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Derecho de asociación
Es un derecho fundamental e inherente que tiene toda persona de unirse con otros de forma
voluntaria y duradera para la realización común de un fin licito. Entonces, asociaciones u
organizaciones con objetos lícitos. En otras palabras, el derecho de asociación es el género que se
divide en varias especies:
- Sindicatos
- Corporaciones
- Fundaciones
- Fondos nacionales
- Sociedades
En el derecho se distinguen asociaciones que no persiguen fines de lucro de las que sí lo hacen. Las
que sí lo hacen son llamadas sociedades, en las que dos o más personas estipulan poner un capital
o algo en común con el objeto de repartir entre sí las ganancias o perdidas que resulten de la
especulación.
- Capacidad jurídica: responde a la pregunta ¿qué puede hacer la sociedad? Arts. 99, 100,
101 y 102 del C.co. la capacidad se determina en el objeto social de la empresa
delimitando las actividades que van a realizar.
- Nombre
- Domicilio
- Nacionalidad
- Patrimonio: atributo de la personalidad y conjunto de derechos y obligaciones que se une
a la persona jurídica. Conjunto de derechos y obligaciones que pueden ser cuantificados
en dinero o intangibles (PI, marcas)
- Estado civil (sólo las personas naturales)
- Voluntad
- Capacidad
- Conocimiento
- Objeto y causa licita
- De personas:
Son intuito personae, es decir, obligación entre personas.
Son las consideraciones de orden personal, patrimonial, moral y demás que atañen a
la persona del socio, frente a los otros socios y también hacia los terceros que
contraten con la sociedad. Los socios de manera ecuánime deciden conformar la
sociedad tomando en especial consideración sus condiciones patrimoniales ya que
todos estos van a comprometer su patrimonio personal por las operaciones y negocios
que desarrolle la sociedad. Los terceros que establezcan relaciones jurídicas con la
sociedad, por ejemplo, un banco, no solamente tendrán la garantía para el pago de sus acreencias
el patrimonio social, sino también el patrimonio individual de cada uno de los socios. (Art 294 del
C. de Comercio) Se incluyen en esta categoría la sociedad
colectiva y la comandita simple.
- De capitales:
responden únicamente hasta el monto de sus aportes.
El elemento principal consiste en que los socios adquieren una responsabilidad patrimonial por las
operaciones y obligaciones de la sociedad de manera limitada o circunscrita al monto de sus
aportaciones. Esto quiere decir que el socio compromete su patrimonio solamente respecto de lo
que haya aportado al fondo social, sin que los acreedores puedan perseguir el patrimonio
individual de los socios pues la ley les cierra esta posibilidad. Los acreedores solo pueden disponer
del patrimonio de la sociedad. De manera excepcional podrán los socios pactar
responsabilidades adicionales por obligaciones que adquiera la sociedad. (Art 353 del
CC.) Existen ciertas excepciones cuyo efecto es que los socios respondan también de
su patrimonio individual, por ejemplo, la garantía adicional que pida el banco a través
de una carta de crédito con la aprobación de los socios como codeudores solidarios.
También por disposición legal puede disponen responder más allá del monto de sus
aportaciones como sucede en obligaciones de la sociedad de capitales por impuestos
o ante el supuesto del artículo 36 del Código Sustantivo del Trabajo.
3. Según tipificación en el C.co: En el libro segundo, títulos III a VI del Código se regulan las
formas societarias típicas
- Soc. Acciones Simplificadas (SAS): Este es el tipo de sociedad más común hoy
en día debido a su flexibilidad y está reglamentada por la ley 1258 de 2008. Es una
sociedad de capitales conformada por una o varias personas naturales o jurídicas. Se
denomina simplificada debido a que se puede constituir por medio de documento
privado, excepto si en su constitución se aportan bienes sujetos a escritura pública, en
ese caso se debe constituir por medio de escritura pública. La ley no estableció
ningún límite a la cantidad o número de socios se puede constituir desde uno a varios
socios. La estructura orgánica se determina libremente por la asamblea de accionistas.
Obteniendo esta condición de sociedad BIC, las empresas pueden ajustar sus prácticas
empresariales a los objetivos de Desarrollo Sostenible de las Naciones Unidas. Estas
incorporan un propósito social y ambiental que va más allá del beneficio de los
intereses de los accionistas. Las sociedades que se constituyan de esta manera en la
razón social deben incluir el término “BIC”. Estas sociedades deben generar
oportunidades para que los trabajadores tengan participación en la sociedad a través
de la adquisición de acciones. Expanden también la diversidad en la composición de
juntas directivas implantando políticas inclusivas. Efectúan auditorías ambientales y
divulgan ante sus trabajadores los estados financieros de la entidad.
Soc. irregulares: Esta clase se constituye al menos por escritura pública, son
consideradas personas jurídicas, pero se diferencian en algunos aspectos de las
sociedades regulares. Es importante precisar que La sociedad irregular no existe
actualmente en la legislación colombiana, toda vez que el Decreto 2155 de 1992,
suprimió el permiso de funcionamiento que requerían las sociedades comerciales para
actuar, conforme lo establecido en el artículo 500 del Código de Comercio y en
consecuencia, dicha calificativo desapareció.
- Soc. por acciones: En las sociedades anónimas, así como en las en comandita
por acciones, el capital se divide en acciones de igual valor, que se representan o
materializan en títulos denominados acciones que encuentran su reglamentación en
el art 377 del CC. Estas acciones tienen la particularidad de ser libremente
negociables. Por regla general cada acción confiere un voto a su titular.
7. Según su nacionalidad
Pueden ser nacionales o extranjeras, siendo la segunda constituida en otro país, pero con
domicilio en el exterior, estas pueden tener sucursal en Colombia para desarrollar sus
actividades y deberán dar cumplimiento a los requisitos que indica el artículo 471 del CCC.
Está compuesta por las sociedades de familia, y esta será validad entre padres e hijos, o
entre cónyuges, aunque ellos sean los únicos asociados, esta debe estar a cargo de un
solo núcleo familiar.
La importancia de este criterio se relaciona con la responsabilidad civil desde el punto de vista
patrimonial de los socios, es decir, el patrimonio que podrá ser perseguido por los acreedores. En
caso de las sociedades de personas (Las colectivas, por ejemplo) que son intuito personae, los
socios se reúnen teniendo en cuenta sus condiciones patrimoniales, personales, puesto que estas
podrán verse comprometidas con los negocios y las operaciones que desarrolla la sociedad.
Mientras que, en las sociedades de capital (las anónimas x ej.) los socios no tienen la preocupación
de comprometer su patrimonio, puesto que la responsabilidad civil estará directamente relacionad
con lo que aportó al fondo social al momento de constituir la sociedad o unirse a ella, por lo tanto
los acreedores no podrán perseguir su patrimonio individual porque la ley se lo limita.
Par. La sociedad, una vez constituida legalmente, forma una persona jurídica distinta de
los socios individualmente considerados.
Los elementos son: aportes, ánimo de lucro, ánimo de asociarse y pluralidad de socios.
El parágrafo del art. habla del VELO JURIDICO de la separación patrimonial de los bienes de la
sociedad y de los bienes y patrimonio de los socios.
Arts. 897 al 904 C.co. Sanciones típicas en temas comerciales: ineficacia, nulidad absoluta,
anulabilidad (nulidad relativa del código civil) inoponibilidad, nulidad parcial, nulidad de negocios
plurilaterales.
Son fenómenos distintos que se dan cuando un acto jurídico no produce ningún efecto, el cual
parte de una decisión tomada por la Soc. que al controvertir una estipulación del c.co el legislador
ya estipuló la sanción.
LA INEFICACIA
ARTÍCULO 897. <INEFICACIA DE PLENO DERECHO>. Cuando en este Código se exprese que un acto
no produce efectos, se entenderá que es ineficaz de pleno derecho, sin necesidad de declaración
judicial.
Es una sanción que traduce a la imposibilidad que tiene un acto de producir efectos jurídicos.
*deberá tener siempre un sustento en la ley, estar taxativamente en la ley para señalarse como
ineficaz* Es un acto mediante el cual las partes toman una decisión que al controvertir la ley o lo
expresado por el legislador, se considerará ineficaz sin efectos jurídicos.
Esta responsabilidad sólo podrá deducirse contra los socios cuando se demuestre, aun
extrajudicialmente, que la sociedad ha sido requerida vanamente para el pago.
En todo caso, los socios podrán alegar las excepciones que tenga la sociedad contra sus
acreedores.
Será ineficaz y no tendrá efectos jurídicos la cláusula en un contrato de sociedad colectiva donde
se pacte que la responsabilidad no será solidaria, ilimitada y subsidiaria. Esto es porque la sociedad
colectiva se clasifica como una sociedad de persona y la responsabilidad civil de la sociedad
colectiva será siempre solidaria, ilimitada y subsidiaria. Básicamente se controvierte la norma de
orden público del c.co y la naturaleza de las sociedades de persona.
Ley 1258/2008 regula las SAS. Permite colocar el objeto social de una forma indeterminada, no
obstante, en otros tipos societarios sí debe especificarse.
Lo que no se prohíbe está permitido: Ej. Art. 110 No. 4 excepto el artículo 5 de la ley 1258/2008
Art. 110 C.co No. 4) El objeto social, esto es, la empresa o negocio de la sociedad, haciendo una
enunciación clara y completa de las actividades principales. Será ineficaz la estipulación en virtud
de la cual el objeto social se extienda a actividades enunciadas en forma indeterminada o que no
tengan una relación directa con aquél;
INEXISTENCIA
Será inexistente el negocio jurídico cuando se haya celebrado sin las solemnidades sustanciales
que la ley exija para su formación, debido al acto o contrato y cuando falte alguno de sus
elementos esenciales.
Ej. cuando se constituye una sociedad sin alguno de sus elementos fundamentales. Con uno solo
que falte ya es inexistente.
NULIDAD ABSOLUTA
Volver las cosas a su estado anterior una vez se declara la nulidad absoluta. El negocio SÍ nace a la
vida jurídica pero luego de una acción que presenta una persona con legitimación e interés el acto
vuelve a su estado anterior. Son causales taxativas en el artículo 899 C.co
ARTÍCULO 899. <NULIDAD ABSOLUTA>. Será nulo absolutamente el negocio jurídico en los
siguientes casos:
1) Cuando contraría una norma imperativa, salvo que la ley disponga otra cosa;
ARTICULO 1740. <CONCEPTO Y CLASES DE NULIDAD>. Es nulo todo acto o contrato a que
falta alguno de los requisitos que la ley prescribe para el valor del mismo acto o contrato
según su especie y la calidad o estado de las partes. La nulidad puede ser absoluta o
relativa.
Hay así mismo nulidad absoluta en los actos y contratos de personas absolutamente
incapaces.
Cualquiera otra especie de vicio produce nulidad relativa, y da derecho a la rescisión del
acto o contrato.
La incapacidad de la mujer casada* que ha obrado sin autorización del marido o del juez o
prefecto en subsidio, habiendo debido obtenerla, se entiende establecida en beneficio de la
misma mujer y del marido.
Clase nov 12