TEORIA GENERAL DE LAS

SOCIEDADES MERCANTILES.
SOCIEDADES PERSONALISTAS

1
Concepto de sociedad MERCANTIL- artículo 116 del CCo (sustancialmente
idéntica a la del artículo 1665 del C.c.): mediante el contrato de sociedad
dos o más personas se obligan a poner en común bienes, servicios o
alguna de estas cosas con ánimo de repartirse las ganancias. Nuestros
Códigos presuponen que las sociedades son asociaciones con fin
lucrativo.

 Tipos de sociedad MERCANTIL: art. 122 del Cco: Por regla general las
sociedades mercantiles se constituirán adoptando alguna de las formas
siguientes: 1. La regular colectiva; 2. La comanditaria simple o por
acciones; 3. La anónima; 4. La de responsabilidad limitada.

 Entre estos cuatro tipos de sociedades, podemos diferenciar entre las

denominadas personalistas y las capitalistas:

 Personalistas: cuenta la persona del socio con independencia de la

aportación económica realizada (SOCIEDAD COLECTIVA y SOCIEDAD
COMANDITARIA SIMPLE). Sus características más
significativas son:
2
 ◦ La CONDICIÓN DE SOCIO es intransmisible.
◦ La RESPONSABILIDAD de los socios por las deudas sociales frente a
terceros es personal e ilimitada.
◦ La ADMINISTRACIÓN de la sociedad corresponde a los socios.

 En cuanto a las capitalistas: cuenta la aportación económica (capital)

realizada con independencia de la identidad de la persona del socio que
realiza la misma (SOCIEDAD COMANDITARIA POR ACCIONES,
SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA y SOCIEDAD
ANÓNIMA). Sus características más significativas son:

◦ La CONDICIÓN DE SOCIO es transmisible

◦ La RESPONSABILIDAD de los socios por las deudas sociales frente a
terceros está limitada a la aportación económica realizada
◦ La ADMINISTRACIÓN de la sociedad no responde a los socios

3
 Significación económica de los distintos tipos: El rigor de la
responsabilidad personal e ilimitada de los socios colectivos en las
sociedades colectivas y comanditarias simples y las dificultades que ofrecen
para el cambio de la estructura personal frente a las ventajas que ofrecen los
otros tipos sociales, son causas que han hecho que los socios, al tener que
elegir un tipo de sociedad, se alejen de las sociedades personalistas.

 El hecho de que en España el tratamiento fiscal de las sociedades sea

semejante y además el deseo de los socios de no responder por las deudas
sociales han hecho que, prácticamente, no se constituyan entre nosotros
sociedades colectivas y en comandita simple.

 Con la aprobación de la Ley 2/1995 de sociedades de responsabilidad

limitada, aumentaron el número de estas sociedades y se redujeron de
forma relativa, el de las sociedades anónimas (permanecen con especial
relevancia en grandes sociedades).

4
 Cabe diferenciar entre contrato civil de sociedad y un contrato de sociedad
mercantil (que el C.Co aún denomina “contrato de compañía”) .

 La Sociedad Civil es un contrato privado de colaboración entre dos o más personas

que desean realizar conjuntamente una actividad con ánimo de lucro. Estas personas
podrán optar entre aportar trabajo, lo cual les convierte en “socios industriales”, y/o
bienes o dinero, lo que les convierte en “socios capitalistas”.

 Es una opción recomendable en pequeños negocios que no exijan apenas inversiones

y en los que se prefiera optar por una gestión sencilla. No obstante, es una opción
poco extendida.

 Si bien de inicio puede parecernos lo mismo S.Civil que S.Mercantil, hay diferencias,
pues en sociedad civil:
- La responsabilidad de los socio es es siempre ilimitada.
- No existe mínimo legal de capital social para constituir la sociedad

5
Notas características de la estructura del contrato de sociedad:

- contrato en el que pueden participar más de dos personas, por lo

que se dice que es plurilateral (supuesto especial, sociedades
unipersonales), y abierto (pueden participar posteriormente a su
constitución más personas).

- Los socios se obligan a hacer aportaciones que han de constituir

el fondo común, para realizar una actividad también común.

- El contrato tiende a crear una organización.

- Los socios tienen como finalidad común el reparto de los

beneficios que obtenga la sociedad.

6
 Los art. 116 C.Com., y 33 LSC establecen que una vez inscrita una sociedad
de capital en el Registro Mercantil obtiene personalidad jurídica; a través
del contrato y su registro público surge, pues, un ente jurídico nuevo y
distinto de los socios que lo integran.

 Las consecuencias para la sociedad del hecho que se le reconozca

personalidad jurídica son pues importantes: La sociedad pasa a ser sujeto
de derecho con capacidad jurídica plena para contratar, incluso frente a
sus propios socios. La plenitud de la capacidad jurídica permite incluso que
realice actos que no encajan dentro del objeto social definido en sus
estatutos.

 Al tener plena capacidad jurídica, la sociedad disfruta de autonomía

patrimonial; es decir, es propietaria de su propio patrimonio,
independiente del patrimonio personal de sus socios.

7
 Se produce una separación de las responsabilidades entre
sociedad y socios; cada uno responde por separado de sus propias
obligaciones (aunque en las sociedades colectivas los socios
responden subsidiariamente con sus propios bienes).

 Finalmente, el ejercicio de su capacidad jurídica conlleva la

necesidad de definir órganos, es decir personas físicas facultadas
por ley para manifestar y concretar la voluntad de la sociedad (los
apoderados, gerentes, administradores…).

8
DOS TIPOS DE SOCIEDADES PERSONALISTAS:

 La sociedad COLECTIVA: los socios intervienen directamente en la gestión

social y responden personalmente de las deudas sociales (su
responsabilidad es ilimitada y solidaria, si bien de segundo grado con
relación a la sociedad).

 La sociedad COMANDITARIA SIMPLE: tiene unos socios colectivos (que

responden de igual manera que los del grupo anterior) y otros
comanditarios que no intervienen en la gestión social y no responden con
más de lo que se comprometieron a aportar a la sociedad (esto es, su
responsabilidad es limitada).

9
LA SOCIEDAD COLECTIVA.

 Descripción: Sociedad mercantil tradicional, se caracteriza porque los socios

intervienen directamente en la gestión social, responden personalmente de las
deudas sociales, aunque subsidiariamente respecto de la sociedad.

 Regulación en el CCo (arts. 125 a 144).

 Constitución: el acuerdo de constituir una sociedad colectiva habrá de formalizarse

en escritura pública e inscribirse en el Registro Mercantil. Se debe hacer constar:
identidad socios y participación en el capital social, y los elementos de la sociedad
(razón social, domicilio, objeto, fecha de comienzo de las operaciones, duración de la
sociedad, capital, administración social) y demás pactos lícitos que pueden completar
el régimen de la sociedad.

 Modificación de la escritura social: requiere el consentimiento de todos los socios

colectivos, admitiendo no obstante el pacto en contrario.

 Modificaciones subjetivas: la transmisión de la cualidad de socio y la admisión de

nuevos socios requieren el consentimiento de todos los socios

10
 Razón social o firma: la firma de la sociedad estará formada necesariamente por
el nombre de los socios o de alguno de ellos, debiendo añadir en este supuesto
la expresión «y companía».

 La obligación de aportación de los socios: Los socios se obligan a poner en

común «bienes, industria o alguna de estas cosas» en la forma establecida en la
escritura como medios necesarios para obtener el fin social (art. 116.1).

 Administración de la sociedad, debe constar en la escritura, dos casos:

◦ Si no se ha limitado a alguno de los socios, todos son administradores.

◦ Si en la escritura social se ha limitado la administración a alguno de los
socios, los demás no pueden contrariar ni entorpecer sus gestiones.

 Actuación de los administradores:

◦ Si los administradores son más de uno habrá de saberse si han de actuar

conjunta o separadamente.
◦ silencio por parte de la escritura: administración conjunta de todos los socios.

11
 Participación en los resultados:

◦ BENEFICIOS se realizará un reparto en proporción al valor de las

aportaciones de cada socio. Al socio industrial le corresponderán
iguales beneficios que al socio capitalista de menor aportación.

◦ PÉRDIDAS corresponderán a los socios en la misma proporción

que las ganancias y el socio industrial, salvo pacto en contrario,
no participa de ellas.

 Responsabilidad de los socios colectivos :

◦ La sociedad tiene personalidad jurídica y con su patrimonio

responde de sus deudas.

◦ Si su patrimonio no fuera suficiente responderán sus socios de

forma personal, con todos sus bienes de forma solidaria entre sí.

12
LA SOCIEDAD EN COMANDITA SIMPLE

 Noción: es la sociedad de tipo personalista que ejercita una actividad

mercantil y se caracteriza por la coexistencia de socios colectivos, que
responden ilimitadamente de las deudas sociales y cuyo nombre ha de
servir para formar la razón social, y de los socios comanditarios, cuya
responsabilidad es limitada.

 Notas características:

◦ Coexisten socios colectivos con los socios comanditarios, cuyas notas

características son su responsabilidad limitada por las deudas sociales y
su no participación en la gestión social.

◦ La denominación social es de carácter subjetivo y está formada por el

nombre de los socios colectivos o de una parte de ellos.

 Constitución: será necesaria Escritura pública e inscripción en el Registro

mercantil.

13
 Modificación de la escritura social:

◦ Supuesto de rescisión parcial del contrato : se producirá mediante

decisión judicial.

◦ Modificación del contrato: consentimiento de todos los socios colectivos

y el de los comanditarios, a no ser que se disponga otra cosa en la propia
escritura social.

 Razón social o firma: La compañía en comandita girará bajo el nombre de

todos los socios colectivos, de algunos de ellos o de uno solo, debiendo
añadirse, en estos dos últimos casos, al nombre o nombres que se expresen
las palabras "y compañía", y en todos las de "Sociedad en Comandita“ (S. en
C. o S. com. ). Nunca podrán incluirse los nombres de los socios
comanditarios.

14
 Participación en las ganancias: se distribuirán en proporción a lo aportado
(mismo criterio para s. colectivos que para s. comanditarios).

 Participación en pérdidas: se distribuirán en proporción a lo aportado, si

bien las pérdidas no podrán superar el importe de su cuota de aportación
para los s. comanditarios.

 Responsabilidad del socio comanditario por las deudas sociales:

◦ limitada al importe de lo que se ha comprometido a aportar a la

sociedad, y si no ha cumplido totalmente su obligación de aportación, se
concede a los acreedores una acción frente a él para reclamarle lo que
falta de aportar.

◦ responderá ilimitadamente en el caso de que incluya su nombre o

consintiese su inclusión en la razón social.

15