebrado con el comitente para la
prestación de un servicio, la realización de obra o el suministro de algún producto o insumo. En
cambio, si no es posible llegar a un entendimiento con el comitente y el contrato nada establece,
20
MARTORREL, ob. cit.
21
CRESPÍN, ob. cit.
8
corresponde la aplicación del artículo 147 de la LCQ que establece la resolución de los contratos de
ejecución de a raíz del decreto de quiebra.
Por otra parte, es posible que las partes pacten que la quiebra opere como causal de resolución del
contrato. En tal caso, la facultad puede ser ejercida tanto por el comitente respecto del contrato de
UTE como internamente por los miembros de ésta última.22
Conforme lo expuesto anteriormente, el art. 383 de la LCQ dispone expresamente: "la quiebra de
cualquiera de los participantes [...] no producirá la extinción del contrato de unión transitoria que
continuará con los restantes si éstos acordasen la forma de hacerse cargo de las prestaciones ante el
comitente".
En el supuesto que contrato no quede resuelto en los términos del artículo 147 de la LCQ, el
mecanismo a seguir en el marco de la quiebra está regulado de la siguiente manera. El comitente o
tercero contratante no fallido deberá presentarse haciendo saber la existencia del contrato y su
intención de continuarlo o resolverlo dentro de los veinte días (corridos) de la última publicación de
edictos (Art. 144, inc. 1 LCQ,). Por su parte, el síndico -al presentar el informe del Art. 190- debe
enunciar los contratos "con prestaciones recíprocas pendientes y su opinión sobre su continuación o
resolución". Luego es el juez el que decide sobre la continuación o no de la explotación y de los
contratos o bien su resolución con causa en la quiebra. En tal oportunidad y respecto de los contratos
con prestación personal del fallido, de ejecución continuada y normativos (Art. 147 LCQ), contratos a
término (Art. 153 LCQ), y de seguros (154 LCQ), "se aplica lo normado por ellos".
En caso de no decidir por la continuación inmediata de la explotación, el contrato habrá de quedar
suspendido en sus efectos hasta la decisión judicial (Art. 144, inc. 4, LCQ). Pasados 60 días desde la
publicación de edictos sin haberse dictado pronunciamiento, el comitente podrá requerirlo y -en dicho
caso- el contrato habrá de quedar resuelto si no se le comunica su continuación, por medio fehaciente
dentro de los 10 días siguientes al pedido (Art. 144 , inc. 5, L.S.C.). Finalmente, el juez podrá
disponer la constitución de garantías para el tercero, si éste lo hubiere pedido o se hubiese opuesto a la
continuación, en la medida en que no estime suficiente la preferencia establecida por el Art. 240 LCQ.
22
CRESPÍN, ob. cit.
9
VII. Conclusión
VIII. Opinión
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Bibliografía
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