Ref. ACCIÓN DE TUTELA de BELINDA GONGORA RUIZ como
representante legal del adulto mayor JOSE MANUEL GONGORA ZUÑIGA contra IPS COOSALUD S.A.
BELINDA GONGORA RUIZ, identificada como aparece al pie de mi
correspondiente firma, domiciliada y residenciada en la ciudad de Cartagena en el barrio Olaya Herrera, sector Once de Noviembre #56- 37; actuando como representante legal del adulto mayor JOSE MANUEL GONGORA ZUÑIGA identificado con registro Cedula de Ciudadanía No 3786816; promuevo ACCIÓN DE TUTELA contra EPS COOSALUD S.A solicitando se garantice en debida forma los derechos fundamentales de la Salud, la Vida, a la igualdad, a la Seguridad Social, a la Protección especial del adulto mayor, en condiciones dignas, vulnerado por la entidad referenciada; dado que se requiere de manera urgente entregar al señor JOSE MANUEL, PREGABALINA 50MG CAP, para su artrosis degenerativa, y otros diagnósticos evidenciados en su historia clínica, al igual que el ENSURE PLUS HN 220ML LIQ, y una URGENTE SILLA DE RUEDAS CON SUS ESPECIFICACIONES lo cual no ha sido entregado hace meses, porque nunca hay en farmacia, ni agenda habilitada, teniendo presente que se trata de una adulto mayor de 94 años, que no puede moverse ni desplazarse con facilidad, y que necesita para su vida digna todos estos medicamentos y ayudas tal como se fundamenta en los siguientes
I. HECHOS
1. Nos encontramos afiliados al régimen subsidiado de la EPS
COOSALUD S.A, junto con todo el núcleo familiar en el que esta otro adulto mayor, (esposa del Vulnerado) 2. JOSE MANUEL GONGORA ZUÑIGA, es un hombre de ya 94 años que necesita con urgencia sus medicamentos y suplementos para mejorar su calidad y condiciones de vida. 3. Los ENSURE se los estaban entregando, pero siempre pasa algo en la farmacia y los dejan de entregar esta vez ya va para dos meses 2
sin tomarlos y por su avanzada edad ya no quiere comer alimento
solido por lo que son vitales para su alimentación. 4. El medicamento para sus dolencias nunca se lo han dado y ya le colocaron fecha de la tercera entrega porque las 2 primeras se perdieron por no haber el medicamento, ya tiene la tercera y nada nunca lo ha tomado, permaneciendo con dolor todo el tiempo. 5. Como su representante legal e hija, les solicito todo el tiempo esto a la farmacia de Coosalud y también en las oficinas, pero se abstuvieron de emitir respuesta alguna, en relación con los tratamientos, indispensables para garantizar una vida digna a mi anciano padre.
II. DERECHOS VULNERADOS
1. Derecho a la Salud.
EL DERECHO A LA SALUD COMO DERECHO FUNDAMENTAL.
Inicialmente la jurisprudencia de la Corte Constitucional se caracterizó por diferenciar los derechos susceptibles de protección mediante la acción de tutela y los derechos de contenido meramente prestacional, los cuales para ser amparados por vía de tutela, debían tener conexidad con los derechos inicialmente nombrados, es decir, los de primer orden.
La jurisprudencia de la Corte, para establecer la fundamentalidad del
derecho a la salud, se ha apoyado de instrumentos internacionales de distinto orden,[1] por ejemplo por lo estipulado en la Observación N° 14 del Comité de Derechos Económicos, Sociales y Culturales, que establece: “La salud es un derecho humano fundamental e indispensable para el ejercicio de los demás derechos humanos. Todo ser humano tiene derecho al disfrute del más alto nivel posible de salud que le permita vivir dignamente. La efectividad del derecho a la salud se puede alcanzar mediante numerosos procedimientos complementarios, como la formulación de políticas en materia de salud, la aplicación de los programas de salud elaborados por la Organización Mundial de la Salud (OMS) o la adopción de instrumentos jurídicos concretos”. ” En el mismo sentido, la Constitución de 1991, contempla estos criterios cuando en el artículo 49, estipula: “La atención de la salud y el saneamiento ambiental son servicios públicos a cargo del Estado. Se garantiza a todas las 3
personas el acceso a los servicios de promoción, protección y
recuperación de la salud”.
“Corresponde al Estado organizar, dirigir y reglamentar la prestación
de servicios de salud a los habitantes y de saneamiento ambiental conforme a los principios de eficiencia, universalidad y solidaridad. También, establecer las políticas para la prestación de servicios de salud por entidades privadas, y ejercer su vigilancia y control”. Por esta razón, el derecho a la salud marca una pauta esencial para que las personas puedan desarrollarse y gozar de bienestar, esto implica que el derecho a la salud viene a relacionarse con todas las esferas de la vida de un ser humano, pues si no goza de buenas condiciones físicas, psicológicas y sociales, no va a ser una persona protegida en su derecho, por ello cuando se niega un procedimiento o no se permite suministrar lo necesario para recuperar su salud, se habla de la vulneración de la misma, es aquí donde el juez puede hacer efectiva su protección por vía de tutela cuando los encuentre amenazados o vulnerados.
2. DERECHO A LA VIDA EN CONDICIONES DIGNAS.
La dignidad humana es un fundamento del Estado colombiano por
lo que es necesario que se refleje en todas las actuaciones que emanan de las autoridades, así como de servicios públicos esenciales como la salud, cuya prestación debe garantizar. La dignidad humana, comprende tres objetos concretos de protección:
La autonomía o posibilidad de diseñar un plan vital y de
determinarse según sus características, que traduce “vivir como se quiera”.
La presencia de ciertas condiciones materiales concretas de
existencia, es decir, “vivir bien”.
La intangibilidad de los bienes no patrimoniales, integridad física e
integridad moral, en otras palabras, “vivir sin humillaciones”.
Es entonces la dignidad humana derecho fundamental, principio y
valor. Como menciona la Corte Constitucional en sentencia T-940 de 2012, respecto de la dignidad: 4
“A grandes rasgos, la dignidad humana como derecho fundamental
implica la correlatividad entre la facultad de exigir su realización en los ámbitos a los que atañe y el deber de propiciarlos; como principio puede entenderse como una de los fundamentos que dieron origen a la aparición del Estado colombiano de hoy, así como un mandato de optimización, cuya realización se debe propender en la mayor medida posible; finalmente, como valor, la dignidad representa un ideal de corrección al que tiende el Estado y que le corresponde preservar”.
3. TRANSPORTE Y ALOJAMIENTO EN EL SISTEMA DE SALUD
Y SU NEXO CON EL PRINCIPIO DE INTEGRALIDAD-
Subreglas jurisprudenciales El servicio de transporte se encuentra
dentro del POS y en consecuencia debía ser asumido por la EPS en aquellos eventos en los que (i) Un paciente sea remitido en ambulancia por una IPS a otra, cuando la primera no cuente con el servicio requerido; (ii) Se necesite el traslado del paciente en ambulancia para recibir atención domiciliaria bajo la responsabilidad de la EPS y según el criterio del médico tratante. (iii) Un paciente ambulatorio deba acceder a un servicio que no esté disponible en el municipio de su residencia y necesite ser transportado en un medio diferente a la ambulancia. A partir de esta última situación, las subreglas jurisprudenciales en materia de gastos de transporte intermunicipal se circunscriben a los siguientes eventos: (i) El servicio fue autorizado directamente por la EPS, remitiendo a un prestador de un municipio distinto de la residencia del paciente; (ii) Ni el paciente ni sus familiares cercanos tienen los recursos económicos suficientes para pagar el valor del traslado. (iii) De no efectuarse la remisión se pone en riesgo la vida, la integridad física o el estado de salud del usuario; (iv) Si la atención médica en el lugar de remisión exigiere más de un día de duración se cubrirán los gastos de alojamiento.
4. CUBRIMIENTO DE GASTOS DE TRANSPORTE PARA
PACIENTE Y ACOMPAÑANTE POR EPS-Reglas jurisprudenciales/CUBRIMIENTO DE GASTOS DE TRANSPORTE PARA PACIENTE Y ACOMPAÑANTE POR EPS-
Serán cubiertos por recursos de la prima adicional en lugares de
dispersión geográfica y en los demás serán cubiertos por la UPC Las 5
zonas que no son objeto de prima por dispersión, cuentan con la
totalidad de infraestructura y personal humano para la atención en salud integral que requiera todo usuario, por consiguiente no se debería necesitar trasladarlo a otro lugar donde le sean suministradas las prestaciones pertinentes. En tal contexto, de ocurrir la remisión del paciente otro municipio, esta deberá afectar el rubro de la UPC general, como quiera que se presume que en el domicilio del usuario existe la capacidad para atender a la persona, y en caso contrario es responsabilidad directa de la EPS velar por que se garantice la asistencia médica. Ello no puede afectar el acceso y goce efectivo del derecho a la salud, so pena de constituirse en una barrera de acceso, que ha sido proscrita por la jurisprudencia constitucional. En conclusión, por una parte, en las áreas a donde se destine la prima adicional, esto es, por dispersión geográfica, los gastos de transporte serán cubiertos con cargo a ese rubro. Por otra, en los lugares en los que no se reconozca este concepto se pagarán por la unidad de pago por capitación básica. Las mismas reglas deberán aplicarse al alojamiento debido a que su necesidad se configura en las mismas condiciones que el traslado.
1. El artículo 7º del Decreto 2591 de 1991 dispone lo siguiente en
relación con las medidas provisionales que se pueden adoptar dentro de los procesos de tutela: “Artículo 7o. Medidas provisionales para proteger un derecho. Desde la presentación de la solicitud, cuando el juez expresamente lo considere necesario y urgente para proteger el derecho, suspenderá la aplicación del acto concreto que lo amenace o vulnere. Sin embargo, a petición de parte o de oficio, se podrá disponer la ejecución o la continuidad de la ejecución, para evitar perjuicios ciertos e inminentes al interés público. En todo caso el juez podrá ordenar lo que considere procedente para proteger los derechos y no hacer ilusorio el efecto de un eventual fallo a favor del solicitante. La suspensión de la aplicación se notificará inmediatamente a aquél contra quien se hubiere hecho la solicitud por el medio más expedito posible. El juez también podrá, de oficio o a petición de parte, dictar cualquier medida de conservación o seguridad encaminada a proteger el derecho o a evitar que se produzcan otros daños como consecuencia de los hechos realizados, todo de conformidad con las circunstancias del caso. […]” 2. De conformidad con lo anterior, de oficio o a petición de cualquiera de las partes, el Juez puede dictar “cualquier medida de conservación o seguridad” dirigida, tanto a la protección del derecho como a “evitar que se produzcan otros daños como consecuencia de los hechos realizados…” (inciso final del artículo transcrito). También las 6
medidas proceden, de oficio, en todo caso, “… para proteger los
derechos y no hacer ilusorio el efecto de un eventual fallo a favor del solicitante”, estando el juez facultado para “ordenar lo que considere procedente” con arreglo a este fin (inciso 2º del artículo transcrito).
III. FUNDAMENTOS DE DERECHO
El derecho a la salud es un derecho constitucional y un servicio
público esencial a cargo del Estado y en favor de todos los habitantes del territorio nacional, el cual de conformidad con los desarrollos jurisprudenciales ha sido considerado autónomo aun cuando está intrínsecamente ligado al derecho a la vida y a la dignidad humana. Por lo cual se configura la posibilidad de reclamar vía acción de tutela la protección de este derecho, así:
- Por regla general, cuando una persona necesita un servicio,
procedimiento o medicamento que no esté incluido en el POS, debe obtenerlo por su propia cuenta y asumir su costo. Excepcionalmente la Corte Constitucional ha considerado que los usuarios del sistema de seguridad social en salud pueden solicitar a la Entidad Prestadora de Salud la provisión de medicamentos, insumos o servicios excluidos del POS, y en caso de que su suministro sea negado, podrán acudir a la acción de amparo, siempre que se cumplan los siguientes requisitos: (i) que la falta del servicio médico vulnere o amenace los derechos a la vida y a la integridad personal de quien lo requiere; (ii) que el servicio no pueda ser sustituido por otro que se encuentre incluido en el plan obligatorio; (iii) que el interesado no pueda directamente costearlo, ni las sumas que la entidad encargada de garantizar la prestación del servicio se encuentra autorizada legalmente a cobrar, y no pueda acceder al servicio por otro plan distinto que lo beneficie; (iv) que el servicio médico haya sido ordenado por un médico adscrito a la entidad encargada de garantizar la prestación del servicio a quien está solicitándolo. (Sent. T-154-2014)
- En principio, el derecho fundamental a la salud es exigible por
vía de tutela solamente respecto de los contenidos del Plan de Beneficios. Empero dicha regla no es absoluta, pues 7
jurisprudencialmente la Corte Constitucional ha sido enfática y
reiterativa en señalar que, en ciertos eventos se pueden amparar prestaciones no incluidas en el Plan de Beneficios, con el fin de atender los mandatos de orden constitucional. Cuando un menor de edad requiere el suministro de un medicamento necesario para garantizar la salud, aunque no se encuentre incluido en el POS, la Entidad Promotora de Salud debe autorizar su suministro, con la finalidad de salvaguardar los derechos fundamentales a la salud y a la vida en condiciones de dignidad, sin perjuicio de que la E.P.S. efectúe el recobro. (T-200-2014)
En conclusión, la ausencia por parte de la EPS COOSALUD S.A para
priorizar y entregar al señor JOSE MANUEL GONGORA ZUÑIGA, todo lo que necesita para vivir bien, es una violación evidente al derecho fundamental a la salud, a la cual se llega por desamparar y poner en riesgo la calidad de vida, la dignidad humana, la integridad personal y la vida del paciente.
IV. PETICIÓN DE TUTELA
Con la presente ACCIÓN DE TUTELA se pretende:
1º. Que se tutele el derecho a la SALUD, la VIDA y la DIGNIDAD
HUMANA del accionante BELINDA GONGORA RUIZ, como representante legal del adulto mayor JOSE MANUEL GONGORA ZUÑIGA
2º. Que se ordene a la EPS COOSALUD S.A realizar los exámenes
pertinentes para: Entregar SILLA DE RUEDAS con especificaciones, PREGABALINA 50MG CAP, para su artrosis degenerativa, y otros diagnósticos evidenciados en su historia clínica, al igual que el ENSURE PLUS HN 220ML LIQ, dentro de las cuarenta y ocho (48) horas siguientes a la sentencia de tutela.
V. PRUEBAS
Solicito se tengan como pruebas las siguientes:
1. Historia clínica del adulto mayor
2. Ordenes 8
VI. ANEXOS
1. Fotocopia de la cédula de ciudadanía.
2. Fotocopia cedula de ciudadanía 3. Los documentos relacionados en el acápite de pruebas. 4. Copia de esta tutela para el archivo del juzgado.
VII. DECLARACION JURAMENTADA
Declaro bajo la gravedad del juramento que no he intentado ante otra
instancia de tipo judicial acción de tutela por las mismas causas y donde se consideren los mismos hechos, por lo tanto, no me encuentro incurso en la actuación temeraria de que habla el artículo 38 del Decreto 2591 de 1991.
VIII. NOTIFICACIONES
Recibiré notificaciones preferiblemente en la dirección Olaya Herrera,
sector once de noviembre #56-37 de la ciudad de Cartagena o en el correo electrónico belygora@gmail.com
La accionada EPS COOSALUD S.A. recibirá notificaciones en su