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1. LA ADMINISTRACIÓN
A. La noción de administración
- El uso en el Derecho privado. Art. 135 del CC. ( Por el hecho del matrimonio se contrae sociedad de bienes entre los
cónyuges, y toma el marido la administración de los de la mujer, según las reglas que se expondrán en el título De la
sociedad conyugal).
- El uso en otros ámbitos del Derecho público. V.gr.: Poder Judicial (Corproración Administrativa del Poder Judicial) y
Legislativo.
- Art. 1 inc. 2º de la Ley 18.575, Bases Generales de la Administración del Estado. (“La Administración del Estado estará
constituida por los Ministerios, las Intendencias, las Gobernaciones y los órganos y servicios públicos creados para el
cumplimiento de la función administrativa, incluidos la Contraloría General de la República, el Banco Central, las Fuerzas
Armadas y las Fuerzas de Orden y Seguridad Pública, los Gobiernos Regionales, las Municipalidades y las empresas
públicas creadas por ley”)
- La Administración, la Administración Pública y la Administración del Estado. STC de 1986, rol 39.
- Art. 22 de la Ley 18.575, Bases Generales de la Administración del Estado. (“Los Ministerios son los órganos superiores
de colaboración del Presidente de la República en las funciones de gobierno y administración de sus respectivos
sectores, los cuales corresponden a los campos específicos de actividades en que deben ejercer dichas funciones”).
- La relación entre las nociones. Art. 3 de la Ley 18.575, Bases Generales de la Administración del Estado. (“La
Administración del Estado está al servicio de la persona humana; su finalidad es promover el bien común atendiendo las
necesidades públicas en forma continua y permanente y fomentando el desarrollo del país a través del ejercicio de las
atribuciones que le confiere la Constitución y la ley, y de la aprobación, ejecución y control de políticas, planes,
programas y acciones de alcance nacional, regional y comunal”).Relación con el art. 1 inc. 4º de la Constitución (“El
Estado está al servicio de la persona humana y su finalidad es promover el bien común, para lo cual debe contribuir a
crear las condiciones sociales que permitan a todos y a cada uno de los integrantes de la comunidad nacional su mayor
realización espiritual y material posible, con pleno respeto a los derechos y garantías que esta Constitución establece”).
- La autotutela (Unilateralidad de decisiones por parte de la Administración sin necesidad de recurrir a los tribunales) y
heterotutela (Domina el campo del Derecho Privado y la libertad de los particulares para vincularse, pero en caso de
conflicto se debe acudir a los tribunales) administrativa.
- La discusión doctrinal:
- La posición desfavorable del prof. E. Soto Kloss. Para el autor, la Administración es una persona, todas las
personas son iguales ante la ley y por tanto nadie puede hacer justicia por su propia mano, negando el carácter
de autotutela.
- La posición favorable del prof. O. Oelckers. Para el autor, La Administración si es una persona, pero una
persona con especial subjetividad jurídica que la permite gozar de autotutela.
- Art. 3 inc. final de la Ley 19.880. (“Los actos administrativos gozan de una presunción de legalidad, de imperio y
exigibilidad frente a sus destinatarios, desde su entrada en vigencia, autorizando su ejecución de oficio por la autoridad
administrativa, salvo que mediare una orden de suspensión dispuesta por la autoridad administrativa dentro del
procedimiento impugnatorio o por el juez, conociendo por la vía jurisdiccional”).
2. EL DERECHO ADMINISTRATIVO
- Art. 6 inc. 1º de la Constitución. (“Los órganos del Estado deben someter su acción a la Constitución y a las
normas dictadas conforme a ella, y garantizar el orden institucional de la República”).
- La relación de desequilibrio entre la Administración y los particulares. El Derecho Administrativo deroga al
Derecho Común o Derecho Privado a lo menos en abstracto.
- La insuficiencia del “Derecho aplicable a la Administración”.
- La necesidad de un “Derecho administrativo”.
a. La Constitución
- El valor del tratado se diferencia del valor de la ley. Art 54 n°1 dice que se someterán a los trámites de una ley
no que tienen el valor de esta.
- La distinción de disposiciones autoejecutables y no autoejecutables. La disposiciones autoejecutables se
integran al ordenamiento jurídico por la sola ratificación del tratado, y una disposición no es autoejecutable cuando por
la sola ratificación no se pueden integrar al ordenamiento jurídico requiriendo otros mecanismos de implementación (el
Estado se compromete a implementar medidas, programas y políticas públicas y por ende no basta con la sola
ratificación)
- STC rol 309 de 2000, Convenio 169 de la OIT. Tras esta sentencia fue recepcionada por el TC y la Jurisprudencia.
- Dictamen de la CGR 26 de diciembre de 2006, Nº 61817. Establece el dictamen que solo una disposición
autoejecutable de un tratado obliga a la Administración.
- El reglamento como medio de ejecución de disposiciones no autoejecutables.
El dominio legal y administrativo. Arts. 63 y 32 Nº 6 de la CPR. Artículo 63 dominio legal “son materias de ley”, y artículo
32 n°6 dominio administrativo, faculta al Presidente dictar reglamentos que no sean materia de ley y reglamentos que
sirvan para la ejecución de las leyes.
La distinción entre incompetencia positiva e incompetencia negativa.
La posición favorable a la reserva legal absoluta. STC rol 146 de 1992, letreros camineros I; rol 167 de 1993, letreros
camineros II y rol 185 de 1994, Ley Nº 19.300 de Bases Generales del Medio Ambiente. La reserva legal absoluta se
refiere a que se excluye la atribución constitucional de potestad reglamentaria de ejecución, ya que si una materia es de
ley solo el legislador puede regularla y no el Presidente. Es deber del legislador regular minuciosamente la ley .
La posición favorable a la reserva legal relativa. STC rol 253 de 1997, Ordenanza General de Urbanismo y
Construcciones y rol 254 de 1997, Administración Financiera del Estado. La reserva legal absoluta se refiere a que no
siempre el legislador debe regular minuciosamente la ley sino solo lo fundamental y puede el Presidente dictar un
reglamento de ejecución de leyes de manera que la complementa
Los decretos con fuerza de ley. Existe ley delegatoria de facultades del Congreso al Ejecutivo. Hay 2 tipos, un régimen
general del artículo 64 CPR que permite dictar al ejecutivo previa ley delegatoria del Congreso Nacional, dictar DFL por
el plazo máximo de 1 año. El segundo régimen es especial y lo contempla el artículo 54 n°1 referente a tratados
internacionales. Cualquiera sea el régimen se limita su aplicación en cuanto a las materias de ley.
Los decretos leyes. No existe ley delegatoria de facultades del Congreso al Ejecutivo. Se estima generalmente que son
válidos por que el legislador ha derogado varios DL y por lo mismo se entiende que antes de la derogación, eran válidos.
¿Tienen el mismo valor que un DL? Ejemplo ROL 26588-2018 le resta la CA de Santiago valor al artículo 3 de la ley 10336
en consideración a que este era un DL dictado con posterioridad a la entrada en vigencia la ley y por lo mismo cabía
aplicar el artículo 4 de valor de ley.
(continuación)
a. La generalidad
La importancia de la distinción: el régimen de revisión (creación de derechos adquiridos). Los efectos en la aplicación de
la Ley 19.880. V.gr.: La invalidación.
b. La obligatoriedad
La teoría minoritaria de la doctrina: la inexistencia del reglamento autónomo. Fundamento: la inexistencia del dominio
máximo de ley por aplicación del art. 63 de la Constitución. Es materia de ley “No 20: “[t]oda otra norma de carácter
general y obligatoria que estatuya las bases esenciales de un ordenamiento jurídico”.
Se critica la interpretación porque los reglamentos se clasifican en si tienen mayor o menor ejecución.
Esta interpretación es mas coherente en la realidad ya que el legislador en la practica interviene en todas las materias y
en rigor es difícil que exista un reglamento de ejecución y atiende a una critica que se refiere a la existencia de
reglamentos autónomos ya que para la aplicación de los principios del derecho administrativo no es coherentes, se
critica que los autores no adviertan que los reglamentos autónomos no se sometan a la ley ya que están fuera de la
ley/le son independientes.
(continuación)
a. La generalidad
La importancia de la distinción: el régimen de revisión (creación de derechos adquiridos). Los efectos en la aplicación de
la Ley 19.880. V.gr.: La invalidación.
b. La obligatoriedad
La teoría minoritaria de la doctrina: la inexistencia del reglamento autónomo. Fundamento: la inexistencia del dominio
máximo de ley por aplicación del art. 63 de la Constitución. Es materia de ley “No 20: “[t]oda otra norma de carácter
general y obligatoria que estatuya las bases esenciales de un ordenamiento jurídico”.
Se critica la interpretación porque los reglamentos se clasifican en si tienen mayor o menor ejecución.
Esta interpretación es mas coherente en la realidad ya que el legislador en la practica interviene en todas las materias y
en rigor es difícil que exista un reglamento de ejecución y atiende a una critica que se refiere a la existencia de
reglamentos autónomos ya que para la aplicación de los principios del derecho administrativo no es coherentes, se
critica que los autores no adviertan que los reglamentos autónomos no se sometan a la ley ya que están fuera de la
ley/le son independientes.
II. Las fuentes no escritas
1. La costumbre administrativa
- La distinción de usos y costumbre. Si bien ambos casos hay repetición de comportamientos, solo
en la costumbre hay convicción de imperatividad.
- Art. 2 del Código Civil: “La costumbre no constituye derecho sino en los casos en
que la ley se remite a ella” ¿es aplicable en Derecho administrativo? La costumbre se entiende
dentro del principio de confianza legítima.
- La integración de la costumbre en el principio de confianza legítima. El principio dice relación
con que la Administración no debe modificar su conducta de manera brusca de manera que traicione la confianza de los
particulares
A. La base de la confianza
B. La base de la decepción
- El cambio brusco o radical. No está permitido a la Administración cambiar
bruscamente su comportamiento cuando ha sostenido reiteradamente actos.
- La estabilidad como protección primaria.
- La responsabilidad como protección secundaria. Se conceden 2 acciones al
particular que fue afectado, acción de dejar sin efecto el acto (revocación del acto) y acción de perjuicios.
EL ACTO ADMINISTRATIVO
1. El acto expreso
- La noción sustantiva y procesal. La noción sustantiva se refiere a que atendemos a su contenido. La noción
procesal se refiere en cuanto a su impugnabilidad o reclamación.
- La doctrina anterior a la Ley 19.880. Antes del 2003 no existía definición legal de acto administrativo, para parte de la
doctrina solo eran actos administrativos eran solo las decisiones(actos decisorios) de la Administración, para otros los
actos no decisorios también eran actos administrativos. Similar discusión ocurría respecto de los actos generales,
algunos les daban carácter de acto de la administración, otros solo a los actos individuales y una tercera postura les
daba dicho carácter de acto administrativo tanto a los actos generales como individuales. Estas discusiones doctrinarias
fueron resueltas por la ley 19.880 del 2003.
- La noción de acto administrativo en la Ley 19.880. El legislador zanjó las discuiones en doctrina y estableció distintas
definiciones
- La extensión de su contenido: art. 3 inc. 2º y 6º de la Ley 19.880. EL legislador estableció que tanto actos decisorios
como no decisorios eran actos administrativos, en dicho artículo expresa “ Son también actos administrativos los
dictámenes o declaraciones de juicio, constancia o conocimiento”
- La extensión de su jerarquía: art. 48 letra a) de la Ley 19.880. Acto administrativo de aplicación (o individual) y
reglamentario. El legislador zanjó también la discuion en cuanto a cuales eran actos administrativos, estableciendo que
los individuales y generales tienen dicho carácter, expresa el artículo 48 “Deben publicarse en el Diario oficial los
siguientes actos administrativos: a) Los que contengan normas de general aplicación”
- El alcance de la expresión “para efectos de esta ley”. En principio podría interpretarse que la noción de acto
administrativo que entrega la ley 19.880 se refiere solo para esta ley conforme a su artículo 3 pero debe entenderse
primero que la ley 19.880 tiene un gran ámbito de aplicación a casi toda la Administración ( con excepción del Banco
Central y empresas públicas creadas por ley), en segundo lugar la ley 19.880 tiene carácter supletorio, es decir, suple el
silencio de otras leyes, y como las demás leyes administrativas no proporcionan un concepto de acto administrativo,
corresponde aplicar el de la ley 19.880.
- El art. 10 de la Ley 18.575, Bases Generales de la Administración del Estado. “Artículo 10º.- Los actos administrativos
serán impugnables mediante los recursos que establezca la ley. Se podrá siempre interponer el de reposición ante el
mismo órgano del que hubiere emanado el acto respectivo y, cuando proceda, el recurso jerárquico, ante el superior
correspondiente, sin perjuicio de las acciones jurisdiccionales a que haya lugar”.
- El art. 15 inc. 2º de la Ley 19.880. Establece que los actos de mero trámite solo son impugnables si producen
indefensión o impiden continuar el procedimiento.
- La distinción de actos terminales y de trámite. La interpretación del acto de mero trámite. Acto de trámite es aquel en
que sirve de prosecución de un procedimiento administrativo y acto de término es aquel que finaliza con un
procedimiento administrativo. La regla general son los actos trámite. Para algunos autores debe diferenciarse los actos
trámite de los actos de mero trámite, los primeros serían todos aquellos que no son terminales y los segundos son los
que en nada inciden en el acto terminal.
- ¿Cuál es el alcance de la inimpugnabilidad de actos trámites? Recursos administrativos y contenciosos. Se discute en
doctrina si la disposición del artículo 15 de la ley 19.880 afecta o no ambas reclamaciones( contra la administración y
contra los tribunales. Para algunos dicha disposición no impide interponer las reclamaciones/recursos contra los
trbunales sino solo las reclamaciones contra la Administración. Para otros ocurre lo contrario. La Jurisprudencia sin
embargo a sostenido que la disposición afecta tanto a las reclamaciones ante los tribunales como ante la
Administración.
2. El acto tácito
A. El silencio administrativo
- La garantía de silencio administrativo. Arts. 64 y 65 de la Ley 19.880. El artículo 64 establece la regla general de silencio
positivo y el artículo 65 la excepción de silencio negativo. El silencio positivo significaba que le silencio de la
administración supone apruebo de la solicitud hecha por el particular, el silencio negativo es lo contrario, el silencio de
la administración supone el rechazo de la solicitud hecha por el particular.
- Los requisitos. Son 3, que transcurra el plazo de por regla general 6 meses (artículo 27 19.880) desde la solicitud, el
segundo requisito es que se denuncie que ha vencido el plazo y el tercer requisito es que luego de esta denuncia
transcurran 5 días.
- El efecto positivo y el efecto negativo. El efecto positivo es una garantía sustantiva ya que el silencio de la
Administración significa que se concede lo solicitado por el particular, en cambio el efecto negativo es una garantía
procesal, por que si bien se podría pensar que solo el efecto positivo beneficia, el efecto negativo sirve para declarar
rechazada la solicitud del particular y este podrá recurrir a los Tribunales, en cambio, si no existiera esta garantía
procesal, el particular mientras el acto no haya tenido por objeto la declaración de confirmación o negación de la
solicitud por parte de la Administración el particular no puede al mismo tiempo interponer recursos/reclamaciones en la
Administración y en Tribunales sino uno a la vez, esto se llama la prohibición de recursos paralelos, artículo 54 19.880.
- El acto tácito. El acto tácito no es propiamente tal un acto, ya que nada se dijo por parte de la Administración, pero se
entiende que, cumplido el plazo de este silencio, el acto cobra notoriedad sea aprobando o negando la solicitud del
particular.
B. La impugnación
- La garantía de efecto negativo es el acto tácito de rechazo a la solicitud.
- Art. 65 inc. 2º de la ley: “el interesado podrá pedir que se certifique que su solicitud no ha sido resuelta dentro
de plazo legal. El certificado se otorgará sin más trámite, entendiéndose que desde la fecha en que ha sido expedido
empiezan a correr los plazos para interponer los recursos que procedan”.
- La apertura indirecta de la reclamación.
- Los recursos administrativos facultativos.
- Los recursos administrativos obligatorios.
- La aplicación del bloque de juridicidad al acto tácito de rechazo. El artículo 66 19.880 equipara los efectos de los actos
expresos con los de los tácitos, y por ende ambos gozan de imperio, legalidad y exigibilidad (artículo 3 19.880) LOS
RECURSOS ADMINISTRATIVOS
- Art. 15 de la Ley 19.880, “[t]odo acto administrativo es impugnable por el interesado mediante los recursos
administrativos de reposición y jerárquico, regulados en esta ley, sin perjuicio del recurso extraordinario de revisión y de
los demás recursos que establezcan las leyes especiales”. Establece una diferenciación entre recursos básicos o de la ley
19.880 divididos en ordinarios y extraordinarios y los demás recursos que establezcan leyes especiales
- La regla general. Es extraordinario por las causales específicas en las que procede y además por el plazo de 1 año
dependiendo de la causal invocada.
- El recurso extraordinario de revisión (art. 60 de la Ley 19.880).
- La autoridad recurrida. Ante el superior jerárquico si lo hubiere y en defecto ante la autoridad que hubiere dictado el
acto.
- Las causas. Las causas son 4, que el acto fuere dictado sin emplazamiento previo, la segunda que la Administración
incurriera en manifiesto error de hecho, la tercera que hubiere maquinaciones fraudulentas apropósito de la dictación
del acto y la cuarta que hubiesen existido documentos o testimonios falsos al momento de dictarse el acto.
- El plazo para recurrir. En las 2 primeras causales del párrafo anterior, el año se cuenta desde que el acto se comunica
(notifica o publica en D.O.) y en las 2 últimas causales el plazo se cuenta desde que la sentencia que se pronuncia sobre
estos quede ejecutoriada).
- V.gr.: “En contra de (…) una Declaración de Impacto Ambiental, procederá la reclamación ante el Director Ejecutivo.
Estos recursos deberán ser interpuestos por el responsable del respectivo proyecto, dentro del plazo de treinta días
contado desde la notificación de la resolución recurrida”. Art. 20 de la Ley 19.300, Bases Generales del Medio Ambiente.
A. La solicitud de invalidación
- La invalidación como poder. La Administración tiene la facultad de dejar sin efecto sus actos o modificarlos
desde la dictación de la ley 19880.
- La procedencia de oficio o a petición de persona interesada. Procede de oficio y también a petición de parte
(artículo 53 19.880 sobre invalidación de actos por ilegalidad)
b. La distinción del recurso administrativo (son más bien solicitudes antes que recursos)
- Sólo se controla la legalidad (no el mérito) El recurso administrativo se diferencia de la solicitud de invalidación
ya que en primer término el recurso administrativo se interpone sin importar la causa (a excepción del recurso
extraordinario que tiene causales especificar), es decir se impugna la legalidad o el mérito del acto, en cambio, la
solicitud de invalidación solo procede por razón de la legalidad del acto.
- La decisión de no invalidar no es impugnable. Art. 53 inc. final de la Ley 19.880: “El acto invalidatorio será
siempre impugnable ante los Tribunales de Justicia, en procedimiento breve y sumario”. El recurso administrativo sin
importar la resolución que adopte la Administración se puede impugnar luego en los Tribunales, en cambio, con la
Solicitud de invalidación esto no ocurre por que se prefiere una interpretación restrictiva del artículo 53 19.880 ya que
se requiere de la declaración de acto invalidatorio, por lo tanto ¿qué pasa si se rechaza/invalida la Solicitud, procede la
impugnación? No por que no al no haber invalidación la jurisprudencia estableció que no se puede impugnar luego en
los tribunales, sino solo procede la impugnación cuando se aprueba la solicitud de invalidación. Los tribunales
establecieron este criterio para evitar que la solicitud de invalidación sustituya a los recursos administrativos, ya que
estos últimos tienen un plazo breve de 5 días y la solicitud de invalidación tienen un plazo de 2 años desde que se
comunica el acto. (Excepción de la ley 20.600 art 17 inciso segundo, sin importar la decisión de la resolución se puede
impugnar ante los Tribunales)
B. La solicitud de dictamen
- STC de 22 de noviembre de 1993, rol 176. El litigio administrativo como causa civil.
Se califica todo litigio administrativo como causa civil, queriendo decir que los tribunales ordinarios serian competentes
porque la constitución le entrega la competencia a tribunales ordinarias para conocer causas administrativas.
- Los límites de los recursos existentes.
- La deducción de una acción de nulidad de derecho público (Fiamma, 1986).
El recurso de protección anteriormente era acogido por los tribunales en contadas ocasiones y por la escases de
recursos contenciosos se crea una doctrina en base de los artículos 6 y 7 de la CPR que se relacionan principalmente con
la legalidad y disposiciones con contenido procesal que generarían reglas creando asi la acción de nulidad de derecho
publico. Las características de esrta son su legitimación activa, distinguiendo acciones que pueden responderse en base
a un derecho y en base a un interés, la otra característica es que permitiría anula actos como reparar perjuicios y por
ultimo es que es imprescriptible.
- El carácter inespecífico de la acción (nulidad y reparación). V.gr.: SCS de 27 de mayo de 1999, Cantero Prado con Fisco,
RDJ N° 2, 1999.
Bajo esta sentencia se sigue la doctrina de nulidad de derecho publico para posteriormente en los 2000 ser cambiada,
perfeccionadas y consolidadas a través de distintas sentencias posteriores a la de cantero prado.
A. La clasificación en doctrina
B. La clasificación en jurisprudencia.
- SCS de 4 de enero de 2013, Droguett con Fisco. Recurso de nulidad y plena jurisdicción.
- ¿Se recurre en rigor a un criterio que atiende a la sentencia judicial?
- SCS 28 de junio de 2006, Eyzaguirre Cid con Fisco: “si la nulidad del acto administrativo se persigue con el propósito de
obtener la declaración de un derecho en favor del demandante, la indemnización de perjuicios, en lo específico”.
- El criterio es la pretensión y no la sentencia. Consecuencias.
a. La regla general
a. El silencio administrativo
- Art. 65 de la Ley 19.880. Silencio negativo.
Si la administración se retarda en resolver el reclamo opera el silencio negativo donde el recurso seria rechazado
- ¿Cuál es el plazo del silencio? Preferencia de una regla especial. Solución a la ausencia de una regla especial. La
solución de la doctrina. Prof. Iván Hunter.
Existen dos soluciones, donde la primera es una solución jurisprudencial que consiste en aplicar el plazo general para la
tramitación de los procedimientos administrativos que es de 6 meses salvo caso fortuito o fuerza mayor, y la segunda es
una propuesta doctrinal que sostiene que el recurrente siempre podría recurrir a los tribunales y se entendería desistido
su reclamo frente a la administración.
b. La desviación procesal
Debe haber una coherencia de la reclamación donde el reclamante debe sostener la reclamación ante los tribunales y la
via administrativa de manera idéntica en peticiones y argumentos. Si el recurrente pide algo distinto o fundamentó
recursos de manera diferente no podrá ser acogido. El problema es que no tiene sustento en la jurisprudencia
constitucional siedo dancionada por la CS ya que limita el acceso a la justicia al recurrente.
2. Las relaciones entre recursos de igual naturaleza
- Art. 15 de la Ley 19.880: “[t]odo acto administrativo es impugnable por el interesado mediante los recursos
administrativos de reposición y jerárquico, regulados en esta ley, sin perjuicio del recurso extraordinario de revisión y de
los demás recursos que establezcan las leyes especiales”.
El recurso jerarquico y de resposicion son muy similares pero se diferencian en que la reposicion se ejerce ante la misma
autoridad que dicto el acto y el jerarquico ante su superior.
En el caso de que otras leyes hayan establecido recursos especiales para la problemática debemos preferir el que
establecen estas leyes especiales ya que la ley 19.880 es supletoria a menos que de garantías inferiores a esta ley como
es el caso de la ley de migraciones.
a. Entre recursos ordinarios y especiales
- V.gr.: Art. 151 de la Ley 18.695, de Municipalidades: “Este reclamo deberá entablarse dentro del plazo de treinta días”.
Art. 59 de la Ley 19.880: “El recurso de reposición se interpondrá dentro del plazo de cinco días ante el mismo órgano
que dictó el acto que se impugna; en subsidio, podrá interponerse el recurso jerárquico”.
- El carácter básico y supletorio de la Ley 19.880 (art. 1).
Repuesta esta arriba.
- V.gr.: “La Secretaría Regional correspondiente del Ministerio de Vivienda y Urbanismo podrá resolver las
reclamaciones interpuestas en contra de las resoluciones dictadas por los Directores de Obras” (art. 12 de la LGUC).
Paralelamente, “[l]os reclamos que se interpongan en contra de las resoluciones u omisiones ilegales de la
municipalidad se sujetarán a las reglas siguientes” (art. 151 de la Ley 18.695).
- El carácter especial de la reclamación.
Respuesta esta arriba tambien.
La nulidad constitucional
Se produce frente a la acción de derecho publico, acción creada para el supuesto que no existiera otra reclamación
especial de forma de impugnar las acciones administrativas.
- La facultatividad del recurso legal especial. SCS de 5 octubre de 1999, rol: 3288-1998, Brown con Municipalidad de
Peumo.
- La imperatividad del recurso legal especial. SCS de 25 de septiembre de 2017, rol 100752-2016, Aguas Araucanía con
Fisco.
EL JUZGAMIENTO DE LA LEGALIDAD
- “Es nulo”. Art. 7 inc. 3º de la Constitución: señala dos palabras de “es nulo”, por lo tanto no ha sido la
constitución, ni el derecho positivo si no han sido los autores los que han formulado el regimen de nulidad a partir de
estas dos palabras. La construcción del regimen comienza con el profesor eduardo soto closs, a partir de esta expresión
caracterizó la nulidad en derecho público y lo hizo señalando 3 caracteristicas que la distinguian de la nulidad de
derecho privado . Las caracteristica son:
- Una nulidad de pleno derecho: para el profesor soto, en derecho público la nulidad no debía ser
declarada por un tribunal. Era como si los particulares pudieran rechazar los actos sin la necesidad de que los tribunales
lo declarasen nulo. ¿de que forma podrían hacerlo los particulares?
- Una nulidad insanable por ratificación: es decir si la administración habia cometido una ilegalidad no
podía corregir el acto porque la administracion lo habia dictado entonces si la administración habia incurrido en una
torpeza no podría aprovecharse de esa, no podian corregir actos.
- Una nulidad insanable por el transcurso del tiempo. “[L]o que no existe no es y lo que no es, es la nada: nullus,
nullitas, ausencia de ser, y la nada no cabe que sea objeto de saneamiento” (Soto Kloss, 1996): la nulidad era
imprescriptible, para esta formulación si la administració habia cometido una irregularidad hoy podia declararse en 10
años. No habia determinación de tiempo siendo impescriptible. El profesor soto recurria a un pensamiento de lo que no
existe no es, y lo que no es es la nada y la nada no es objeto de saniamiento, no puedo sanar lo que es nada.
- SCA de Santiago del 28 de octubre de 1996, Baltra Moreno con Fisco, RDJ 3-1996, p. 52; SCS de 20 de noviembre
de 1997, Pérsico Paris con Fisco, rol: 34087-1995: se forman base a la frase “es nulo”
- ¿Una nulidad imprescriptible? SCS de 28 de noviembre de 2000, Aedo con Fisco, rol: 852-2000. SCS de 28 de
junio de 2007, Eyzaguirre Cid con Fisco, rol: 1203-2006: La jurisprudencia ha ido modificando la imprescribilidad. Estas
sentencias fueron limitando mas la impescribilidad.