Concepción, once de abril de dos mil dieciocho.

VISTO, OIDOS Y TENIENDO PRESENTE: 

1.- DE LOS ANTECEDENTES GENERALES DEL PROCESO:

En este proceso, RIT T-335-2017 del Ingreso del Juzgado de Letras del
Trabajo de Concepción, Procedimiento de Tutela y en Subsidio Despido
Improcedente, compareció don ALVARO JAVIER RIVEROS RIVERA, cesante,
domiciliado en Concepción, calle Orompello N°658, quien deduce denuncia en
contra de su ex empleadora PROSEGUR ACTIVA CHILE SERVICIOA LIMITADA,
persona jurídica del giro de su denominación, representada legalmente
conforme a lo dispuesto en el artículo 4º del Código del Trabajo por don
William Donatt Ocares, sub gerente de persona, ambos domiciliados en Renca,
Región Metropolitana, calle Los Gobelinos 2567.

1.1.- La denuncia, su justificación, fundamentación y peticiones concretas

1.1.1.- Condiciones contractuales
Indica que con fecha 13 de marzo de 2017 habría sido contratado por la
denunciada bajo vínculo de subordinación y dependencia para prestar servicios
como ejecutivo comercial de seguridad en la zona de la Octava Región,
específicamente para la sede Concepción; las labores eran fundamentalmente
de venta de planes y servicios de seguridad y se efectuaban en terreno por
todas las zona aledañas a la ciudad, pero siempre sujetos al control y vigilancia
de la sucursal Concepción, en donde se encontraba la jefatura, se realizaban las
reuniones diarias, la coordinación de los equipos de trabajo, etc.
A la fecha del despido su contrato era de carácter indefinido y su
remuneración total alcanzaba la suma de $736.500.
Indica que por haberse desempeñado con anterioridad en el rubro tenía
conocimiento que le correspondía el pago de la semana corrida, sin embargo
nunca habría sido pagada por la denunciada pese a los requerimientos que
había hecho al empleador.
Señala que la jornada de trabajo era de lunes a viernes, estipulándose en
el contrato exclusión de la limitación de jornada al tenor del artículo 22 del
Código del Trabajo, sin embargo en el mismo documento se le habría
establecido la obligación de asistir a una reunión de pauta en dependencias de
la demandada todos los días a las 09:30 horas.

1.1.2.- Circunstancias del despido

EWXXEXQCVY
1.1.2.1.- Acoso laboral
Dice que para ejecutar sus labores debía desplazarse por Concepción para
cual se encontraban organizados en grupos de ejecutivos de ventas que se
movilizaban en un mismo vehículo; el grupo se encontraba bajo la supervisión
de don Marion Ampuero Salazar.
Agrega que los primeros meses de la relación laboral habrían transcurrido
con normalidad, pero tras haber avanzado unos meses habría comenzado a
recibir malos tratos de parte del supervisor que con el correr del se habrían
transformado en acoso laboral, no dejándolo realizar sus labores con
tranquilidad, ya que cada vez que se encontraba con él en la empresa se detenía
a interrogarlo respecto de sus ventas, señalando a viva voz que él no trabajaba,
que era flojo, cuestionando sus aptitudes y capacidades.
Luego habría comenzado a limitar sus posibilidades efectivas de trabajo
de la siguiente manera:
-Negativa a usar el vehículo de la empresa para visitar clientes o realizar
ventas, lo que no ocurría con los otros ejecutivos.
-Eliminación del grupo de wasap de los ejecutivos de ventas por parte del
supervisor, herramienta usada para coordinarse con su grupo de trabajo.
-Solicitar por distintas vías su renuncia hostigándolo para obtenerla.

1.1.2.2.- Denuncia en la Inspección del Trabajo

Indica que por los hechos relatados con fecha 26 de septiembre e 2017
habría presentado en la Inspección del Trabajo de Concepción una denuncia por
acoso laboral en contra de su supervisor y jefe, la que fuera notificada a la
empresa en la misma fecha para que desarrollara el proceso de investigación
respectiva y se adoptaran las medidas correspondientes, lo que no se habría
hecho por parte de la denunciada, por el contrario, con fecha 24 de octubre, a
menos de un mes del reclamo, se le habría despedido por la causal necesidades
de la empresa, atribuyendo éste al reclamo que habría efectuado, por lo que a
su parecer constituiría un acto de represalia por parte del empleador.

1.1.3.- Despido vulneratorio de derechos

Indica que en virtud de los hechos expuestos quedaría de manifiesto que
el despido del que fue objeto lo fue en represalia en razón o como consecuencia
directa de haber realizado una denuncia por acoso laboral en contra de su
supervisor directo Marlon Ampuero.
Agrega que si bien la labor fiscalizadora de la Inspección del Trabajo a

EWXXEXQCVY
que alude el artículo 485 del Código del Trabajo en el caso de autos no se
alcanzó a materializar, es claro que existiendo una denuncia en curso, nace
para el trabajador el derecho a la indemnidad, esto eso, no ser objeto de
represalias por el ejercicio de acciones en pro de cautelar sus derechos
fundamentales.
Esta garantía de indemnidad no significa solo una protección que nace
“post fiscalización”, sino que es una expresión de la facultad que le asiste a
toda persona de ejercer legítimamente sus derechos, y ser precisa y
efectivamente protegido en su ejercicio, como lo garantiza la Constitución
Política de la República en su artículo 19 n° 3, y se vincula además, con otra
garantía de carácter constitucional, como es la contenida en el artículo 19 n° 14
de nuestra Carta Fundamental, concebida como el derecho de presentar
peticiones a la autoridad, sobre cualquier asunto de interés público o privado,
sin otra limitación que la de proceder en términos respetuosos o convenientes,
derecho que en definitiva ejerce un trabajador cuando pone en conocimiento de
la Inspección del Trabajo hechos que le afectan en su relación laboral, y aún
más, hechos que, como en el caso de narras, conculcarían su bienestar o
integridad psicológica.

1.1.4.- Daño moral

Expresa que la conducta del empleador no sólo habría lesionado sus
derechos fundamentales, sino que también habría sufrido una serie de
consecuencias perniciosas en su fuero interno como lo habría sido un cambio
de personalidad que sufrió a raíz del acoso laboral del que habría sido víctima,
lo que le habría traído como consecuencia afectación de su estabilidad
emocional lo que habría ocasionado complicaciones para encontrar trabajo por
la inseguridad que le habría provocado esta situación.
Expresa que este daño debe ser indemnizado por la demandada
evaluándolo en la suma única y total de $2.000.000

1.1.5.- Indicios suficientes

Postula los siguientes indicios:
-La situación de acoso laboral por parte del supervisor y su conocida
animadversión.
-Denuncia por acoso laboral hecha en la Inspección del Trabajo con fecha 26 de
septiembre de 2017.
-Nula protección o resguardo proporcionado por la empresa para su protección

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ya que nunca se le habría informado de ninguna medida adoptada.
-Carta de despido fundada en la causal necesidades de la empresa entregada el
24 de octubre de 2017.
-La correlación temporal entre la fecha de la denuncia y la fecha del despido.

1.1.5.- Prestaciones demandadas

1.1.5.1.- Semana corrida
Indica que al estar contratado con remuneración variable con la
modalidad de sueldo base más comisiones le correspondería el pago de la
semana corrida. Esta remuneración habría sido reclamada a su empleador en
varias ocasiones sin que se le haya dado una respuesta clara al respecto.
Para apoyar su pretensión cita fallos de la Corte Suprema en recursos de
Unificación de Jurisprudencia, en el sentido de que a los trabajadores con
remuneración mixta, lo le es exigible que la parte variable se devengue día por
día. Y también cita dictamen de la Dirección del Trabajo para determina r el
cálculo de la semana corrida, pidiendo se acoja esta pretensión por la suma de
$813.082.

1.1.5.2.- Nulidad del despido

Señala que al no haber pagado la semana corrida el demandado no habría
pagado íntegramente las cotizaciones previsionales, por ende corresponde que
por esta vía se le sancione en virtud de lo dispuesto en el artículo 162 inciso 5°.

1.1.6.- Peticiones concretas

Al tenor de lo señalado en la denuncia, pide que se acoja ésta y se
condene a la demandada al pago de lo siguiente:
a).-La suma de $8.101.500 por concepto de indemnización adicional de
11 sueldos mensuales.
b).- La suma de $2.000.000 por concepto de daño moral
c).- La suma de $362.811 por concepto de feriado proporcional
d).- La suma de $736.500 por concepto de indemnización sustitutiva del
aviso previo.
e).- La suma de $813.082 por concepto de semana corrida
f).- Cotizaciones previsionales devengadas y no pagadas por la semana
corrida.
g).- Reajustes, intereses y costas.

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1.1.7.- Demanda subsidiaria por despido improcedente
En el evento que no se acoja la denuncia por tutela, demanda en forma
subsidiaria que el tribunal declare el despido improcedente, fundado en las
mismas consideraciones de hecho indicadas precedentemente.
Y pide en consecuencia condenar a la demandada al pago de las
siguientes prestaciones que implica esta declaración más el daño moral a que
se hizo referencia precedentemente.

1.2.- Contestación de la denuncia y demanda subsidiaria y fundamentos

de la defensa
1.2.1.- Controversia formal de los hechos y hechos reconocidos
La demandada controvierte expresa y formalmente todos los
antecedentes de hecho y de derecho que sirven de fundamento a la pretensión
del actor, salvo aquellos que reconoce, que son:
a).- La existencia de la relación laboral con el actor desde el 13 de marzo
de 2017 la fecha del despido.
b).- Las funciones de ejecutivo comercial de seguridad.
c).- El despido y la causal del mismo, esto es, necesidades de la empresa
en orden a lo prescrito en el artículo 161 inciso 1° del Código del Trabajo.
d).- La fecha de término de la relación laboral, esto es, 24 de octubre de
2017.
e).- El monto de la remuneración indicada en la demanda.
En lo demás niega los hechos descritos en la denuncia y demanda
subsidiaria, especialmente en lo que respecta a la denuncia por vulneración de
derechos fundamentales.

1.2.2.- Respecto de la represalia

En primer hace alegación de forma, toda vez que el derecho a la
indemnidad, según su interpretación, no estaría amparado por el procedimiento
de tutela puesto que el artículo 489 inciso primero del Código del Trabajo que
sólo lo autorizaría para el caso delas vulneraciones de derechos de los incisos
1° y 2° del artículo 485 del Código citado, en los cuales no se encontraría el
derecho en comento. Agrega que esta garantía no podría dar lugar a meras
prestaciones indemnizatorias, sino que se sujetaría al procedimiento regulado
en el artículo 486, el que no contemplaría las indemnizaciones del artículo 489
del citado cuerpo de leyes.
Asimismo señala que la norma del artículo 493 del Código en cuanto a la

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prueba indiciaria no se aplicaría en el caso de autos, toda vez que, según su
interpretación, ella es aplicable sólo al catálogo cerrado de garantías que
contempla el artículo 485 inciso primero y porque el derecho a la indemnidad
no sería derecho fundamental.
De allí que la acción incoada por el actor debiera ser desestimada en la
forma que la ha entablado el actor.
En cuanto al fondo, señala que su parte desconoce si el actor realizó las
denuncias que indica toda vez que no ha sido objeto de fiscalización alguna por
parte de la Inspección del Trabajo por este tipo de materias ni por otras que son
objeto de fiscalización por la citada entidad.
De allí que el despido del actor no podría ser considerado como una
represalia, más aún cuando en la sucursal de Concepción se habrían producido
otros despidos cuyos reclamos se ventilarían en este juzgado., entre ellas, la
causa Rit O-1608-2017.
Hace presente que nunca ha sido condenada por vulneración de derechos
fundamentales ni prácticas antisindicales.
Niega asimismo que haya habido hostigamientos hacia el actor por parte
del supervisor, máxime cuando éste ha sido reconocido por mantener un buen
trato con los demás trabajadores.
Agrega que el vehículo corporativo sería una herramienta de trabajo que
se le facilitaría al supervisor de ventas con el fin de poder de realizar su trabajo
de supervisión en terreno de los ejecutivos de ventas, y eventualmente era
prestado a los vendedores para acelerar la firma de los contratos.
Asimismo, en cuanto a la eliminación del wasap, señala que éste no sería
una herramienta de trabajo por cuanto las reuniones de coordinación se hacían
en la oficina.

1.2.3.- En cuanto a la demanda por despido injustificado

Reconoce la efectividad del despido por las razones invocadas en la carta
de aviso que s ele habría entregado al trabajador.
Así, la cata daría cuenta que las necesidades de la empresa se fundarían
en las condiciones de mercado que viene afectando seriamente la venta de
alarmas desde el año 2015 en adelante, sin logar revertir resultados, lo que
habría implicado que se debía reducir oficinas en algunos casos y despedir
trabajadores de diferentes lugares del país, conforme los ajustes operativos
propios de dichas pérdidas, de modo que a su parecer los hechos constituirían
objetivamente la casual invocada.

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 Hace presente, además, que la carta de despido cumpliría a cabalidad los
requisitos del artículo 162 del Código del Trabajo.

1.2.4.- Nulidad del despido

Solicita el rechazo en razón de que no se le adeudarían cotizaciones
previsionales al actor ya que estas habrían sido pagadas oportunamente
durante toda la relación laboral.
Agrega que el actor pide esta sanción en atención a que pide también el
pago de la semana corrida que a su juicio le correspondía haber percibido, en
razón de ello y siendo una de las materias de la controversia, no puede
pretender la aplicación de esta institución que se aplicaría sólo al empleador
que retiene la cotización de las remuneraciones del trabajador y no la entera en
las entidades previsionales respectivas, lo que no ocurriría en el caso de autos.

1.2.5.- Prestaciones reclamadas

1.2.5.1.- Indemnización sustitutiva del aviso previo y feriado proporcional
Reconoce adeudar estas prestaciones, la primera en función de la casual
invocada para el despido, de allí que en la audiencia preparatoria se haya
dictado sentencia al respecto. Estándose a lo resuelto.

1.2.5.2.- Indemnización especial de tutela laboral

Rechaza el pago de esta prestación en virtud de lo señalado al contestar
la pretensión del actor en el ámbito de la tutela.

1.2.5.3.- Daño moral

A su parecer resultaría improcedente esta pretensión por cuanto de su
parte no hay incumplimiento de obligación contractual alguna respecto del
actor.

1.2.5.4.- Semana corrida

No la reconoce en razón de que estaba exceptuado de la limitación de la
jornada de trabajo, razón por la cual no tendría una jornada de trabajo de 5 o 6
días semanales propiamente tal, lo que ya lo excluiría del beneficio demandado
y en cuanto a las comisiones que devengan no se percibirían día por día tal
como lo ha determinado la jurisprudencia.

1.2.5.5.- Cotizaciones previsionales, de salud y cesantía

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 Estarían todas pagadas durante la vigencia de la relación laboral.

1.2.6.- En cuanto a la demanda subsidiaria

Dada la forma de relación del escrito de contestación, la demandada se
pronuncia en los términos ya indicados, pidiendo su rechazo con costas.

2.- HECHOS NO CONTROVERTIDOS

Son hechos pacíficos en estos autos la circunstancia de existir una
relación laboral bajo subordinación y dependencia en los términos del artículo
7° del Código del Trabajo entre las partes.
De igual forma no resultó controvertida la naturaleza indefinida del
contrato de trabajo que unía a las partes.
De la misma manera tampoco fue controvertida las funciones que
prestaba el actor para la denunciada al momento de la desvinculación, esto es,
ejecutivo comercial en seguridad en la zona de la Octava región.
También resultó un hecho pacífico la fecha de inicio de la relación laboral,
el 13 de marzo de 2017, y la fecha de término de la misma, por despido del
empleador en virtud de lo prescrito en el artículo 161 inciso 1° del Código del
Trabajo, hecho acaecido el 24 de octubre de 2017.
Y además en la audiencia preparatoria la demandante se allanó al pago
del feriado y de la indemnización sustitutiva del aviso previo, dictándose la
correspondiente sentencia, quedando en consecuencia fuera de la contienda lo
reclamado por el actor respecto de estas materias.

3.- DESPIDO VULNERATORIO DE DERECHOS FUNDAMENTALES: INDICIOS

3.1.- Garantía de indemnidad y tutela de derechos fundamentales
Acorde lo anteriormente relacionado, resulta que la controversia en lo que
se refiere a la denuncia de lo principal de la demanda está centrada en
determinar si el despido de que fue objeto el trabajador vulneró la garantía de
indemnidad que consagra el artículo 485 inciso 3° del Código del Trabajo.
Para tal afecto y acorde la regla indicada en el artículo 493 del Código del
ramo correspondía al actor acreditar la existencia de indicios suficientes por los
que estima vulnerados sus derechos.
Y en este párrafo nos hacemos cargo de la alegación de la contraria, en
orden a que la garantía de indemnidad no admitiría tramitación en el
procedimiento de tutela de derechos fundamentales por cuanto no sería tal, y
cita para tal efecto el artículo 489 del Código del Trabajo, que la excluiría al

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señalar solo los derechos del artículo 485 inciso 1° y 2°.
En primer lugar, nadie a ha sostenido que regla contenida en el artículo
485 inciso 3°, garantía de indemnidad sea en sí un derecho fundamental, sino
que se trata de un medio de protección sustantivo en el contexto de la
naturaleza tutelar del derecho del trabajo, y en este sentido protege a los
trabajadores que no sean objeto de represalias del empleador cuando hacen
efectivo ejercicio de sus derechos, así por ejemplo los reclamos a la Inspección
del Trabajo.
En segundo lugar, el artículo 489, a diferencia de lo señalado por la
demandada, se trata de una norma que establece quien es el legitimado activo
para incoar una denuncia por vulneración de derechos fundamentales con
ocasión del despido, limitándolo sólo al trabajador en el caso de los derechos
protegidos por la tutela en los inciso 1° y 2° del artículo 485. En los demás
casos, también lo serán los sujetos indicados en el artículo 486. No se trata de
una norma atributiva, sino procedimental.
Y eso es así, por cuanto la garantía de indemnidad no tan sólo mira al
interés individual del trabajador, sino al de todos los trabajadores en tanto
formando parte de sus organizaciones sindicales.
En tercer lugar, el inciso 3° del artículo 485 dispone que en esos casos
también se aplica el procedimiento de tutela y deben ser tramitadas las
denuncias que afecten esta garantía en dicho procedimiento como si fueran
derechos fundamentales.
Finalmente, en lo que respecta a la aplicación de la regla de los indicios,
al contrario de lo que señala la demandada, estima este sentenciador que por
tratarse de un regla genérica que se encuentra en el procedimiento de tutela,
tiene aplicación cualquiera sea la denuncia de derechos vulnerados, es decir, los
de los incisos 1°, 2° y 3° del artículo 485, o que deviene de una interpretación
sistemática de la norma, con la salvedad, de que en el caso de las represalias,
acreditados los indicios, será el empleador quien deba acreditar la
proporcionalidad de la medida adoptada, en el caso de autos, la decisión de
desvincular al trabajador por la causal del artículo 161 inciso 1° del Código del
Trabajo, es decir deberá dar razones de la procedencia de la procedencia de la
causal invocada con la limitación de lo prescrito en el artículo 162 del mismo
cuerpo legal es decir, sujeta a los hechos contenidos en la carta de aviso de
despido y sin posibilidad de probar otros hechos que no consten expresamente
en ella.

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3.2.- Indicios propuestos por el actor
3.2.1.- Acoso laboral de parte del supervisor
Este indicio ha quedado acreditado con la prueba rendida por el actor, así,
se escuchó en audiencia el testimonio de don Cristian Andrés Guevara Álvarez,
compañero de trabajo del actor, quien indicó que el denunciante recibía una
presión constante de parte del supervisor para el cumplimiento de las metas, a
pesar de que él las había cumplido con creces, también cita una ocasión en la
cual el actor viajó a Puerto Montt y había cumplido la meta exigida y no
obstante igual fue objeto de mayores exigencias, lo que generó una discusión;
le hacía presente que su rendimiento era malo. Constantemente estaba
presionándolo y esto se hacía delante de los demás trabajadores en las
reuniones de trabajo.
Contra interrogado el testigo mantuvo su dichos y no alteró lo sustancial
de su testimonio.
Por su parte, esta apreciación del testigo pudo ser corroborada con la
diligencia de absolución de posiciones, en la cual don Marlon Ampuero,
supervisor del actor en la época de los hechos, si bien negó que haya ejercido
actos de acoso, reconoció que efectivamente pedía al actor la base de datos que
manejaba el actor para el manejo de los clientes, le hacía presente el
cumplimiento de las metas constantemente y también que no fue recibida una
licencia médica presentada por el actor a través de un compañero de trabajo.
Aclaró que actualmente es el jefe zonal de la oficina.
La declaración del absolvente debe ser también ponderada con la función
que cumplía antes de trabajar para la demandada, pues dijo que era Carabinero,
resultando un hecho público y notorio la estructura jerárquica de esta
institución y la cultura e sujeción y mando que existe en una institución armada,
de allí que la denuncia del actor en orden a los actos de acoso que reclama
cobran sentido y se hacen evidentes en el estilo directivo del supervisor propio
de una institución armada, lo que resulta inadecuado en el mundo laboral
privado donde si bien es cierto que el empleador en su facultad de mando y
dirección tiene facultades directivas esta debe ser ejercida con respeto a los
derechos fundamentales del trabajador.
Por su parte con el testimonio de doña Ximena de las Mercedes Cartes
Cabrera, secretaria de la demandada y testigo de ésta en estos autos, reconoció
el hecho que no fue recibida la licencia médica que presentó el trabajador en su
oportunidad porque fue presentada por un tercero y no por él mismo, y por
política de la empresa tenía que recibirla el jefe directo, que en la fecha era el

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señor Ampuero. También reconoció que el automóvil de la empresa estaba
asignado al supervisor de los grupos de trabajo, y en al sentido, cobra
relevancia lo señalado por el actor, en el sentido que cuando él lo requería el
señor Ampuero tenía la facultad de entregarlo o no. Es decir eta facultad la tenía
el supervisor. También reconoció que en la oportunidad en que se le citó para
firmar su finiquito no se le pagó porque el trabajador quería hacer reserva de
derechos, y esto, según la empresa sólo se hacía en la Inspección del Trabajo.
Por otro lado, no fue expresamente negada la circunstancia de haber sido
eliminado el actor del grupo del grupo de wasap creado por el supervisor,
medio de comunicación que se había creado para hacer las coordinaciones
necesarias a los fines del trabajo de venta. Sabemos que con el desarrollo de la
tecnología las redes sociales se han vuelto una herramienta fundamental para el
desempeño laboral en todas las empresas, y es común que se usen estos
sistemas, especialmente cuando se trata de empresas que manejan un volumen
de trabajadores importantes, y son por cierto, complementarais de las
tradicionales como las reuniones presenciales. En consecuencia si el propio
supervisor crea un wasap para comunicarse con sus vendedores, y sin
explicación alguna elimina a uno o varios de ellos, es comprensible que el
trabajador afectado se sienta menoscabado porque se le priva del medio de
comunicación e interacción diario con sus grupo de trabajo.
Estima ese sentenciador que con los antecedentes descritos e encuentra
medianamente acreditada la concurrencia de este indicio.

3.2.2.- Denuncia por acoso laboral

Consta en la documental rendida por el actor, que con fecha 26 de
septiembre de 2017 presentó una denuncia por acoso laboral dirigida a su
empleadora, en la que da cuenta que ha sido objeto e actos de acoso por parte
de su supervisor directo.
Consta en oficio remitido por la Inspección del Trabajo que dicha
denuncia fue remitida al empleador e informa de igual modo que hecha la
averiguación en el proceso de investigación la representante de la empresa que
compareció a la citación reconoció que se había recibido la denuncia pero no le
consta que se haya efectuado investigación al respecto. Además informa que el
trabajador habría sido desvinculado por el artículo 160 inciso 1° del Código del
Trabajo.
Por otro lado la testigo de la denunciada también reconoció que se recibió
una denuncia de parte del actor por intermedio de la Inspección del Trabajo,

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pero no se desarrolló investigación alguna al respecto.
Está acreditado este indicio.

3.2.3.- Falta de protección o resguardo proporcionado por la empresa

Por otro lado, con la incorporación del Reglamento Interno de la Empresa,
que tiene incorporada la norma relativa a la investigación del acoso laboral en el
trabajo, quedó meridianamente establecido que la empresa no cumplió con la
citada norma que la obligaba a dar curso a la denuncia en el procedimiento que
contempla su propia Reglamento Interno.
Está acreditado también este indicio.

3.2.4.- Despido por necesidades de la empresa

Consta en copia de carta de despido incorporado por las partes como
prueba documental, siendo además un hecho no controvertido, que el actor fue
desvinculado de la empresa el 24 de octubre de 2017, es decir, alrededor de 25
días después de haber sido notificada por carta certificada la denuncia
efectuada por el trabajador.
De esta forma habiendo coetaneidad entre la denuncia y el despido, debe
tenerse también éste como un indicio suficiente para dar por acreditada la
existencia de la represalia alegada por el actor en estos autos, más aún cuando
la demandada no realizó acción alguna tendiente clarificar los hechos
denunciados, tal como lo exige en forma perentoria la ley y su propio
Reglamento Interno.
Estima este sentenciador que el actor ha acreditado en forma más que
suficiente los indicios al tenor de lo prescrito en el artículo 493 del Código del
Trabajo.

3.2.5.- Fundamento y Proporcionalidad de la medida adoptada

Acorde lo prescrito en el artículo 493 del Código del Trabajo una vez que
se haya acreditado los indicios por parte del denunciante, corresponde al
empleador explicar los fundamentos y proporcionalidad de la medida adoptada.
En el caso de autos y respecto de la garantía en análisis ha quedado
establecido con los antecedentes indicados y analizados precedentemente que
los indicios postulados por el denunciante fueron suficientemente acreditados,
y por ende también el acto de represalia de que fue objeto el trabajador al ser
desvinculado de la empresa.
Dada la naturaleza de la garantía afectada, esto es, el derecho a la

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indemnidad, que constituye una regla y no un principio, como lo son los
derechos fundamentales, que admiten sopesar sus afectaciones cuando la
racionalidad y proporcionalidad así lo permite, no corresponde analizar la
proporcionalidad de la medida, ya que ella se ha incumplido por la demandada
y este incumplimiento no admite explicación, racionalidad o proporcionalidad
alguna, ya que el ordenamiento jurídico impide que se coarte el legítimo
derecho que tiene cualquier trabajador a perseguir el cumplimiento efectivo de
sus derechos.
Por estas consideraciones es que corresponde acoger la pretensión del
actor en los términos que se indicará en la parte resolutiva del fallo.

3.2.6.- Consideraciones del despido: causal invocada y cumplimiento

formalidades
Cabe señalar que lo que el legislador ha querido con el aviso con que se
pone término a la relación laboral que el trabajador tome conocimiento cabal
de la casual invocada para el despido y de los hechos que configuran tal causal,
de manera que tiene que ser un texto claro, preciso, fácil de entender, exento
de formulismos inconducentes, requisitos que en el caso de autos no se
aprecian en la carta, pue se trata de un texto escueto que se limita a reproducir
el contenido de la norma, sin señalar los hechos en forma circunstanciada.
Como se aprecia, no da cuenta en su comunicación acerca de los datos
objetivos que fundan la decisión adoptada, usando aseveraciones genéricas.
Hay que tener presente lo que ha señalado en forma reiterada la
jurisprudencia laboral, en el sentido que la carta de aviso de despido es una
verdadera demanda del empleador y debe bastarse a sí misma para que el
empleado tenga la posibilidad defenderse adecuadamente, cumpliendo así el
principio de bilateralidad.
En consecuencia no puede concluirse que en el caso de autos estemos en
presencia de una carta de aviso que cumpla con este requisito esencial.
Además, al ser la carta de aviso de despido una verdadera demanda, no le
es lícito al empleador pretender incluir antecedentes nuevos que funden la
casual invocada, de allí que toda la documentación que diga relación con la
auditoría en que funda el aviso del despido, sus anexos y la testimonial de la
demandada que diga relación con la citada auditoría no puede ser valorada en
juicio.
Es la carta de aviso y la demanda en que el trabajador controvierte la
causal invocada para el despido la que fijan en definitiva la competencia del

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tribunal, y no puede aceptarse que el demandado arregle su carta en el escrito
de contestación como lo ha hecho la demandada de autos.
Así se consagra en el texto del artículo 162 del Código del Trabajo, al
punto de que no puede rendir prueba respecto de hechos no comprendidos en
esta carta de aviso, según lo dispuesto en el artículo 454 N°1 del citado Código.
Por otro lado el demandado no allegó prueba alguna tendiente a acreditar
la efectividad de cambios en las condiciones de mercado que hayan influido en
la productividad, en el caso de autos, en las ventas de productos y planes de
seguridad, como lo indica en su contestación Es más, por el contrario, las
máximas de la experiencia indican que el rubro de la seguridad ha
experimentado una expansión inusitada por la sensación de inseguridad que
han creado en la población los medios de comunicación, por lo que a
aumentado la demanda de productos asociados a ella.
Desde esta perspectiva se hace más aún improcedente el despido de que
fuera objeto el actor y por ende cobra más fuerza la acción de tutela incoada
por el actor.
También se dejó deslizar por la demandada que el actor presentaba
problemas de productividad, es más, el absolvente lo dijo expresamente, pero
no hay antecedente fáctico alguno en el juicio que acredite tal circunstancia.

4.- RESPECTO DEL DAÑO MORAL

El actor conjuntamente con la acción de tutela ha deducido la acción de
indemnización de perjuicios para que se le indemnice el presunto daño moral
de que habría sido víctima al ser despedido por la demandada y pide por este
concepto la suma de $2.000.000, según se ha relacionado en el párrafo
respectivo de este fallo.
Cabe señalar que el daño moral se fundamenta en el sufrimiento,
aflicción, dolores, pesares, molestias y sufrimientos que experimenta un
individuo en su esfera psíquica a causa de la comisión de un hecho ilícito, es la
afectación espiritual; es lo que en doctrina se conoce como pretium doloris. Así
también ha definido la jurisprudencia de la Corte Suprema en fallos reiterados.
Actualmente hay consenso en la doctrina en cuanto a la procedencia de la
reparación del daño moral en sede contractual, atendido el principio de plena
reparación que emana de disposiciones de derecho convencional internacional,
constitucional y legal. Así también en forma paulatina se ha impuesto esta
doctrina en la jurisprudencia de nuestro tribunales superiores de justicia.
En sede laboral, se ha resuelto en forma reiterada que este procede,

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aplicando el estatuto contractual cuando es precisamente el trabajador quien la
demanda.
En el caso de autos el fundamento de la reparación del daño moral se
sustenta en la circunstancia de haber incurrido la demandada en un despido
que habría vulnerado el derecho de indemnidad del actor, y si bien es cierto
que se arribó a la conclusión que efectivamente el despido de que fue objeto es
vulneratorio del citado derecho, no es menor cierto que se acompañó
antecedente alguno que den cuenta de la afectación que produjo este hecho en
la persona del actor, pues acorde lo prescrito en el artículo 1698 del Código
Civil, se debe probar el daño causado, sin perjuicio d que su avaluación será
hecha prudencialmente por el juez.
Por estas consideraciones es que la pretensión del actor no podrá
prosperar en lo que a la demanda por daño moral respecta, tanto la incoada en
lo principal como subsidiariamente.

5.- EN CUANTO A LA DEMANDA POR DESPIDO IMPROCEDENTE INCOADA EN

FORMA SUBSIDIARIA
El actor ha interpuesto en forma subsidiaria a la acción de tutela una
acción por despido indebido en los ya relacionados en el párrafo 1.1 de este
fallo, y que fuera contestada negativamente por la demandada, según lo
relacionado en el párrafo 1.2, respecto de la cual este sentenciador no emitirá
pronunciamiento alguno en atención a lo dicho en la tutela.

6.- PRESTACIONES RECLAMADAS

6.1.- Indemnización sustitutiva del aviso previo.
Fue resuelta en la preparatoria no corresponde pronunciamiento alguno
en esta sentencia.
6.2.- Indemnización adicional por la tutela
Corresponde acoger la pretensión, y dado la gravedad de la denuncia, se
fijará en 8 remuneraciones.
6.3.- Semana corrida
Acreditó el actor con la prueba documental consistente en copia de su
contrato de trabajo, cláusula 6° y copia de sus liquidaciones de remuneraciones,
que se le pagaban comisiones, por ende cobra plena aplicación lo dispuesto en
el artículo 45 del Código del Trabajo, en cuanto a que tenía derecho a la
semana corrida en la forma que allí se determina.
En consecuencia, habiendo sido acreditada la existencia del derecho, era

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carga del demandado probar que efectivamente esta se encontraba pagada, lo
que no hizo en modo alguno en el juicio, es más consta en las liquidaciones de
sueldo que no estaba comprendido el pago de este rubro.
De allí que corresponde acoger la pretensión del actor, descontando de la
suma de 813.082 el porcentaje que debió retener el empleador por concepto de
cotización, ya que deberá enterar las cotizaciones respectivas.
6.4.- Sanción del artículo 162 inciso 5° del Código del Trabajo
Dado lo anterior y teniendo en vista los certificados de cotizaciones
previsionales, consta que no se pagaron éstas en base a lo que debía percibir el
trabajador por concepto de semana corrida, corresponde entonces acoger esta
pretensión, ya que no se dio cumplimiento a lo prescrito en el artículo 162 en
comento.
6.5.- Monto de la remuneración para el cálculo de las prestaciones
Para los efectos de la base de cálculo de las indemnizaciones se estará a
las liquidaciones de sueldo del actor de los meses de julio, agosto y septiembre
de 2017, dado que su remuneración es variable corresponde considerar como
base de cálculo el promedio de los tres últimos meses completos trabajados,
sumando a cada uno de esos meses lo que debió percibir por concepto de
semana corrida, lo que da un total de $994.664.

8.- VALORACION DE LA PRUEBA

La demás prueba rendida por las partes y que no ha sido expresamente

valorada en esta sentencia, no alteran las conclusiones a que se ha arribado en
los capítulos precedentes.
Y de acuerdo además con lo que disponen los artículos 5° de la
Constitución Política de la República; 1°, 2°, 7°, 8°, 9°, 73, 161, 162, 163, 168,
420, 485 al 495 del Código del Trabajo se resuelve:
I).- Que, SE ACOGE, la denuncia de tutela de derechos fundamentales
interpuesta por don ALVARO JAVIER VIVEROS RIVERA, en contra de
PROSEGUR ACTIVA CHILE SERVICIOA LIMITADA, representada legalmente por
don William Donatt Ocares, declarando que el despido de que fue objeto el
trabajador es vulneratorio de sus derechos fundamentales, y se ordena el pago
de las siguientes prestaciones:
a).- La suma de $7.957.312 por concepto de indemnización adicional de
8 sueldos mensuales.
b).- La suma de $ 650.466 por concepto de semana corrida devengada y
no pagada.

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 f).- Cotizaciones previsionales devengadas y no pagadas por la semana
corrida, las que deberá enterar en la instituciones previsionales respectivas.
II) Que, las sumas anteriores deberán ser pagadas con los reajustes e
intereses legales correspondientes.
III).- Que, en tanto no se produzca la convalidación deberá seguir
pagando a título de sanción la suma de $994.664 mensuales.
IV).- Que, se rechaza en todo lo demás la pretensión del actor,
especialmente la demanda por daño moral.
V).- Que, no se condena en costas a la denunciada por no haber sido
totalmente vencida.

RIT T-335-2017

Dictada por ELIECER ALFONSO CAYUL GALLEGOS, Juez Titular del

Juzgado de Letras del Trabajo de Concepción.

A contar del 13 de agosto de 2017, la hora visualizada corresponde al

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Occidental, Isla de Pascua e Isla Salas y Gómez restar 2 horas. Para más
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