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EN LO PRINCIPAL: Demanda por despido injustificado, indebido o improcedente, y
cobro de prestaciones e indemnizaciones. EN EL PRIMER OTROSÍ: Demanda de
nulidad del despido y cobro de prestaciones. EN EL SEGUNDO OTROSÍ: Acredita
personería. EN EL TERCER OTROSÍ: Patrocinio y poder. EN EL CUARTO OTROSÍ:
Propone forma especial de notificación.-
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a continuación:
I. FUNDAMENTOS DE HECHO:
C) DE LA REMUNERACIÓN:
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La carta de despido, contempla las siguientes indemnizaciones a pagar: a)
Sustitutiva del aviso previo por la suma de $1.454.492.- y b) Años de servicios (11) por
la suma de $19.075.621.- No obstante aquello, existe un error en la indemnización
sustitutiva del aviso previo, pues el monto real ya pagado es de de $1.734.148.-
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encuentra impulsando un plan de rotación de activos basada en el desarrollo de
iniciativas de energía solar fotovoltaica y eólica por unos 1.000 MW, considerando una
inversión de cerca de USD 1.000 millones. En otras palabras, es manifiesto S.S. que la
demandada no se encuentra en una situación de insolvencia o en un escenario en que
se encuentre en riesgo su subsistencia, por lo que el despido del actor es injustificado.
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No obstante lo enunciado, conforme a la acción deducida se reclama el recargo
legal del 30% sobre los años de servicios a que se refiere la letra a) del artículo
168 del Código del Trabajo.
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No obstante, las normas legales ya citadas, y las demás normas sustantivas
aplicables en la especie, algunas consideraciones o fundamento de derechos son las
siguientes:
El artículo 162 del Código del Trabajo dispone: "Si el contrato de trabajo
termina de acuerdo con los números 4, 5 ó 6 del artículo 159, o si el empleador le
pusiere término por aplicación de una o más de las causales señaladas en el artículo
160, deberá comunicarlo por escrito al trabajador, personalmente o por carta
certificada enviada al domicilio señalado en el contrato, expresando la o las causales
invocadas y los hechos en que se funda.
Esta comunicación se entregará o deberá enviarse, dentro de los tres días
hábiles siguientes al de la separación del trabajador. Si se tratare de la causal
señalada en el número 6 del artículo 159, el plazo será de seis días hábiles."
Este mismo artículo 162 del Código del Trabajo, en la parte final de su inciso
1º, establece como requisito esencial para que opere la comunicación o aviso de
término de contrato de trabajo, que; “se comunique personalmente o por carta
certificada al trabajador, consignando la o las causales invocadas y los hechos
en que se funda dicha causal.”
El artículo 168 del Código del Trabajo se indica: “El trabajador cuyo contrato
termine por aplicación de una o más de las causales establecidas en el artículo
159,160 y 161, y considere que dicha aplicación es injustificada, indebida o
improcedente, o que no se haya invocado ninguna causal legal, podrá recurrir al
juzgado competente, dentro del plazo de 60 días hábiles, contado desde la
separación, a fin de que éste así lo declare. En este caso, el juez ordenará el pago de
la indemnización a que se refiere el inciso cuarto del artículo 162 y la de los incisos
primero o segundo del artículo 163, según correspondiere, aumentada esta última de
acuerdo a las siguientes reglas:
a) En un treinta por ciento, si se hubiere dado término por aplicación
improcedente del artículo 161”.
A su vez, el el inciso 1 del artículo 161 del Código del Trabajo expresa que:
“Sin perjuicio de lo señalado en los artículos precedentes, el empleador podrá poner
término al contrato de trabajo invocando como causal las necesidades de la empresa,
establecimiento o servicio, tales como las derivadas de la racionalización o
modernización de los mismos, bajas en la productividad, cambios en las condiciones
del mercado o de la economía, que hagan necesaria la separación de uno o más
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trabajadores. La eventual impugnación de las causales señaladas, se regirá por lo
dispuesto en el artículo 168”.
Por su parte el artículo 41 expresa que: “Se entiende por remuneración las
contraprestaciones en dinero y las adicionales en especie avaluables en dinero que
debe percibir el trabajador del empleador por causa del contrato de trabajo.
No constituyen remuneración las asignaciones de movilización, de pérdida de
caja, de desgaste de herramientas y de colación, los viáticos, las prestaciones
familiares otorgadas en conformidad a la ley, la indemnización por años de servicios
establecida en el artículo 163 y las demás que proceda pagar al extinguirse la relación
contractual ni, en general, las devoluciones de gastos en que se incurra por causa del
trabajo”.
En cuanto al pago de las remuneraciones, expresa el artículo 54 del citado
Código que: “Las remuneraciones se pagarán en moneda de curso legal, sin perjuicio
de lo establecido en el inciso segundo del artículo 10 y de lo preceptuado para los
trabajadores agrícolas y los de casa particular.
A solicitud del trabajador, podrá pagarse con cheque o vale vista bancario a su
nombre.
Junto con el pago, el empleador deberá entregar al trabajador un comprobante
con indicación del monto pagado, de la forma como se determinó y de las
deducciones efectuadas”.
De acuerdo a lo dispuesto en los artículos 63 y 173 del Código del Trabajo, las
sumas adeudadas por concepto de remuneraciones, feriado proporcional e
indemnizaciones demandadas, deberán reajustarse de acuerdo a la variación que
experimente el I.P.C., al efecto, dichas las normas legales disponen lo siguiente:
Artículo 63 "Las sumas que los empleadores adeudaren a los trabajadores por
concepto de remuneraciones, indemnizaciones o cualquier otro, devengadas con
motivo de la prestación de servicios, se pagarán reajustadas en el mismo porcentaje
en que haya variado el Índice de Precios al Consumidor determinado por el Instituto
Nacional de Estadísticas, entre el mes anterior a aquel en que debió efectuarse el
pago y el precedente a aquel en que efectivamente se realice.
Idéntico reajuste experimentarán los anticipos, abonos o pagos parciales que
hubiera hecho el empleador.
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Las sumas a que se refiere el inciso primero de este artículo, reajustadas en la
forma allí indicada, devengarán el máximo interés permitido para operaciones
reajustables a partir de la fecha en que se hizo exigible la obligación"
Artículo 173 "Las indemnizaciones a que se refieren los artículos 168, 169, 170
y 171 se reajustarán conforme a la variación que experimente el Índice de Precios al
Consumidor determinado por el Instituto Nacional de Estadísticas, entre el mes
anterior a aquel en que se puso término al contrato y el que antecede a aquel en que
se efectúe el pago. Desde el término del contrato, la indemnización así reajustada
devengará también el máximo interés permitido para operaciones reajustables".
1.- Que el despido del actor es injustificado, indebido o improcedente y que las
demandadas debe pagarle a la demandante el recargo del 30% contempaldo en el
artículo 168 del Código del Trabajo equivalente a $5.722.686.- o la suma que S.S.
determine en equidad y derecho.
3.- Que se paguen las cuotas o giros del seguro de cesantía, pues
lamentablemente S.S. la demandada no pagó las cotizaciones de AFC del actor desde
19 de mayo del 2012 en adelante, con lo cual al actor le correspondería recibir al
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menos 5 cuotas o giros por un monto total de $5.029.030.- o la suma que S.S. estime
conforme a derecho.
4.- Que se agregue a las sumas señaladas en los puntos anteriores los
respectivos intereses y reajustes, más costas.
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Sin perjuicio de lo expuesto en lo principal de este líbelo debemos indicar que
el día 23 de febrero del 2021, mi representado fue despediso conforme a la causal
contenida en el artículo 161 Inciso 1º del Código del Trabajo, no obstante, algunas sus
cotizaciones e imposiciones no fueron pagadas por la demandada.
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en la especie el principio de continuidad del empleador a que se refiere el artículo 4 del
Código del Trabajo, con lo cual no se deben ver afectados los derechos de mi
representado.
Además S.S., resulta importante señalar que existen diferencias entre las
prestaciones pagadas efectivamente al actor versus las prestaciones a las que tuvo
derecho, tal y como lo demandamos en lo principal de esta presentación, es decir, al
existir estas diferencias el empleador no enteró el pago de las cotizaciones
previsionales conforme al cálculo remuneracional que correspondía, afectando el
monto de sus cotizaciones previsionales.
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La justificación de esta sanción radica básicamente en que un gran número de
empleadores sólo declara las cotizaciones pero no efectúa el pago de las mismas a la
entidad respectiva, cotizaciones que son de propiedad del trabajador, lo cual altera
gravemente la red social de protección del trabajador, como por ejemplo, con las
pensiones, el sistema de salud y en la especie el pago del seguro de cesantía.
Vistos: En autos rol Nº 150-01 del Sexto Juzgado del Trabajo de Santiago,
doña María Teresa Escobedo Apablaza y otra deducen demanda en contra de María
Carolina Balladares Cerda y otra, Noveno: Que esta Corte ya ha sostenido
anteriormente lo que sigue: Que las normas citadas establecieron una obligación
adicional para que el despido pudiera perfeccionarse válidamente, consistente
en que el empleador debe haber efectuado las cotizaciones previsionales hasta
el último día del mes anterior al del despido e informar de ello al trabajador. No
obstante, el legislador también estableció que si el empleador no hubiere
efectuado el integro de dichas cotizaciones previsionales al momento del
despido, éste no producirá el efecto de poner término al contrato de trabajo, en
el sentido del pago de su remuneración…”
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en el pago de las cotizaciones previsionales y de salud y pretende inhibir la
retención sin el íntegro de las cantidades correspondientes…”
Por medio de este libelo solicito a S.S. que se declare nulo el despido, obligando a
la demandada al pago a favor del actor, de los siguientes conceptos:
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EN EL TERCER OTROSÍ: Sírvase US., tener presente, que por este acto, y en mi
calidad de abogado habilitado para el ejercicio de la profesión, asumiré personalmente
mi propio patrocinio de mi representada, con todas y cada una de las facultades
contempladas en ambos incisos del artículo séptimo del Código de Procedimiento
Civil, como es la facultad de transigir y percibir, todas las cuales se dan por fielmente
reproducidas, sin perjuicio de delegar poder a otros abogados, pudiendo en cualquier
momento reasumir la defensa procesal.
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