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[Continuación]
En tal sentido, el principio de proporcionalidad significa que las penas establecidas por el
legislador, aplicables a las conductas delictivas no deberían ser tan onerosas que superen la
propia gravedad del delito cometido, ni tan leves que signifiquen una infrapenalización de los
delitos y una desvalorización de los bienes jurídicos protegidos que fueren afectados. Esto
siempre en el marco constitucional de libre configuración que tiene el legislador. De este
principio se deriva el principio de culpabilidad: toda pena debe guardar proporción y corres-
pondencia con el nivel de reprobabilidad jurídica y social del acto sancionado, es decir, debe
sancionar el acto en tanta dimensión como tan reprobable resulte el acto respecto a la persona
responsable.
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De otro lado, compartimos con Cordero Quinzacara, cuando escribe que la “culpabilidad no sólo
constituye el fundamento para la imposición de la sanción, sino que también determina su magnitud.
Parafraseando una expresión propia del Derecho penal, podemos decir que la culpabilidad es la
medida de la sanción.”[20]
Lo señalado en el párrafo anterior, implica valorar si el infractor actuó de manera dolosa o negligente.
Pues, la reprochabilidad no puede ser la misma frente una falta dolosa o negligente. En el primero de
los casos, el servidor busca intencionalmente su comisión, la falta se comete de manera deliberada.
Mostrando el infractor su absoluto desprecio por las normas que le prohíben o le mandan actuar de
determinada manera. Siendo tal la razón, que la reprochabilidad debe ser más severa.
En caso de la falta por negligencia o por culpa, la comisión de la falta no es resultado de la voluntad
deliberada del infractor. Sino que, se produce a razón de la inobservancia de las normas que implican
el correcto ejercicio de sus funciones, deberes u obligaciones, etc. El resultado no es buscado como en
la falta dolosa, en este caso, se produce a consecuencia de la infracción de dichas normas; Tratar por
igual la falta dolosa y negligente al momento de graduar la sanción, sería contrario al principio de
razonabilidad y culpabilidad.
8. Elementos de la de culpabilidad
8.1. La imputabilidad
Al respecto Gómez Tomillo y Sanz Rubiales “Las causas de inimputabilidad reconocidas en el contexto
del derecho penal también operan en el ámbito que examinamos en virtud de un razonamiento
analógico y, mutatis mutandis (…) de ello se deduce que no debe haber inconveniente para excluir la
responsabilidad en casos de anomalía o trastorno psíquico o trastorno mental transitorio, intoxicación
plena y síndrome de abstinencia y alteraciones en la percepción.”[21]
Uno de los presupuestos para imputar una falta administrativa es la imputabilidad. La conducta de un
inimputable dentro de la responsabilidad administrativa carece de relevancia, estamos frente a un
supuesto de ausencia de acción. Para mayor compresión de la exigencia de la imputabilidad, esta
debe ser vislumbrada en relación a los fines de la sanción administrativa. Al inimputable no se le
puede exigir que se motive a no lesionar el interés general, no se le puede compeler a que se motive
conforme a norma. Como señala Baca Oneto, “al igual que en el derecho penal, solo podría ser
sancionado un sujeto que esté en condiciones de recibir un castigo, con la salvedad de que el derecho
administrativo no contempla las medidas de seguridad, que sí se establecen en el ámbito penal. Por
tanto, si un administrado pudiera probar que no es imputable, por alguna condición subjetiva que
pueda ser probada, no podría ser sancionado.”[22] La responsabilidad administrativa disciplinaria en el
marco de la Ley de Servicio Civil se rige bajo este criterio. Muestra de ello, es el art.104, literal a) del
Reglamento de la Ley de Servicio Civil, que establece la incapacidad mental, como causal que exime
la responsabilidad administrativa. En la misma línea, el TUO de la Ley de Procedimiento
Administrativo General en el literal c) del art. 257, instituye que, es condición de eximente de
responsabilidad administrativa “La incapacidad mental debidamente comprobada por la autoridad
competente, siempre que esta afecte la aptitud para entender la infracción.” En este contexto, la
culpabilidad está referida a que debe evaluarse si el administrado tiene la capacidad para responder
jurídicamente por sus acciones. “Es decir, será imputable en la medida que esté en pleno uso de sus
facultades físicas y mentales, y que estas le permitan percibir adecuadamente la realidad,”[23] a
opinión de Morón Urbina, “el principio de culpabilidad también irradia en el examen o juicio que se
hace a la capacidad de imputación del sujeto, en el cual se analizan las condiciones psíquicas o
individuales que permitan la aplicación de una sanción.”[24]
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Para exigir que el administrado se motive normativamente, es indispensable que conozca que su
conducta deviene en falta administrativa, debe ser consciente que su conducta se encuentra
prohibida. Es absurdo pretender que alguien realice o deje hacer determinada acción, si es que no
sabe que existe una norma que le compele a actuar de determinando modo o le prohíbe ejecutar
determinado acto. A criterio de Muñoz Conde y García Arán (…) “la atribución que supone la
culpabilidad sólo tiene sentido frente a quien conoce que su hacer está prohibido. La función
motivadora de la norma penal sólo puede ejercer su eficacia a nivel individual si el individuo en cues-
tión, autor de un hecho prohibido por la ley penal (por tanto, típico y antijurídico), tenía conciencia de
la prohibición pues, de lo contrario, éste no tendría motivos para abstenerse de hacer lo que hizo.”[25]
Para el presente estudio, lo formulado en el parágrafo anterior adquiere validez, en supuestos de error
de prohibición. Para Muñoz Conde y García Arán,
Existe error de prohibición no sólo cuando el autor cree que actúa lícitamente, sino también
cuando ni siquiera se plantea la ilicitud de su hecho. El error de prohibición puede referirse a la
existencia de la norma prohibitiva como tal (error de prohibición directo) o a la existencia, límites
o presupuestos objetivos de una causa de justificación que autorice la acción, generalmente
prohibida, en un caso concreto (error de prohibición indirecto o error sobre las causas de justifi-
cación). En el primer caso, el autor desconoce la existencia de una norma que prohíbe su
conducta; en el segundo, el autor sabe que su conducta está prohibida en general, pero cree
erróneamente que en el caso concreto se da una causa de justificación que lo permite, que
actúa dentro de los límites de la misma o que se dan sus presupuestos objetivos. En la práctica
es mucho más frecuente la segunda forma de error que la primera.[26]
Para Neyra Cruzado (…) en virtud del principio de predictibilidad o confianza legítima contemplada en
el Título Preliminar del TUO de la LPAG, la autoridad administrativa, tiene la obligación de brindar a los
administrados información veraz, completa y confiable, sobre los procedimientos a su cargo. Esto, a su
vez, permitirá que los administrados se formen una idea adecuada de los procedimientos y requisitos
que deben cumplir para ver satisfechas sus expectativas. Pues bien, en el error inducido por la
administración, se da la vulneración manifiesta del citado principio. Este «mal consejo» genera, como
consecuencia principal, que la autoridad administrativa no podrá sancionar al administrado y, como
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Para efectos del presente nos interesa analizar el segundo supuesto. Nos referimos “al error inducido
por disposición administrativa confusa o ilegal.” En este extremo, estamos ante un error de
prohibición. Para entender esta eximente, es necesario tener en cuenta que, cuando hace mención a
las disposiciones administrativas se refieren a los de carácter general, las mismas que sirven para
cubrir vacíos en el ordenamiento administrativo (véase el art. IV numeral 1 acápite 1.9[28] de la Ley de
Procedimiento Administrativo General) que pueden ser de alcance interno o externo (art. VII[29] de la
antedicha ley). “Las disposiciones administrativas de carácter general son el conjunto de normas
escritas dictadas por la Administración con rango inferior a la ley. De forma habitual las denominamos
reglamentos, aunque algunas de ellas si tienen tal denominación como los reglamentos ejecutivos de
las leyes o los reglamentos municipales, pero esto no quieren decir que sólo estas disposiciones sean
reglamentos, las órdenes, las resoluciones o las ordenanzas municipales también son reglamentos en
sentido amplio y por tanto disposiciones administrativas de carácter general.”[30]
Volviendo a analizar el punto de estudio. Es necesario esclarecer que el error de prohibición regulado
en la Ley de Procedimiento Administrativo General, no es precisamente del desconocimiento de la
norma de prohibición. Lo que se regula, es el error en que es inducido el infractor como consecuencia
de una disposición administrativa confusa o ilegal. Que más que conducir al desconocimiento de la
prohibición, lo que hace es, hacer creer al servidor que su conducta está permitida o justificada.
Creencia errónea, que se genera en el administrado como efecto de las disposiciones ilegales[31] o
confusas. Vale aclarar, que esta regulación específica, no excluye la regulación del error de prohibición,
en el sentido de desconocimiento de la norma. Lo expresado se sitúa en lo que en derecho penal se
denomina error de prohibición indirecto.
Para Jescheck y Weigend (este) tipo de error de prohibición consiste (…) en la aceptación equivocada
de una causa de justificación cuando el autor yerra acerca de la existencia o límites de la norma
permisiva (error acerca de la permisividad) (…) Aquí el autor no desconoce el predicado desvalorativo
otorgado al tipo, sino que sólo se equivoca acerca de la intervención de una proposición permisiva. No
obstante, aquí también subsiste el dolo puesto que el error sólo se refiere a la prohibición misma del
hecho. A este supuesto lo denominamos error de prohibición indirecto por el hecho de que el sujeto
no cree que el hecho está permitido sin más, sino porque desconoce la antijuricidad en el caso con-
creto mediante un rodeo practicado a través de la aceptación errónea de una proposición permisiva.
[32]
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En el ámbito del régimen disciplinario de la Ley de Servicio Civil, el literal d) del artículo 104 del
Reglamento de dicha ley, estatuye de manera similar a la Ley 27444, el error como causal de
eximente, el cual expresamente señala: “Constituyen supuestos eximentes de responsabilidad
administrativa disciplinaria y, por tanto, determinan la imposibilidad de aplicar la sanción
correspondiente al servidor civil: d) El error inducido por la Administración, a través de un acto o
disposición confusa o ilegal.” La interpretación de este supuesto no difiere de lo ya señalado en
párrafos anteriores. Sin embargo, considero necesario hacer mención lo destacado, respecto a este
punto, por la Gerencia de Políticas de Gestión del Servicio Civil, que en el Informe Técnico 1056 -2019-
SERVIR/GPGSC, en su fundamento 2.7 enuncia:
(ii) El error inducido a través de un cuerpo normativo, que si bien es emitido por la autoridad
competente, contiene disposiciones defectuosas por generar confusión respecto a la licitud o no
de una actuación, o ser manifiestamente contrarias a derecho; así como el error inducido a
través de una disposición administrativa ilegal que ordena la realización de un acto que si bien es
conforme a derecho, se desprende de otra norma de superior jerarquía que no resulta lícita.
Como se podrá ver, no difiere sustancialmente de la interpretación que ensayamos, por lo que no es
necesario ahondar sobre ello.
Sobre el particular, Baca Oneto menciona que, “En materia de responsabilidad administrativa, cuando
la ley dispone que (la responsabilidad) es subjetiva se está refiriendo a aquella que exige causas que
fundamenten el reproche directo al infractor debido a que él pudo actuar de manera distinta a como
lo hizo en la comisión de ilícitos administrativos.”[35] “Como hemos dicho, cuando la Administración
ejerce una potestad sancionadora, impone un castigo, lo que solo se justifica cuando el sujeto pudo
haber actuado de otro modo, haciéndose por tanto merecedor a un juicio de reproche, sin el cual una
sanción no tiene sentido alguno.”[36]
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sencillamente injusto y absurdo sancionarle por lo que no pudo evitar ni cumpliendo perfecta y
escrupulosamente con esa diligencia.”[38]
Fundamento 9. En el ámbito del derecho administrativo, podemos decir que “la fuerza mayor
constituye un acontecimiento exterior a la actividad del pretendido responsable, es imprevisible
e irresistible. El caso fortuito es el fenómeno que surge de causas ignoradas”. En consecuencia,
se podrá eximir de responsabilidad el imputado cuando se acredite que el hecho que configura
la infracción reviste la característica de exterioridad respecto de aquél.
Fundamento 10. A fin de que el caso fortuito o la fuerza mayor se constituyan en condiciones
que fracturen el nexo causal y eximan de responsabilidad al infractor, es necesario que se
cumplan con los siguientes elementos:
a) Hecho extraordinario: Que sea un evento anormal no imputable al infractor, que sale del
conducto regular y ordinario de la situación acostumbrada, no siendo un riesgo propio de la
actividad que realiza el administrado. Esta es una característica común para el caso fortuito y la
fuerza mayor.
b) Imprevisible: Es un hecho inesperado, que no pudo ser previsto y no puede conocerse con
anticipación. Esta es una característica propia y condicionante del caso fortuito. Puesto que en la
fuerza mayor el evento pudo haberse previsto o no.
d) Hecho ajeno: Debe ser un hecho ajeno al responsable de la infracción que produjo el daño,
debiendo derivar de la acción de un tercero, siendo éste el agente que origina la infracción. Esta
es una característica propia de la fuerza mayor, reflejada en la externalidad del hecho.
De lo expresado, se debe resaltar que, cuando analiza el contenido del hecho extraordinario, del hecho
imprevisible y del hecho irresistible, estamos hablando de la imposibilidad de que el responsable
adecue su conducta a norma. Nos situamos frente a un hecho irresistible, cuando esta impide que la
motivación normativa tenga lugar. En estos supuestos no se puede pedir motivación normativa, pues,
el hecho irresistible tiene la característica de ser inevitable ni con la mínima diligencia, verbigracia, en
el siguiente supuesto: el trabajador A sufre un resbalón y rompe una computadora que la entidad le
asignó, en este caso, A no podrá ser sancionado por la falta tipificado en el artículo 85 literal i)[39] de la
Ley de Servicio Civil, por existir una fuerza física irresistible, que hizo imposible que A se motivara
normativamente.
Resulta interesante la Sentencia del Tribunal Supremo Español de 29 de mayo de 1999, a la que hace
referencia Gómez Tomillo[40]. Donde se sostiene que:
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A esto podemos añadir, lo desarrollado por el Tribunal Constitucional peruano en la sentencia recaída
en el expediente 010-2002-AI/TC Lima,[41] de 03 de enero de 2003, en su fundamento 62, explicó: Una
interpretación que considere que la acción bajo comentario tiene la condición de elemento objetivo
resulta atentatoria del principio de culpabilidad, que, como exigencia de la cláusula del Estado de
Derecho, se deriva como un principio constitucional implícito que limita la potestad punitiva del
Estado. Por ende, no basta la sola afectación o puesta en peligro de determinados bienes jurídicos
que el Derecho Penal protege. El principio según el cual “no hay pena sin dolo o culpa” exige que el
actor haya actuado con voluntad de afectarlos. (…)
Conclusiones
Al ser la culpabilidad un principio constitucional que limita toda manifestación del ius punendi
estatal; es contrario a la constitución que, en el derecho administrativo sancionador y disciplinario, se
permita excepciones a este principio, pues, se estaría dispensando un principio constitucional. Hecho
que resulta inaceptable, puesto que, este derecho no admite excepciones. Las excepciones a los
derechos fundamentales solo se pueden establecer constitucionalmente, y nuestra carta magna no
prevé excepciones al principio de culpabilidad.
El principio de culpabilidad es una garantía que limita la potestad sancionadora del derecho
administrativo, prohibiendo la responsabilidad objetiva. En consecuencia, solo habrá responsabilidad
cuando se demuestre que el presunto infractor actuó con dolo o culpa. Correspondiendo la carga de
la prueba de la culpabilidad a la administración pública.
El principio de culpabilidad posee los siguientes contenidos: a) la exigencia de dolo o culpa para la
existencia de la responsabilidad administrativa, b) la responsabilidad por el propio hecho, lo que
supone que la responsabilidad administrativa es personalísima, esto involucra que la falta solo se
podrá imputar a quien personalmente realizó la acción u omisión. Como así también que la
imposición de la sanción solo puede recaer en quien cometió la falta.
A partir de la modificación de la Ley 27444, mediante Decreto Legislativo 1272, del 21 de diciembre de
2016, se estable de manera expresa el principio de culpabilidad como uno de los principios que rige la
potestad punitiva del derecho administrativo. La repercusión de esta modificatoria en el régimen
disciplinario de la Ley de Servicio Civil, se traduce en que, en este ámbito la responsabilidad es
netamente subjetiva. Ya que no existe ley o decreto legislativo que lo exceptúe.
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[20] Eduardo Cordero Quinzacara, “Los principios que rigen la potestad sancionadora de la
Administración en el derecho chileno», Revista de Derecho de la Pontificia Universidad Católica de
Valparaíso XLII (2014): 399 – 439, https://scielo.conicyt.cl/pdf/rdpucv/n42/a12.pdf
[23] César Abraham Neyra Cruzado, “Las condiciones eximentes de responsabilidad administrativa en
el Texto Único Ordenado de la Ley del Procedimiento Administrativo General y su incidencia en la
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[25] Francisco Muñoz Conde y Mercedes García Aran, Derecho penal Parte General. 8ª edición.
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[29] Dichas disposiciones deben ser suficientemente difundidas, colocadas en lugar visible de la
entidad si su alcance fuera meramente institucional, o publicarse si fuera de índole externa.
[30] Consuelo Vargas Sánchez, “Las disposiciones y los actos administrativos: disposiciones
administrativas; requisitos de los actos administrativos; eficacia de los actos; nulidad y anulabilidad”,
Escuela de Formación e Innovación Administración Pública, 12 de octubre de 2021,
https://estaticos.sterm.org/spublicos/documentos/CARM/C2-TEMA-2.pdf
[31]Considero que la ilegalidad explicita de una disposición administrativa no puede operar como
eximente. No podemos desarrollar con mayor precisión este aspecto, puesto que, no es el objeto de
estudio del presente trabajo.
[32] Hans-Heinrich Jescheck y Thomas Weigend, Derecho penal parte general. 5. ª edición. Traducción
de Miguel Olmedo Carderete, volumen 1 (Lima: Instituto Pacífico, 2014).
[33] Del mismo modo, Víctor Sebastián Baca Oneto, en: El principio de culpabilidad en el derecho
administrativo sancionador, con especial mirada al caso peruano.
[34] Artículo 14.- Error de tipo y error de prohibición: El error sobre un elemento del tipo penal o
respecto a una circunstancia que agrave la pena, si es invencible, excluye la responsabilidad o la
agravación. Si fuere vencible, la infracción será castigada como culposa cuando se hallare prevista
como tal en la ley.
[35] Verónica Rojas Montes, «La responsabilidad administrativa subjetiva de las personas jurídicas»,
Revista de Direito Econômico e socioambiental 8 (2017) 3-25. doi: 10.7213/rev.dir.econ.soc.v8i2.16523
[37] Santiago Mir Puig, Función de la pena y teoría del delito en el estado social y democrático de
derecho.2. ª edición. (Barcelona: Bosch, 1982).
Son faltas de carácter disciplinario que, según su gravedad, pueden ser sancionadas con suspensión
temporal o con destitución, previo proceso administrativo:
(…)
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