ESD base que debe soportar la nueva ley de servicios públicos Borrador enero 14 de 2023 JEspitia

El Estado Social de Derecho la base fundamental que debe

soportar la nueva ley de servicios públicos

Borrador de discusión elaborado por Jorge Espitia

La base fundamental que debe soportar la nueva ley de servicios públicos debe ser
el artículo primero de la Carta Política.

El articulo 1 de la Constitución Política de Colombia señala:

ARTICULO 1°. Colombia es un Estado social de derecho, organizado en

forma de República unitaria, descentralizada, con autonomía de sus
entidades territoriales, democrática, participativa y pluralista, fundada en el
respeto de la dignidad humana, en el trabajo y la solidaridad de las personas
que la integran y en la prevalencia del interés general.

Muchos de los elementos aquí expuestos tienen como base lo señalado por la Corte
Constitucional en su Sentencia SU-747 de 1998. Por ejemplo, allí se expone:

La acepción Estado de derecho se refiere a que la actividad del Estado está

regida por las normas jurídicas, es decir que se ciñe al derecho. La norma
jurídica fundamental es la Constitución, lo cual implica que toda la actividad
del Estado debe realizarse dentro del marco de la última. En esta situación
se habla entonces de Estado constitucional de derecho.

Y adicionalmente,

Con el término social se señala que la acción del Estado debe dirigirse a
garantizarle a los asociados condiciones de vida dignas. Es decir, con este
concepto se resalta que la voluntad del Constituyente en torno al Estado no
se reduce a exigir de éste que no interfiera o recorte las libertades de las
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personas, sino que también exige que el mismo se ponga en movimiento para
contrarrestar las desigualdades sociales existentes y para ofrecerle a todos
las oportunidades necesarias para desarrollar sus aptitudes y para superar
los apremios materiales.

Esto implicó una transformación fundamental, en la medida en que pone en cabeza

del Estado y sus diferentes instancias, organizaciones e instituciones, la obligación
de satisfacer las necesidades individuales no realizables por la sociedad civil y con
ello, la construcción de un Estado Social la cual debe velar por la prestación de tales
servicios y prestaciones esenciales con el objeto de suprimir la desigualdad social.

Por ello, la Corte Constitucional insiste en diferenciar del Estado de Derecho, el cual
atiende exclusivamente a un concepto formal de igualdad y libertad, con el Estado
Social de Derecho donde la igualdad material es determinante como principio
fundamental que guía las tareas del Estado con el fin de corregir las desigualdades
existentes, promover la inclusión y la participación y garantizar a las personas o
grupos en situación de desventaja el goce efectivo de sus derechos fundamentales.
El ESD busca realizar la justicia social y la dignidad humana mediante la sujeción
de la institucionalidad pública a los principios, derechos y deberes sociales de orden
constitucional (Sentencia C-1064/01).

La interpretación sistemática del principio fundamental del Estado Social de

Derecho y de los preceptos constitucionales que lo concretan, permite concluir que
el principio de igualdad material abarca, sin caer en el paternalismo o en el
asistencialismo, contenidos tanto de participación en la prosperidad general, de
seguridad frente a los riesgos de la vida en sociedad, de equiparación de
oportunidades como de compensación o distribución de cargas.

De manera más puntual se podría decir, por ejemplo, que la concepción de igualdad
material que inspira el Estado Social de Derecho se manifiesta plenamente en el
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mandato de protección especial a los más débiles, en términos comparativos, en el

manejo y el reparto de recursos escasos.

De igual manera, el artículo segundo de la Carta Política señala:

ARTICULO 2°. Son fines esenciales del Estado: servir a la comunidad,

promover la prosperidad general y garantizar la efectividad de los principios,
derechos y deberes consagrados en la Constitución; facilitar la participación
de todos en las decisiones que los afectan y en la vida económica, política,
administrativa y cultural de la Nación; defender la independencia nacional,
mantener la integridad territorial y asegurar la convivencia pacífica y la
vigencia de un orden justo.

Las autoridades de la República están instituidas para proteger a todas las

personas residentes en Colombia, en su vida, honra, bienes, creencias, y
demás derechos y libertades, y para asegurar el cumplimiento de los deberes
sociales del Estado y de los particulares.

En este marco la Corte Constitucional en su Sentencia C-027/18 es clara en señalar:

La Constitución Política establece que son fines esenciales del Estado -

valores constitucionales-, asegurar a sus integrantes la vida, la convivencia
pacífica, la paz, dentro de un marco jurídico, democrático y participativo, que
garantice un orden político, económico y social justo. Así mismo, la Carta
instituye principios fundamentales partiendo de reconocer que Colombia es
un Estado social de derecho, democrático, participativo, pluralista, fundada
en el respeto de la dignidad humana, el trabajo, la solidaridad y la prevalencia
del interés general. A partir de estos derroteros constitucionales y el
precedente constitucional -thema decidendum- sobre el juicio de sustitución,
la Corte ha ido identificando algunos ejes fundacionales de la Constitución al
momento de resolver asuntos propios del control abstracto, a saber: (i) el
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sistema político democrático, participativo y pluralista (C-1040 de 2005), para

en la sentencia C-577 de 2014 derivar el marco democrático participativo y la
participación política; y (ii) el Estado social y democrático de derecho define
nuestro diseño constitucional (C-551 de 2003), para en la sentencia C-579
de 2013 desprender el compromiso del Estado social de derecho de respetar,
proteger y garantizar los derechos de la sociedad y de las víctimas.

En la Sentencia C-115 de 2017 la Corte identifica como instrumentos

imprescindibles para los fines esenciales del Estado los servicios públicos, actividad
en la cual se enmarca la Superintendencia de Servicios Públicos Domiciliarios.

Esta Corte ha identificado ciertos instrumentos que resultan imprescindibles

para el logro de los fines esenciales del Estado: los servicios públicos; los
sistemas de seguridad social; la intervención del Estado en la economía; los
contratos de la administración pública y las prerrogativas exorbitantes
reconocidas en dichas relaciones contractuales; el sistema de administración
de personal de carrera administrativa; los tributos; el presupuesto y el gasto
públicos; y la educación.

La relación entre los fines del Estado y el principio de igualdad busca así
evitar que una actividad formalmente igualitaria del Estado en pro de dichos
fines, sea ineficaz frente al objetivo y termine, en realidad, sacrificando su
realización. En otras palabras, fines como el del logro de la prosperidad
general no exige, de manera alguna, una actividad estatal idéntica en todos
los sectores y respecto de todas las personas, ya que según las
circunstancias, esto significaría afectar el fin esencial del Estado de asegurar
la vigencia de un orden justo, el que subyace en el mandato de propender
por la igualdad material y no simplemente formal (Sentencia C-115/17).