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5/Agosto
Consumidores pasivos de publicidad.
“Muchas veces nos creamos necesidades inducidas por la sociedad”.
Obsolescencia programada por moda consultar
Se habla de obsolescencia programada a la configuración del tiempo de vida útil
que se le asigna a un objeto en el momento de su creación. Se trata del tiempo en
el cual se volverá obsoleto, pasará de moda y será desechado. Y eso es
determinado por el fabricante. El documental llamado Comprar, tirar,
comprar, dirigido por Cosima Dannoritzer, explica a la perfección la función de
la obsolescencia programada dentro de la sociedad de consumo.
1. SOCIEDAD Y CONSUMO
El consumo determina la relación de las personas con las cosas. La sociedad
capitalista determina la creación de necesidades expresadas en el acceso a
nuevos bienes y servicios que no son necesarios, sino que son productos
simbólicos que otorgan experiencia satisfactoria.
Sociedad primitiva: sociedad de subsistencia y consumían lo que daba la tierra.
La economía que surgió fue impulsada con el trueque.
Ética hedonista: Siempre en el marketing quieren crearte ese deseo. Ejercitan
el deseo para que gastes.
Catedrales de consumo; te muestran más para que compres más.
“Consumir es una acción social que tiene una protección jurídica”.
El acto de consumir:
Consumidor soberano: satisface sus necesidades libremente-toma
decisiones
Necesidades inducidas: Sistema publicitario y mercadotécnica (esclavo de
las mercancías)
12 de agosto
AGOSTO 12/2022
TEMAS: ELEMENTOS DEL DERECHO DEL CONSUMIDOR,
CARACTERISTICAS DEL DERECHO DEL CONSUMIDOR, RELACION DE
CONSUMO EN EL MARCO DEL DERECHO PRIVADO
En la clase pasada en el marco de justificación habíamos planteado que el
derecho del consumidor tiene fundamentación constitucional porque otros países
no tienen esa categoría de ser un derecho constitucionalizado fundamental.
(no es igual a los derechos constitucionales fundamentales, pero están en la
constitución)
¿Cuál es la importancia que sea fundamental? Que tenga acciones
jurisdiccionales y de protección de tutela.
Luego el estatuto es la reglamentación legal de ese derecho, el articulo 78 de la
constitución aborda todas las aristas del derecho del consumo desde la
perspectiva de los empresarios y la protección misma del consumidor. Entonces
vamos a hacer un repaso general de esa norma.
Artículo 78. La ley regulará el control de calidad de bienes y servicios
ofrecidos y prestados a la comunidad, así como la información que debe
suministrarse al público en su comercialización. Serán responsables, de
acuerdo con la ley, quienes en la producción y en la comercialización de
bienes y servicios, atenten contra la salud, la seguridad y el adecuado
aprovisionamiento a consumidores y usuarios. El Estado garantizará la
participación de las organizaciones de consumidores y usuarios en el
estudio de las disposiciones que les conciernen. Para gozar de este
derecho las organizaciones deben ser representativas y observar
procedimientos democráticos internos.
Ahí están planteados todos los aspectos nominales del derecho del consumo.
*Mas adelante hablaremos de las cláusulas abusivas. (Art 42- Define que
es clausula abusiva y tenemos 14 numerales que hablan de cláusulas
abusivas) la clausula abusivas puede existir en cualquier tipo de contrato,
pero el estatuto del consumidor te señala los modos en que se puede
presentar una cláusula abusiva. Una clausula abusiva es aquella que te
restringe un derecho que te corresponde. Todos los productos tienen
garantía, solo hay una excepción y es cuando estas enterado y eres
consciente de que un producto esta fallado y te avisan que esta así. Ej:
compras una sabana con una manchita y sabes que tiene la manchita.
DEBERES:
Pasemos al tema de las garantías, para esto tenemos que recordar que las
normas del estatuto de consumidor son de orden público, es decir, que no
pueden ser negociables por particulares, tienen que ser así.
La garantía es la no conformidad entre lo que ofrecen y lo que reciben y no
tenemos que soportar ninguna mengua en nuestros derechos. Cuando los
productores o proveedores responden por garantías tienen que hacerse cargo de
las reparaciones cuando el producto falle o no este en óptimas condiciones y en el
caso que vuelva a fallar, la empresa tiene, o que devolver el dinero o reemplazarlo
con otro producto de la misma o superior calidad.
Tiene las mismas prerrogativas que las ventas por medios no tradicionales.
EN COLOMBIA se está mirando la responsabilidad de mercado libre porque se
exoneran de esta relación de consumo argumentando que solo es un espacio
creado para que vendedores y consumidores hagan su negocio. A Rappi si se le
ha condenado porque se ha demostrado que su participación si llega a la relación
de consumo.
Recordemos que las normas del estatuto del consumidor son de orden público, así
que están exceptas de ser negociables.
Articulo 2341 y 2356 del código civil son los que hablan de la responsabilidad civil.
También están las acciones de grupo, un grupo de personas que ya han sufrido el
daño en especifico pueden reclamar si cumplen con las características
establecidas en la ley 471 de 1998.
Por otra via tenemos la responsabilidad penal, la Fiscalia tiene la obligacion de
intervenir en este tipo de escenarios para proteger a los consumidores cuando hay
productos dañinos en el mercado.
VIDEO:
CONDICIONES GENERALES Y CLAUSULAS ABUSIVAS
La contratación no se entiende sin los contratos de adhesión, contratos de letra
pequeña que nadie lee y todos firmamos
Que es una condición general: tiene que ser una condición predispuesta (Es decir,
redactada antes de hacer el contrato), impuesta (porque necesariamente para
celebrar el contrato tienes que aceptar unas condiciones), debe ser preredactado
para una pluralidad de contratos.
¿Por qué debe existir un derecho de condiciones generales?
Porque debe haber unas normas de seguridad jurídica, unas normas que nos
digan que las clausulas sean claras, que se conozca al adherente, que se
entregue una copia del contrato (principio de seguridad jurídica)
Que el contenido de las condiciones generales no sea abusivo (principio de
justicia)
(Ojo, no hay que olvidarse del principio de autonomía de la voluntad de las partes,
el juez no puede sustituir esta voluntad. Este no está sujeto al derecho de
condiciones generales de los contratos)
¿Cuales son los criterios para el examen de las condiciones generales?
1. Los requisitos de inclusión de las clausulas
2. La interpretación de las condiciones generales
3. El control del contenido de las condiciones (las cláusulas abusivas)
1) Es decir, ejemplo, el televisor explota y produce lesiones, pero resulta que cayó
un rayo.
2)Por culpa del afectado es cuando el mismo se expone al daño, por ejemplo, si el
artefacto dice que no se debe mojar, pero resulta que se moja y muere
electrocutado.
3) […]
4)Esta merece mencionarse y hacer un poco de análisis cuando no se pone el
producto en circulación, es decir, todavía no se ha lanzado el producto, pero
excepcionalmente sino lo pongo en el mercado causa un daño, significa que
alguien lo ha sustraído arbitrariamente sin autorización de la empresa y por eso
genera el daño, además el personal que haya sufrido el daño no es el que se
utiliza para hacer pruebas de ese producto.
5)Esta también es interesante, fíjate que hay normas imperativas sanitarias y no
sanitarias que son de obligatorio cumplimiento, entonces cuando no se atiende
estas normas imperativas, por ejemplo, el transporte bajo cierta temperatura de las
vacunas covid, esto es un daño.
6) Supongamos, el empresario podría alegar esta causal cuando mucho tiempo
después la persona sufre, pero como en el momento no tenia el conocimiento
científico y técnico te lo tienes que aguantar. (Ej. Uso del talco jhonson causo
infertilidad en algunas mujeres en USA)
Y el articulo 36 que se prohíben las ventas atadas, este es muy importante porque
cunado tu no tienes claro tu te resignas a no querer un producto, pero como te lo
ponen de condición para venderte el que tu si quieres lo terminas aceptando.
ARTÍCULO 36. PROHIBICIÓN DE VENTAS ATADAS. Sin perjuicio de las demás
normas sobre la materia, para efectos de la presente ley no se podrá condicionar
la adquisición de un producto a la adquisición de otros. Tampoco se podrá,
condicionar el recibo de un incentivo o premio a la aceptación de un término
contractual.
Tu consentimiento tiene que ir orientado al producto que tu quieres, no te puede
decir un productor, para yo venderte la leche tienes que comprar el pan. Resulta
que eso esta prohibido en el estatuto del consumidor y las practicas de consumo.
Si tu lo quieres es el producto te lo deben vender sin condiciones.
Primero se consideró que única y exclusivamente podía reclamar por aquello daño
generado por ese producto defectuoso aquel que adquiría ese producto referente
a quien le vendía ese producto… Posteriormente nos enfrentamos al problema
que hay productos que circulan o que yo puedo comprar un producto y regalarlo a
un tercero.
Un ejemplo es que compre un vehículo y se lo regale a alguien y ese vehículo
tiene problemas y explota. La persona que muere no fue quien compró el vehículo,
es más eventualmente las personas que sufren daños, lesiones o muertes por
productos defectuoso no tienen una relación contractual con las personas que
incorporaron el producto al mercado. Por esta razón y por la necesidad que los
proveedores incorporaran productos seguros al mercado los jueces en EE.UU
primero empezaron a desarrollar una responsabilidad por fuera del contrato que
tuvo que acudir al esquema de tort law.
Tan en pañal estamos que una de las últimas sentencias de la corte suprema de
justicia de tutela contra un tribunal superior de distrito judicial reseña que el
tribunal y el juez han debido aplicar la responsabilidad por producto defectuoso
pero no lo hicieron porque a pesar que el principio es que el juez conoce el
derecho y debe ser experto las partes en lugar de haber encausado la demanda
por esta vía lo hicieron por la vía de la responsabilidad extracontractual y cuando
nos vamos por esta responsabilidad hay que demostrar
1. que hubo hecho que generó un daño, vinculo de nexo causal.
2. La culpa que está en distintos grados desde la negligencia simple hasta el dolo.
Razones por las que es muy difícil reclamar indemnización por producto
defectuoso a través de la responsabilidad extracontractual
1. Es muy difícil para el consumidor demostrar más allá que el daño se lo generó
el producto especifico que compró, consumió o usó era un producto defectuoso
porque muchas veces o en su mayoría adquirimos productos sobre las cuales no
sabemos cómo funcionan, pero las usamos y por lo tanto si uno de estos
productos me genera el daño lo máximo que se le puede exigir al consumidor es
que presente la reclamación y señale el daño. Pero, si se me exigiera por lo
menos mostrar efectivamente la malechura de la estructura me vería yo en la
situación donde necesito invertir mucho más dinero para demostrar el defecto de
fabricación que el dinero que pueda estar recibiendo por ese daño.
2. Por otro lado, la razón por la que la culpa no responde adecuadamente a esa
necesidad de responsabilizar al empresario por producto defectuoso es que el
empresario podría señalar que él tomó toda la diligencia en la fabricación y por
tanto dice que él no sabía que eso iba a por ejemplo, explotar. Lo cierto es que
todos los empresarios son consumidores de muchos otros productos y en esa
medida la regla tiene que ser hecha para que proteja al más conocedor y al menos
conocedor.
Por eso en Estados unidos se llegó a la conclusión de que existía
Noción de producto defectuoso y daño:
Producto defectuoso (Art 17, ley 1480 de 2011) critica a este concepto:
las cosas no cometen errores, son las personas. Esto va en contra de la
responsabilidad objetiva, por eso internacionalmente se habla de defecto.
Tipos de errores:
Diseño
Fabricación
Construcción
Embalaje
Información (ojo, el empresario piensa que solo los problemas vienen por
publicidad engañosa, pero si hay un producto que tiene una forma de uso
determinada y ese producto se usa mal pero el mal uso nunca lo advertí me
hago responsable del daño que el consumidor se genera a si haya utilizado
mal el producto porque no le informe bien como utilizarlo).
No son solamente las acciones por responsabilidad por producto defectuoso las
que protegen o permiten la reparación de aquellos que sufren daños por vía de
productos de este estilo. También están las acciones populares, aunque
eventualmente la indemnización no se pueda buscar por las acciones populares,
lo cierto es que eventualmente hay ciertos intereses difusos, no necesariamente
hay productos que han generado todos los daños que puedan generar pero si
puedo evitarlos, eventualmente puedo presentar una acción popular que permita
dar algunas discusiones mas amplias, que permite una audiencia que se llama la
audiencia de pacto de cumplimiento en donde la gente discute eventualmente
como arreglar una situación que puede generar inseguridad a la comunidad y yo
recomiendo usarlas, porque el escenario de los productos defectuosos masivos no
es tan claro probatoriamente. Las acciones populares permiten una mayor
flexibilidad para solucionar ese tipo de temas de manera más práctica.
También están las acciones de grupo, un grupo de personas que ya han sufrido el
daño en especifico pueden reclamar si cumplen con las características
establecidas en la ley 471 de 1998.
Por otra via tenemos la responsabilidad penal, la Fiscalia tiene la obligacion de
intervenir en este tipo de escenarios para proteger a los consumidores cuando hay
productos dañinos en el mercado.
engañosa, por lo tanto, procesalmente si hay daños derivados del uso por
productos defectuosos lo tendrías que hacer por la vía ordinaria, no por la vía de
acción de protección del consumidor, proceso verbal sumario.
TUTORÍA
1. La vía de producto del consumidor y la vía de las acciones ordinarias no se
contraponen.
Hay escenarios diferentes…
1.1 Compro y no me entregan, tengo la acción de protección del consumidor por
incumplimiento de la entrega. Esta es más rápida que la acción de resolución.
1.2 Luego de vivir ahí veo que los acabados no son lo que me ofrecieron y por
tanto esta vivienda tiene problemas, también puede ser acobijada por la protección
de acción del consumidor, pero en este caso que es más complicado y requiere
mayor recaudación probatoria la vía correcta es la vía ordinaría. En este caso si es
una falla estructural que pone en peligro la vida de las personas que están ahí, el
cliente pueda que pida la resolución.
2. El contrato de compraventa de inmueble no siempre es un contrato de
consumo, para que se configure una relación de consumo el comprador debe ser
el consumidor final. Y a quien le estás comprando por su posición de conocedor, y
es una persona jurídica que tiene abundantes contratos adhesivos te coloque en
una posición de vulnerabilidad. Entonces si una persona natural me vende una
casa a mí no sería una relación de consumo.
3. Exigencia de la factura para exigir garantía, no es necesaria. Si no la tienes se
las puedes pedir a ellos porque ellos tienen un sistema contable y te la pueden
entregar.
4. Un producto nocivo no es un producto defectuoso, es un producto que tú
consumes y te produce un daño, cualquier tipo de producto. Entonces que pasa,
que un producto le puede causar un daño a una persona o le puede causar daño a
un grupo de personas. Entonces cuando ya es un grupo de personas la vía ya no
es la acción ordinaria individual si no que es mucho mejor que haya varias
personas dañadas y empezar una acción de grupo, esta es el camino ideal cuando
un producto tiene la capacidad de producir un mismo daño a un grupo de
personas. Justamente un problema que hay es que tenemos daños que se
producen, pero no se le producen a un grupo significativo de personas, luego esto
produce mayor dificultad probatorio porque pide demostrar el nexo de causal.
Pero esta acción no excluye la posibilidad que la persona individualmente siga
demandando por una acción ordinaria de responsabilidad civil pueda pedir su
indemnización cuando el daño se produce a una persona. La mayoría de personas
que presentan estas demandas las terminan perdiendo porque no se logra
demostrar el nexo causal del daño.
Ejemplo: Demanda a leche arquería porque una persona alega que pierde la vista
por consumir la leche, y aunque las pruebas medicas comprueban que la leche
estaba agría y tenía una bacteria y dice que esta no tiene la capacidad de
ocasionarle ese daño, por tanto, la pierde.
Hay otra acción popular, se puede intentar, es una de las acciones que puede
iniciar la ciudadanía, pero solamente teniendo en cuenta la protección del colectivo
de consumidores como por ejemplo la salubridad y en principio lo que esta busca
es parar el accionar de ese proveedor o fabricante que está generando ese daño
al colectivo de consumidores.
Por ejemplo: Una que se colocó contra Postobón, donde un padre con un niño
estaba tomando una gaseosa y encontraron una masa ahí, entonces se inició una
acción popular para pedir salubridad a la empresa empacadora y a los tanques
que tenían estos líquidos para evitar que se siguiera contaminando.
5. Sentencia que explica la culpa exclusiva de la víctima, en caso donde el tomó la
bebida y le sintió un sabor extraño no debió seguir consumiéndola.
6. numeral 5 exoneración de responsabilidad del producto defectuoso, ¿Qué
podría hacer la persona que a raíz de esta exoneración el proveedor o productor
se exonera de responder? Por la reparación integral, aunque el empresario se
exonera, hay un daño y debe haber un responsable, quien autorizó la circulación
del producto.
7. Miremos la garantía especifica por la circular única, la garantía no es algo que
quede a la voluntad del proveedor. La garantía es una norma de orden público. La
garantía no incluye solo el arreglo sino los repuestos, entonces el proveedor debe
resolver.
8. La garantía cubre la seguridad, idoneidad y calidad. Y cuando vas a reclamar
daños por idoneidad y calidad procesalmente lo resuelves por una acción de
protección al consumidor. Pero la garantía de producto defectuoso no lo puedes
resolver procesalmente por la acción de protección al consumidor sino por un
proceso ordinario o por una acción de grupo ¿Por qué? Porque el tema de la
categoría de seguridad, desde la medida en que el producto debe asegurar que en
condiciones normales de uso no va a producir daño y es seguro, quiere decir que
cuando falla la categoría seguridad quiere decir que el daño ya se produjo, daño a
la unidad material o las personas, entonces en este caso vas a buscar la
indemnización de prejuicios y no se puede pedir indemnización por acción de
protección al consumidor salvo por publicidad engañosa.
9. Causal de exoneración cuando el producto aun no está puesto en circulación,
quiere decir que alguien, un tercero roba el producto y lo ponen al mercado. ¿La
degustación aún no está en circulación y puede exonerarse de responsabilidad?
NO, la empresa responde, si está puesto en circulación es porque ya pasó las
pruebas.
10. Clausulas abusivas: ¿Casos en los que se pueden dar estas cláusulas?
Cuando hay clausula abusiva hay diferentes vías,
VERGA NO ENTENDÍ, SOLO SE ESTABA QUEJANDO DE ESTA CLAUSULA.
PREGUNTAS DE LA LECTURA
Consigna.
1. ¿CUÁL ES EL FUNDAMENTO DE LA RESPONSABILIDAD POR
PRODUCTO DEFECTUOSO?
El fundamento es el deber de la seguridad: El productor solo puede poner
productos seguros en el mercado y dado el caso, responder por la salud e
integridad física del consumidor
art 78 C.P: Se debe garantizar la calidad de los bienes ofrecidos a los
consumidores,
Los consumidores tienen derecho a que los productos que adquieren no les
causen daño en condiciones normales de uso
El deber de seguridad se puede manifestar a través de:
- el control de calidad: ejercido por la SIC de la mano de otras entidades ej:
INVIMA
Se busca que los productos que entran al mercado cumplan con las condiciones
mínimas de seguridad
Se cumple a través de diferentes instrumentos, tales como el cumplimiento de
reglamentos técnicos, las normas de etiquetado que imponen deberes de
información y de advertencia, los registros sanitarios que emite el Invima y por
último, el control de productos riesgosos que administrativamente tiene a cargo la
SIC,
- el deber de información (deber de alerta)
Error en
Diseño: referentes a la concepción del producto, su figura o hasta su
estética. En este caso, todos los productos de dicha serie o modelo están
mal ideados y resultan peligrosos
Fabricación: Pueden surgir en un problema de producción. Aquí algunos de
los modelos pueden resultar defectuosos, pero otros pueden estar bien
(esto según la doctrina)
Construcción (caso en bienes inmuebles. Vicios en la construcción)
embalaje o empaquetamiento: se afecta la debida preservación del bien o
afecta sus características de modo que se vuelva inseguro
información: el producto se vuelve inseguro cuando se omite información
que puede evitar o disminuir daños que pueda ocasionar el producto.
En este último caso el producto no tiene un defecto, pero a causa de una
indebida información al consumidor acerca del modo de utilización,
contraindicaciones o advertencias, el consumidor sufre perjuicios en su
integridad o en sus bienes.
CON EL ESTATUTO
El consumidor deberá probar
- El daño: El consumidor deberá probar que sufrió un daño en su integridad
física o en aquellos que lo rodean, o que sus bienes hayan sufrido daños,
exceptuando al mismo producto defectuoso.
- El defecto: el consumidor debe probar que este no cumplía con la seguridad
razonablemente esperada, que el producto no operó en las condiciones que
debía funcionar o que no satisfacía las medidas de seguridad normales o
las indicadas por el productor
La existencia del defecto mas no las cuasas del defecto ya que quien tiene
meyor posibilidad de hacerlo es el provedor
- Nexo causal
CAUSALES DE EXONERACIÓN (pag 15--- 32)
- Fuerza mayor o causo fortuito
- Culpa exclusiva del afectado
- Hecho de un tercero
- Cuando no hayan puesto el producto en circulación
- Cuando el defecto es consecuencia directa de la elaboración, rotulación o
empaquetamiento del producto conforme a normas imperativas existentes,
sin que el defecto pudiera ser evitado por el productor sin violar dicha
norma;
- 6. Cuando en el momento en que el producto fue puesto en circulación, el
estado de los conocimientos científicos y técnicos no permitía descubrir la
existencia del defecto
Nota: Es importante distinguir que un producto que no cumpla con “aptitud” para
su uso ( que no funcione) NO es un producto defectuoso. Producto defectuoso es
el que no cumple con estándares de seguridad para su uso