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CONSEJO DE ESTADO
Tesis: Denegar las pretensiones en razón que el revisor fiscal incumplió sus
funciones ya que no preparó de manera adecuada sus informes, no fiscalizó
los bienes y valores sociales y por tanto, no procedió con diligencia
profesional en sus deberes.
ANTECEDENTES
2. LA DEMANDA
2.1. El señor Javier Calamaro instaura una acción de nulidad y restablecimiento del
derecho contra la Resolución N° 0024 de 05 de enero de 2016 emitida por la
Superintendencia de Economía Solidaria.
3. LA CONTESTACION DE LA DEMANDA
Argumentos de la demanda del Señor Javier Calamaro
Pretensión del demandante: la demanda instaurada busca la nulidad de los actos
citados y que, como consecuencia de lo anterior, se ordene a la demandada la
Superintendencia de Economía Solidaria, habilitar al señor Javier Calamaro para el
ejercicio de cargos en entidades sometidas a la vigilancia y control de la
Superintendencia. Lo anterior basado en los siguientes argumentos:
i. Los estados financieros durante el periodo de ejercicio siempre fueron
aprobados por Superintendencia de Economía Solidaria sin objeciones.
iii. Por otra parte, ante la ausencia de fundamento normativo, se evidencia que
la Superintendencia de Economía Solidaria no tienen competencia para
imponer este tipo de sanciones a los revisores fiscales, ya que la
competencia se encuentra en cabeza de la Junta Central de Contadores.
iv. Por último, sostiene el demandante que para la fecha en que se profiere la
Resolución, el ya no se encontraba inscrito en el registro mercantil ya que
dejó de ejercer el cargo el 30 de agosto de 2013.
4. CONSIDERACIONES DE LA SALA
4.1. ANALISIS DEL CASO CONCRETO
4.1.1 De los hechos debatidos en el proceso
Que el artículo 207 del código de comercio, prescribió lo relativo a las funciones de
carácter general que deben desempeñar los revisores fiscales.
<<1. Cerciorarse de que las operaciones que se celebren o cumplan por
cuenta de la sociedad se ajustan a las prescripciones de los estatutos, a las
decisiones de la asamblea general y de la junta directiva.
2. Dar oportuna cuenta, por escrito, a la asamblea o j unta de socios, a la
junta directiva o al gerente, según los casos, de las irregularidades que
ocurran en el funcionamiento de la sociedad y en el desarrollo de sus
negocios.
3. Colaborar con las entidades gubernamentales que ejerzan la inspección y
vigilancia de las compañías, y rendirles los informes a que haya lugar o le
sean solicitados.
4. Velar por que se lleven regularmente la contabilidad de la sociedad y las
actas de las reuniones de la asamblea, de la junta de socios y de la junta
directiva, y porque se conserven debidamente la correspondencia de la
sociedad y los comprobantes de las cuentas, impartiendo las instrucciones
necesarias para tales fines.
5. Inspeccionar asiduamente los bienes de la sociedad y procurar que se
tomen oportunamente las medidas de conservación o seguridad de los
mismos y de los que ella tenga en custodia a cualquier otro título.
6. Impartir las instrucciones, practicar las inspecciones y solicitar los informes
que sean necesarios para establecer un control permanente sobre los valores
sociales.
7. Autorizar con su firma cualquier balance que se haga, con su dictamen o
informe correspondiente.
8. Convocar a la asamblea o a la j unta de socios a reuniones extraordinarias
cuando lo juzgue necesario.
9. Cumplir las demás atribuciones que le señalen las leyes o los estatutos y
las que, siendo compatibles con las anteriores, le encomiende la asamblea o
junta de socios.>>
del artículo 102 del Decreto-ley 663 de 1993, cuando las adviertan dentro del
giro ordinario de sus labores.>>
El señor Javier Calamaro no envió la información solicitada por la superintendencia
de Economía Solidaria; puesto que la superintendencia si realizó objeciones a los
estados financieros a través de oficio de junio 14 de 2011 y se formularon
requerimientos al informe de revisoría fiscal, correspondiente al primer trimestre de
ese año (que debió ser presentado el 15 de abril de ese mismo año). Respuesta
que no fue suministrada en los tiempos determinados; Incumpliendo su obligación
con el cargo ejercido. Además, que debió informar a la entidad de manera oportuna
sobre las irregularidades que estaba realizando la entidad, según el artículo 211 del
Código de Comercio señala que <<el revisor fiscal responderá de los perjuicios que
ocasione a la sociedad, a sus socios o a terceros, por negligencia o dolo en el
cumplimiento de sus funcione>>.
El revisor fiscal; el sr Javier Calamaro, debió verificar a tiempo e informar que la
Cooperativa nacional de Bucaramanga solo estaba autorizada para captar dinero
de sus asociados, y al recibir depósitos de ahorro de tercero incurrió en captación
ilegal de ahorros. Sin embargo, el sr Javier indica que si advirtió a la gerencia sobre
las irregularidades de la entidad, pero solo hasta el año 2012 que para el caso debió
realizarlo en el momento mismo que empezaron dichas irregularidades en el año
2009.
<<Art. 316 de Codigo penal, El que desarrolle, promueva, patrocine,
induzca, financie, colabore, o realice cualquier otro acto para captar
dinero del público en forma masiva y habitual sin contar con la previa
autorización de la autoridad competente, incurrirá en prisión de ciento
veinte (120) a doscientos cuarenta (240) meses y multa hasta de
cincuenta mil (50.000) salarios mínimos legales mensuales vigentes.>>
Ahora bien, la Superintendencia puede sancionar a los revisores fiscales de las
personas jurídicas con multas o suspensiones citando el Artículo 217. Sanciones
impuestas al revisor fiscal del código del comercio << …Las sanciones previstas en
el artículo anterior serán impuestas por la Superintendencia de Sociedades, aunque
se trate de compañías no sometidas a su vigilancia, o por la Superintendencia
Bancaria, respecto de sociedades controladas por ésta. …>> teniendo en cuenta la
ley 222 de 1995 la superintendencia tiene la autoridad para inhabilitar al revisor
fiscal en el ejercicio de cargos y para ello no se requiere autorización de la Junta
Central de Contadores.
Así las cosas, no resultan prósperos los cargos formulados y se denegarán las
pretensiones de la demanda.
En mérito de lo expuesto, el Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso
Administrativo, Sección Primera, administrando justicia en nombre de la
República y por autoridad de la Ley,
Radicado: 11001-0324-000-2022-00480 00
Demandante: Javier Calamaro
FALLA
PRIMERO: Negar las pretensiones de la demanda promovida por el señor Javier
Calamaro, en contra de las resoluciones
Se deja constancia que la anterior providencia fue leída, discutida y aprobada por la
Sala en la sesión de la fecha.
Radicado: 11001-0324-000-2022-00481 00
Demandante: María Gutiérrez
CONSEJO DE ESTADO
ANTECEDENTES
2. LA DEMANDA
2.1. La señora María Gutiérrez instaura ante el Juez competente una acción de
nulidad y restablecimiento del derecho contra la Resolución N° 069 del 16 de marzo
de 2016 emitida por el Grupo de Investigaciones Especiales de la Superintendencia
de Sociedades.
3. LA CONTESTACION DE LA DEMANDA
Señala la accionante que ella ejerció funciones como Revisor Fiscal de la sociedad
Argometrix de Colombia desde el 30 de noviembre de 2012. Que en el momento en
que fue contratada le informó la Junta de socios que el tipo de revisoría fiscal que
debía ejercer era potestativa y, por lo tanto, dentro de sus funciones solo estaba
verificar y fiscalizar la normatividad tributaria.
Que la entidad Argometrix de Colombia no está obligada a tener revisor fiscal y por
lo tanto no le corresponde atender las responsabilidades e irregularidades de los
administradores, ya que las funciones se limitan a firmar las declaraciones
tributarias.
iii. El revisor fiscal debe cumplir con las funciones establecidas en el artículo
207 del Código de Comercio y no solo las funciones relacionadas con la
información tributaria.
4. CONSIDERACIONES DE LA SALA
4.1. ANALISIS DEL CASO CONCRETO
4.1.1 De los hechos debatidos en el proceso
Que el artículo 164 del código de comercio, prescribió lo relativo a la cancelación de
la inscripción y casos que no requieren nueva inscripción.
<<Las personas inscritas en la cámara de comercio del domicilio social como
representantes de una sociedad, así como sus revisores fiscales,
conservarán tal carácter para todos los efectos legales, mientras no se
cancele dicha inscripción mediante el registro de un nuevo nombramiento o
elección. La simple confirmación o reelección de las personas ya inscritas no
requerirá nueva inscripción>>
La Señora María Gutierrez, debió cumplir a cabalidad con las funciones como
revisor fiscal dado que aunque la revisoría era potestativa ella se encontraba
nombrada en el cargo de revisor fiscal en la cámara de comercio desde el momento
de la constitución de la entidad en 2007, por tanto, debió tener conocimiento de las
transacciones y movimientos de la empresa en los años 2012, 2013 y 2014 y debió
allegar a la Superintendencia de sociedades la información solicitada para estos
años.
Teniendo en cuenta el art 216 << …El revisor fiscal que no cumpla las funciones
previstas en la ley, o que las cumpla irregularmente o en forma negligente, o que
falte a la reserva prescrita en el artículo 214, será sancionado con multa hasta de
veinte mil pesos, o con suspensión del cargo, de un mes a un año, según la
gravedad de la falta u omisión. En caso de reincidencia se doblarán las sanciones
anteriores y podrá imponerse la interdicción permanente o definitiva para el ejercicio
del cargo de revisor fiscal, según la gravedad de la falta...>>. Y el art 217 del código
de comercio, <<la superintendencia de sociedades puede interponer una sanción…
aunque se trate de compañías no sometidas a su vigilancia, o por la
Superintendencia Bancaria, respecto de sociedades controladas por ésta.>>
Así las cosas, no resultan prósperos los cargos formulados y se denegarán las
pretensiones de la demanda.
En mérito de lo expuesto, el Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso
Administrativo, Sección Primera, administrando justicia en nombre de la
República y por autoridad de la Ley,
FALLA
PRIMERO: Negar las pretensiones de la demanda promovida por el señor Maria
Gutierrez , en contra de las resoluciones
Se deja constancia que la anterior providencia fue leída, discutida y aprobada por la
Sala en la sesión de la fecha.