Los Derechos

económicos, sociales y
culturales en el SIDH
Aproximación conceptual a la cuestión de su
justiciabilidad
Esquema

1. Introducción
2. Contexto
3. Fuentes
4. CIDH
5. Corte IDH
1. CONTEXTO

1er momento histórico

Dictaduras 60-80
Terrorismo de Estado

Rol del SIDH:

Denuncia y documentación de violaciones
masivas y sistemáticas.
Visitas in loco - Informes de país
Incipiente sistema de casos
FALSOS SUPUESTOS SOBRE LOS QUE
DESCANSAN LAS DIFERENCIAS
ENTRE LOS DCP Y LOS DESC
¿Diferencias históricas o
conceptuales?

Una Declaración Universal pero dos

Pactos de derechos humanos
Escenario bipolar de la guerra fría
Dos tipos de obligaciones
Estructura de los Pactos
Derechos civiles y Derechos económicos,
políticos sociales y culturales

Adoptar medidas
Progresividad
Respeto y garantía Máximo de recursos disponibles
No regresividad
No discriminación

Reporte periódico
Reporte periódico
Denuncias individuales
[Protocolo Opcional] [No Comité]
 Mitos que sustentan los
problemas
DCP DESC

Obligaciones Negativas Observaciones positivas

Determinados o determinables Vagos, imprecisos e

indeterminados

Baratos o al menos alcanzables Costosos e irrealizables

Inmediatos Progresivos
Cuatro niveles de Obligaciones
(van Hoof)

Respetar: no obstaculizar ni impedir la

realización del derecho.
Proteger: Impedir que terceros obstaculicen o
impidan la realización del derecho
Garantizar: asegurar que el titular del derecho
acceda cuando no puede hacerlo por si mismo
Promover: generar condiciones para que
titulares accedan al derecho
 Efectos antidemocráticos
Crítica Respuesta
- Jueces no son democráticamente - Derechos como regla
elegidos y no rinden cuentas contramayoritaria

-Fallos judiciales sustituyen el -Bloqueos estructurales

debate político
- Participación se cambia por una -Órdenes abiertas
Juristocracia

- No cuentan con herramientas - Peritos, audiencias y seguimiento

técnicas
1. CONTEXTO
2do momento histórico: Transiciones
democráticas:
 qué hacer con el pasado? Límites de
las amnistías-Verdad, justicia y
reparación.
 Desmantelar resquicios de las
dictaduras (excepcionalidad, justicia
penal militar amplia, limitaciones al
habeas corpus).
1. CONTEXTO
3r momento histórico: Democracias
relativamente

Independencia judicial
Ineficiencia judicial
Violencia carcelaria
Inequidad / Discriminación
Relatorías sobre grupos en situación
de vulnerabilidad
2. FUENTES

Convención Americana 1969

Protocolo de San Salvador 1988
Otros instrumentos: Violencia vs
Mujer
 Artículo 26 de la Convención
Americana

Desarrollo Progresivo
Los Estados Partes se comprometen a adoptar
providencias, tanto a nivel interno como mediante la
cooperación internacional, especialmente económica y
técnica, para lograr progresivamente la plena efectividad
de los derechos que se derivan de las normas
económicas, sociales y sobre educación, ciencia y
cultura, contenidas en la Carta de la Organización de los
Estados Americanos, reformada por el Protocolo de
Buenos Aires, en la medida de los recursos disponibles, por
vía legislativa u otros medios apropiados.
Estudio entre los Pactos de la ONU y
los Proyectos de Convención
Americana

• No es necesario reproducir en la
Convención Interamericana los DESC
previstos en el Pacto de Naciones Unidas
o en el Proyecto de Convención, ya que
están incorporados en la Carta de la OEA
 Tipos de norma
Aplicación directa (normas Normas programáticas:
operativas): Requieren desarrollo legislativo. Son principios
que pueden ser aplicados al resolver casos,
No requieren de ninguna norma adicional
deben ser tenidos en cuenta en la
que las desarrolle y sus efectos son
interpretación y actúan como mandatos
inmediatos. dirigidos al legislador para que elabore leyes
que protejan el derecho.

Normas que confieren derechos Normas que confieren derechos

subjetivos: objetivos:
Aquellos que radican en un individuo y No radican en un individuo concreto
que le permiten acceder a protección sino que obligan objetivamente al
judicial. Estado a través de obligaciones.
Clasificación Uprimny
Normas vinculantes que
establecen derechos
subjetivos a través de normas
definitivas.
Normas vinculantes que
establecen derechos
subjetivos a través de normas
prima facie.
El derecho subjetivo de todo
ciudadano a exigir el acceso a
educación primaria gratuita.
Deber de hacer la enseñanza superior
igualmente accesible a todos. No se
deriva un derecho subjetivo inmediato de
todos a reclamar un cupo educativo sino
un derecho subjetivo a favor de
determinados sujetos para reclamar el
acceso cuando se ha cumplido con los
requisitos de mérito y existe
disponibilidad de cupos.
Clasificación Uprimny
Deber del estado de dar prioridad al
Normas vinculantes que gasto público social sobre cualquier
establecen derechos objetivos a otra asignación (no es un derecho
través de normas definitivas. subjetivo en cabeza de toda la
población).

Deber de desarrollo progresivo del

Normas vinculantes que derecho a la salud (tampoco es un
establecen derechos objetivos a derecho subjetivo en cabeza de
través de principios toda la población).
¿Problema?

• Las normas económicas, sociales y

culturales contenidas en el Protocolo de
Buenos Aires, si bien enumeran ciertos
DESC, no tenían como objetivo aclarar ni
garantizar derechos humanos, sino
meramente fijar pautas de conducta de
los Estados en estas materias.
• Gros Espiell
¿Cómo sacamos el contenido de
los derechos que se desprenden
de la Carta?
• No es posible hacer una remisión directa
a la Declaración Americana?. El Art. 26
solo hace remisión expresa a la Carta?
• Principio de interpretación más favorable?
Sirve solo para fijar el alcance de los
derechos o también para definir si un
derecho está o no implícito?
Carta de la OEA
• Derecho a la educación
• Derecho a la alimentación y a la nutrición
• Derecho a una vivienda adecuada:
• Derecho a formar sindicatos y a la huelga
• Derecho a condiciones laborales adecuadas
y a salarios justos
• Derecho a la salud y al saneamiento
• Derecho a participar en los procesos
conducentes a la toma de decisiones
CASO 5 PENSIONISTAS vs.
Perú (2003)

La progresividad DESC “se debe medir …

en función de la creciente cobertura” de
los DESC en general, y del derecho a la
seguridad social y a la pensión en
particular, sobre el conjunto de la
población, teniendo presentes los
imperativos de la equidad social, y no en
función de las circunstancias de un
muy limitado grupo de pensionistas
no necesariamente representativos de la
situación general prevaleciente.
Críticas a 5 pensionistas
MELISH: NO utilizar progresividad / no
regresividad en casos contenciosos que
se relacionan con derechos sociales
como derechos subjetivos
CAVALLARO/SCHAFFER/BREWER:
abandonar el 26 / “menos es más”:
usar DCP, escoger mejor los casos para
producir un mayor impacto
COURTIS: mal uso del Comité DESC
/temor de analizar la totalidad de una
política pública
Voto Juez De Roux
CASO ACEVEDO BUENDÍA
VS. PERÚ (2006)
273 Cesantes y Jubilados CGR
Entre 1993 y 2002 no recibieron la nivelación
pensional que les correspondía por ley y por
órdenes judiciales
11 años sin que se cumpla la sentencia que
ordenó el pago de las nivelaciones debidas
Art25: No hubo recurso efectivo porque no
fue rápido y no se ha materializado la orden
judicial
Art21: Lo anterior afectó el derecho a la
propiedad, por los efectos patrimoniales
derivados de la nivelación
Caso Acevedo
RTE: Derecho a la seguridad social

SEIS ELEMENTOS
1. Derivación de derechos: Trabajos
preparatorios: Brasil, Uruguay, Chile y
Guatemala: DESC como derechos
obligatorios justiciables

* Importancia de la Declaración
Americana en la derivación (Informe
38/09)
3. Artículo 26: Caso Acevedo
2. A los derechos del 26 se aplicarían
los artículos 1.1 (respeto y garantía)
y 2 (adopción de medidas) de la
CADH

** Importancia de esto de cara a la

insuficiencia del Protocolo de San
Salvador
** Cecilia Medina: superposición de
obligaciones? / Courtis:
progresividad: ley especial respecto
al artículo 2
3. Artículo 26: Caso Acevedo
3. Interdependencia:
Críticas: Tara Melish: se pierde la especificidad desc
4. Exigibilidad de las dimensiones
prestacionales progresivas de los DESC:
i) La existencia de una política pública
(medidas deliberadas y concretas, con
marcos cronológicos, etc) / que no sea
arbitraria / opciones menos limitativas /
prioridades a grupos de riesgo
ii) Que no sea simbólica, es decir, que esté
dirigida a garantizar el goce efectivo del
derecho a través de acciones concretas y
iii) Participación y rendición de cuentas
3. Artículo 26: Caso Acevedo
5. Justiciabilidad de la prohibición de regresividad

Comité DESC, 2007.

Comisión Interamericana, Informe 38/09
4. CIDH: Informe No. 38/09

Cambio a través de una reforma

constitucional y legal en la manera
como las presuntas víctimas venían
ejerciendo su derecho a la pensión
de jubilación.

 Análisis desde el art 21 (efectos

patrimoniales) y desde el art 26
4. CIDH: Informe No. 38/09
La restricción del derecho a la propiedad
cumplió:
a. legalidad,
b. finalidad legítima (estabilidad financiera y
eliminar inequidad) y
c. proporcionalidad
- se puede generar ahorro,
- no hubo prueba sobre los porcentajes de
reducción,
- no se afecta la esencia del derecho -se
continúa percibiendo pensión y no hubo
expropiación- y
- no se había hecho contribución especial para
obtener los beneficios de nivelación
3. CIDH: Informe No. 38/09
Art.26 Desarrollo progresivo de la
seguridad social: adoptar medidas
hasta el máximo de los recursos
disponibles.
Prohibición de regresividad: análisis de
la afectación individual de un
derecho con relación a las
implicaciones colectivas de la
medida, teniendo en cuenta razones de
suficiente peso (ES UN PRINCIPIO Y
NO UNA REGLA: No TODA
REGRESIVIDAD ES VIOLATORIA)
4. CIDH: Informe No. 38/09
No regresividad porque:
Finalidad: viabilidad de un sistema pensionario a futuro y
eliminar sus inequidades, topes máximos a pensiones
no son regresivos en sí mismos mientras que no sea
incompatible con el contenido esencial del derecho,
afectó número reducido de pensionistas con la finalidad de
mejorar el ejercicio del derecho a la pensión de los
demás beneficiarios,
no se probó que una medida de reajuste de pensión no sea
idónea para mantener el valor adquisitivo de la misma
y
el tribunal constitucional interno revisará si un criterio de
sostenibilidad financiera para efectuar reajustes de
pensiones de adultos mayores puede llegar a impedir
que dicho reajuste se realice -principio de
subsidiariedad-
4. Info. 38/09 Críticas
Carozza
Al tratar de equilibrar y reconciliar la amplia gama de intereses
sociales, recursos y necesidades inherentes al cumplimiento
progresivo de los DESC, los Estados pueden adoptar
razonablemente un gran número de soluciones compatibles con la
protección de los DDHH. En este contexto, es importante que los
tribunales internacionales eviten extralimitarse en su
competencia y reemplazar sus decisiones por las de
actores políticos internos quienes estarían en mejores
condiciones de tomar tales decisiones y que por lo general
(en sistemas democráticos) tienen que rendir cuentas a
sus representados. Al reconocer el principio de subsidiariedad,
una entidad internacional como la Comisión debería ser
considerada singularmente inidónea para hacer un análisis y
revisión detallados de tales decisiones sociales.
Caso Xákmok – VIDA DIGNA
RIESGO CONOCIDO – OBLIGACIÓN DE PREVENIR
- Acceso y calidad del agua
- Alimentación / necesidades nutricionales
- Salud
- Educación
Caso Xákmok – RD por
fallecimientos
Mortalidad materna
la extrema pobreza y la falta de adecuada atención
médica a mujeres en estado de embarazo o post-
embarazo son causas de alta mortalidad y morbilidad
materna . Por ello, los Estados deben brindar políticas
de salud adecuadas que permitan ofrecer asistencia
con personal entrenado adecuadamente para la
atención de los nacimientos, políticas de prevención de
la mortalidad materna a través de controles prenatales
y post-parto adecuados, e instrumentos legales y
administrativos en políticas de salud que permitan
documentar adecuadamente los casos de mortalidad
materna. Lo anterior, en razón a que las mujeres en
estado de embarazo requieren medidas de
especial protección.
Caso Xákmok –
Discriminación de facto
• la situación de extrema y especial vulnerabilidad … se
debe, inter alia, a 1) la falta de recursos adecuados y
efectivos que en los hechos proteja los derechos de los
indígenas y no sólo de manera formal; 2) la débil
presencia de instituciones estatales obligadas a prestar
servicios y bienes a los miembros de la Comunidad, en
especial, alimentación, agua, salud y educación; y 3) a
la prevalencia de una visión de la propiedad que
otorga mayor protección a los propietarios
privados por sobre los reclamos territoriales
indígenas, desconociéndose, con ello, su identidad
cultural y amenazando su subsistencia física. …4) la
declaratoria de reserva natural privada sobre parte del
territorio reclamado por la Comunidad no tomó en
cuenta su reclamo territorrial ni tampoco fue
consultada
Caso Xákmok - Debates
RD INTERNACIONAL POR LA EXTREMA POBREZA.
Es la teoría del riesgo la mejor metodología?
Algunos DESC no acoplan del todo en VIDA DIGNA,
estándar más cercano a subsistencia
4. CIDH: informes de país e
informes temáticos
Acceso a la justicia como garantía de los
DESC (2007)
Lineamientos para la elaboración de
indicadores de progreso en DESC
(2008). Diferenciación entre
indicadores socioeconómicos e
indicadores de derechos
Salud materna y dhs (2010)
Informes de país
4. CIDH: Igualdad estructural
CIDH-Relatorías temáticas. Mujer,
afrodescendientes, Migrantes
Uso de casos para la visibilización de patrones
estructurales - contextos de discriminación.
Caso María da Penha (2001)
Caso Mamérita Mestanza (2003)
4. CIDH: Medidas cautelares
• Medicamentos antirretrovirales para personas
con VIH (El Salvador, Guatemala).
• Atención médica y restricción de celdas de
aislamiento a pacientes de hospital
neuropsiquiátrico (Paraguay).
• Traslado de detenido con enfermedad
pulmonar a un hospital, atención médica
especializada (Cuba).
• Tratamiento a paciente sin cobertura médica,
con problema de hiperplasia prostática
benigna bilobular oclusiva y con resultados
positivos en la prueba de core hepatitis B
(Perú).
4. CIDH: Medidas cautelares
• Exámenes médicos para mujer privada
de libertad con nodulaciones móviles
en un seno, cuya naturaleza no se
había verificado (Perú, 2001).
• Comunidad Campesina San Mateo de
Huanchor (Perú).
• Pobladores de La Oroya,
Contaminación generada por un
Complejo Metalúrgico (Perú).
5. Corte IDH
Para los DESC es relevante lo avanzado en
temas de:

Igualdad, en particular los avances en

visibilizar la Desigualdad Estructural.
Garantías procedimentales para los derechos
sustantivos: Acceso a la Justicia y Acceso a la
Información
Reinterpretación de los derechos civiles y
políticos a través de obligaciones positivas
(Integralidad / Interdependencia)
5. Corte IDH: Igualdad estructural

Uso de casos para la visibilización de patrones

estructurales - contextos de discriminación – no
solo igualdad formal

OBLIGACIONES POSITIVAS DE ADOPTAR

MEDIDAS DE PROTECCIÓN ESPECIAL
5. Corte IDH: Igualdad Estructural

• Casos Pueblos Indígenas - Tribales

Comunidad Mayagna-Awas Tingni
Comunidad Yakye Axa
Comunidad Sawhoyamaxa
Pueblo Saramaka
-Redefinición del derecho a la propiedad como
derecho social-colectivo
5. Corte IDH: Igualdad Estructural

• CAMPO ALGODONERO (2009)

2 niñas 1 adulta ejecutadas en un contexto de
asesinato de mujeres en Ciudad Juárez / Violencia
contra la mujer como discriminación /
discriminación sistemática
Violación del deber de prevención
Impunidad - discriminación
5. Corte IDH: Igualdad estructural

CAMPO ALGODONERO: REPARACIÓN

TRANSFORMADORA

teniendo en cuenta la situación de

discriminación estructural en la que se
enmarcan los hechos ocurridos en el presente
caso […], las reparaciones deben tener una
vocación transformadora de dicha situación, de
tal forma que las mismas tengan un efecto no
solo restitutivo sino también correctivo. En este
sentido, no es admisible una restitución a la
misma situación estructural de violencia y
discriminación.
5. Corte IDH: Igualdad Estructural

el Tribunal no puede pronunciarse sobre la

existencia de una política integral para superar
la situación de violencia contra la mujer,
discriminación e impunidad, sin información
sobre las fallas estructurales que atraviesan
estas políticas, los problemas en sus
procesos de implementación y sus
resultados sobre el goce efectivo de derechos
por parte de las víctimas de dicha violencia.
Además, la Corte no cuenta con indicadores
de resultado respecto a cómo las políticas
implementadas por el Estado puedan
constituir reparaciones con perspectiva de
género […]
5. Corte IDH: Igualdad Estructural

Capacitación con perspectiva de género a

funcionarios públicos y población en
general del Estado de Chihuahua
[…] teniendo en cuenta la situación de
discriminación en contra de la mujer
reconocida por el Estado, es necesario
que éste realice un programa de
educación destinado a la población
en general del estado de Chihuahua,
con el fin de superar dicha situación.
5. Corte IDH: Acceso a la justicia

a) Obstáculos sociales en el acceso.

OC-18 Trabajadores migratorios
b) Garantías mínimas en procedimientos
administrativos
Enorme Discrecionalidad.
Caso de las niñas Yean y Bosico (República
Dominicana)
5. Corte IDH: Acceso a la Justicia

c) Garantías procesales en procesos judiciales

(plazo razonable, igualdad de armas, etc).

d) Tutela judicial efectiva

Caso del Pueblo Saramaka
5. Corte IDH: Acceso a la Información

2006 Caso Claude Reyes

(Chile)

Acceso a la información –
deber de producción de
información – temática
ambiental.
5. Corte IDH Jurisprudencia-
Derechos
5.1. VIDA DIGNA (artículos 4 y 5)

Derecho a la salud
Derecho a la educación
Derecho a la vivienda
Derecho a la tierra
5. Corte IDH: Jurisprudencia
Derechos
1997: Caso Loayza Tamayo (Perú): proyecto de
vida.
1998: Caso Villagrán Morales (Guatemala):
proyecto de vida, interdependencia artículo 4 y 19.
2002: OC-17 Condición Jurídica y Derechos
Humanos del Niño (educación, salud-vida
decente)
5. Jurisprudencia Derechos
2004: Instituto de Reeducación del Menor “Panchito
López” (Paraguay)
Violación de artículos 4, 5 y 19 dada su interrelación
en el caso.
Posición de garante
Derecho a la salud niños (desarrollo)
5. Jurisprudencia Derechos
Derecho a la educación adecuada
(profesores suficientes) - art. 13
Protocolo de San Salvador.
Que la prisión no destruya los proyectos
de vida de los niños de sectores
marginados.
Vida digna
La Corte no considera necesario
pronunciarse sobre el artículo 26
5. Jurisprudencia Derechos
2005: Comunidad Indígena Yakye Axa (Paraguay)
Violación artículo 4 para miembros vivos de la
comunidad respecto a quienes el Estado falló en
la adopción de medidas para garantizar vida
digna.
5. Jurisprudencia Derechos

Grupos vulnerables (niños,

adultos mayores). Derecho a
la alimentación adecuada,
acceso agua limpia, atención
en salud, educación-
transmisión oral cultura).
5. Jurisprudencia Derechos
2006: Caso del Penal Miguel Castro Castro (Perú)
Temas de derecho a la alimentación, atención
especial en salud (mujeres, pre natal, pos
natal) como elementos para configurar violación
artículo 5.
5. Jurisprudencia Derechos
2006 Caso Ximenes Lopes (Brasil)
muerte de una persona con
discapacidad mental mientras
permanecía bajo cuidado de una casa
de reposo,
Deber de regular y fiscalizar las
instituciones –públicas y privadas- que
prestan servicios de salud, como
medida necesaria para la debida
protección de la vida e integridad
5. Jurisprudencia Derechos

2007 Caso Albán Cornejo (Ecuador)

Muerte por mala práxis médica

La atribución de responsabilidad puede

surgir “por la omisión en el
cumplimiento del deber de supervisar la
prestación del servicio para proteger el
bien respectivo”

Deberes del médico en el ejercicio

profesional.
5. Corte IDH: Jurisprudencia
Medidas Provisionales
Caso Cesti (Perú) tratamiento apropiado a enfermo
del corazón.

Penitenciarias (Argentina, Venezuela, Brasil)

Insalubridad extrema
5. Jurisprudencia Derechos
5.2. DERECHO A LA PROPIEDAD (art. 21)

Territorios indígenas
Preservación de la cultura
5. Jurisprudencia Derechos
5.3. LIBERTAD DE ASOCIACIÓN (ART. 16):
DERECHOS SINDICALES

2001: Caso Baena y otros (Panamá) 270

trabajadores despedidos a través de una ley con
efectos retroactivos
5. Jurisprudencia Derechos
Se había ordenado reintegro pero no se había
cumplido.
Violación artículos 16, 8, 9 y 25.
Reparación: reintegro.
2006: Acevedo Jaramillo y otros (Perú)
Incumplimiento orden de reintegro
5. Jurisprudencia Derechos
2006: Trabajadores cesados del Congreso (Perú)
Contexto de ceses irregulares.
Comisiones Especiales revisaron los ceses. Pero
hubo Ineficacia protección judicial – falta IJ del TC.
5. Jurisprudencia Derechos
2005: Caso Pedro Huilca (Perú)
Ejecución extrajudicial importante líder sindical.
Dimensiones libertad de asociación: la intimidación
afectó a la colectividad para ejercer este derecho.
2007: Caso Cantoral Huamaní
5. Jurisprudencia Derechos
5.4. PENSIONES COMO DERECHO DE
PROPIEDAD (A. 21): DERECHO A LA
SEGURIDAD SOCIAL

2003: Caso 5 Pensionistas. El recálculo

de la pensión en forma arbitraria violó
el derecho a la pensión que hace parte
del derecho a la propiedad.
5. Corte IDH: Jurisprudencia
reparaciones
Reparaciones: han incluido propuestas para
solucionar de problemas estructurales a partir de
lo que permite proyectar el caso concreto.
2004: Panchito López: programa de educación,
salud para niños infractores de la ley.
5. Jurisprudencia
Reparaciones
2004: Caso Masacre Plan de Sánchez (Guatemala)
Programa habitacional (vivienda adecuada),
programas de salud, educación, producción,
mejoramiento sistema de caminos.
Conclusiones
• Balance: tomando la
interdependencia en serio.
• Unidad de protección a
partir de la interacción,
guiada por el principio pro
persona, entre lo mejor del
sistema interno y lo mejor
del sistema internacional -
(son instrumentos vivos)