SECRETARIA ARBITRAL OSCE

EXP:2023-01
ESCRITO: N°01
DEMANDA ARBITRAL
SEÑOR TRIBUNAL ARBITRAL
Dr.: Cotaquispe Cabra, Rubén Rolando
Dr.: Flores Castro, David Francisco
Dr.: Martens Rivera, Joel Alejandro

1. DEMANDANTE
ENTERPRISE LTD (en adelante, indistintamente “EL CONTRATISTA” empresa extranjera no
domiciliada, e inscrita como tal en Registro De Proveedores del Estado del OSCE; identificada
con RUC N° 1212121212, con domicilio procesal en Calle Las Margaritas N° 133 – lima,
representado por el Sr. JORGE PAREDES DEL PEDRAL, identificado con Pasaporte N° 232323,
telef. 929292923 y correo electrónico enterpriseltd@gmail.com
2. ¿POR QUÉ PRESENTAMOS LA DEMANDA?
2.1. El contratista ah suscrito contrato con la Entidad por el concepto de “SERVICIO
ALTAMENTE ESPECIALIZADO DE MANTENIMIENTO PREVENTIVO A DOS MAQUINAS
PARA TRATAMIENTO ONCOLÓGICO DE ULTIMA GENERACIÓN”, este servicio se desarrollará
en la ciudad de Arequipa y la otra en Lima.

3. DEMANDADO
PORSALUD, identificada con RUC N° 323232332, con domicilio procesal en Av. Los Nogales N° 345
– lima, telef. 9898989898 y correo electrónico porsalud@gmail.com
4. COMPETENCIA ARBITRAL
La aplicabilidad del arbitraje al presente caso esta dada por expresa indicación de la cláusula décimo
octava, suscrita por ambas partes.
“CLAUSULA DÉCIMO OCTAVA: SOLUCIÓN DE CONTROVERSIAS.- Cualquiera de las partes
tiene el derecho a solicitar una conciliación dentro del plazo de caducidad correspondiente, según
lo señalado en el Reglamento del Texto Único Ordenado de Ley de Contrataciones del Estado,
sin perjuicio de recurrir al arbitraje, en caso no se llegue a un acuerdo entre ambas partes o se
llegue a un acuerdo parcial. Las controversias sobre nulidad del contrato solo pueden ser
sometidas a arbitraje. Cualquiera de las partes tiene derecho a iniciar el arbitraje ante el Sistema
Nacional de Arbitraje del OSCE o ante el Centro de Arbitraje de la Cámara de Comercio de Lima,
en ese orden de preferencia, a fin de resolver dichas controversias dentro del plazo de caducidad
previsto en la Ley de Contrataciones del Estado y su Reglamento. El laudo Arbitral emitido
es inapelable, definitivo y obligatorio para las partes desde el momento de su notificación,
según lo
 previsto en el numeral 45.21 del artículo 45 de la Ley de Contrataciones del Estado. Conforme lo
establece la Ley de Arbitraje Peruana, los costos del arbitraje serán asumidos íntegramente por
la parte que solicite el arbitraje.”
5. PETITORIO
5.1. PRIMERA PRETENSIÓN: Que el Tribunal Arbitral se sirva dejar sin efecto el Informe N° 03-
2021- PORSALUD/AQP, que indica que en el segundo periodo de mantenimiento tuvo una
duración de 10 días, por la cual aplican una penalidad por la suma de S/.30,800.00.
5.2. SEGUNDA PRETENSIÓN: Que, el Tribunal Arbitral ordene el pago del monto ascendente a S/
1,000,000.00 (Un millón con 00/100 soles), a favor de la empresa ENTERPRISE LTD, por
concepto del servicio de mantenimiento preventivo correspondiente al período del 16 de marzo al
15 de abril, equivalente al 16.667% del CONTRATO N° 100-2021-PORSALUD, más los intereses
legales que se generan hasta la fecha efectivo de pago.
5.3. TERCERA PRETENSIÓN: Que el tribunal Arbitral reconozca y ordene el pago del reajuste por
un monto ascendente a $/. 232,000.00 (Doscientos treinta y dos mil con 00/100 dólares).
5.4. CUARTA PRETENCIÓN: Que el Tribunal Arbitral se sirva dejar sin efecto la Carta Notarial
N°06- 2021-PORSALUD, que comunica cumplir sus obligaciones contractuales, bajo el
apercibimiento de resolver el contrato por parte de la Entidad.
5.5. QUINTA PRETENSIÓN: Que el Tribunal Arbitral se sirva dejar sin efecto la Carta Notarial N°07-
2021-PORSALUD, que comunica la resolución del contrato por parte de la Entidad.
5.6. SEXTA PRETENSIÓN: Que el tribunal Arbitral reconozca y ordene el pago del sexto mes
de servicio correspondiente al período del 16 de Agosto al 15 de Setiembre, equivalente al
16.667% del CONTRATO N° 100-2021-PORSALUD, más los intereses legales que se
generan hasta la fecha efectivo de pago.
5.7. SÉTIMA PRETENSIÓN: Que se disponga que el pago de costas y costos sea asumido
por el demandado al generar indebidamente el presente arbitraje.
6. HECHOS MATERIA DE LA PRESENTE CONTROVERSIA
6.1. Con fecha de 15 de marzo de 2021, la Entidad y el Contratista suscriben el Contrato N° 100-
2021– PORSALUD.
6.2. Con fecha 16 de Marzo se da inicio al servicio de mantenimiento.
6.3. Durante el segundo y tercer mes de servicios la contratista vino solicitando la conformidad y
pago del primer mes de servicio.
6.4. Con fecha de Junio de 2021 el Contratista vino solicitando a PORSALUD un reajuste en su
pago por US$ 232,000 dólares o su equivalente en moneda nacional a la fecha de pago de
dicho reajuste. Este pedido se fundamentaba en que los precios de los repuestos de los
equipos que
 debía utilizar para el mantenimiento preventivo, se habían visto significativamente incrementados
como consecuencia de dos hechos relevantes: (i) la fuerte devaluación del sol frente al dólar.
Cuando presento su oferta el monto de su contrato equivalía a US$ 1,662,000 (a 10 junio de 2021
equivale a solamente $ 1,430,000. Es decir, había una diferencia de más del 10% del precio), y
(ii) el incremento sustancial del flete internacional debido a la reapertura del comercio mundial (y
sobre lo cual había presentado abundante información periodística que acredita que en efecto los
precios del flete a nivel internacional se habían incrementado en más del 500% a partir del mes
de junio de 2021). Sobre este pedido hasta la fecha PORSALUD no ha respondido nada.
6.5. Con fecha 14 de Setiembre la entidad aprueba un adicional por el 20% del contrato original el
cual tuvo por objeto que el servicio se brinde por un plazo de dos (2) meses adicionales al
plazo de ejecución contractual del contrato original. Dicha decisión fue comunicada al contratista el
mismo día, a través de la carta N° 05-2020-PORSALUD, y; además, se le informó que debía
acercarse a la Entidad a suscribir la adenda correspondiente, citándosele para el día 18 de
setiembre de 2021.
6.6. Con fecha del 20 de Setiembre la contratista comunicó a la Entidad su negativa a suscribir
la adenda correspondiente, señalando que el valor de la prestación adicional distorsiona el
equilibrio económico del contrato, ya que, a la fecha, los costos para poder cumplir con el servicio
se han incrementado en un 15% en comparación con los costos considerados en su oferta
(presentada durante el procedimiento de selección). Para tal efecto, señaló y acreditó el
incremento de los siguientes conceptos: (i) variación del tipo de cambio, y (ii) fletes
internacionales. Reitero que incluso sobre ello existía un reclamo presentado desde hace varios
meses que la Entidad hasta la fecha no ha respondido.
6.7. Con fecha 01 de Octubre mediante Carta N° 006-2020-ENT, el Contratista comunica a la
Entidad que el plazo de ejecución contractual venció el día 15 de septiembre de 2021, estando
únicamente pendiente: (i) la conformidad y pago de la primera prestación, (ii) el pago de última
prestación a la cual se le pretenden aplicar penalidades y descuentos que no corresponden, y (iii)
la devolución de los montos del IGV que se le han descontado, por no ser de aplicación a su caso,
pues alega que el contribuyente del IGV en este caso es PORSALUD y no él. Asimismo, en esta
comunicación el Contratista expresa a la Entidad que le requiere que cumpla con el pago del
primer mes de servicios en el plazo de 15 días, caso contrario procedería a resolver el
contrato por incumplimiento de la Entidad de su obligación de pago.
6.8. El mismo 01 de Octubre, pese a no suscribirse la adenda, la Entidad requiere al
Contratista (mediante carta notarial N° 06-2021-PORSALUD, cumplir con sus obligaciones
contractuales, bajo apercibimiento de resolver el contrato, otorgándole para ello dos (2) días
calendario.
 6.9. Con fecha 28 de Octubre la contratista deja la carta notarial de resolución de contrato en la
notaria.
6.10. Con fecha 30 de octubre la Entidad recibe la Carta Notarial de resolución de contrato cursada
por el Contratista.
6.11. A su vez, el mismo 30 de octubre de 2021 a las 12:00 horas, el Contratista recibe la
Carta Notarial N° 07-2021-PORSALUD, por la cual la Entidad le resuelve el contrato por dos
causales:
(i) incumplimiento de las obligaciones derivadas de la prestación adicional, y (ii) acumulación de
máxima de penalidad. Ninguna de las cartas notariales precisa si la resolución es total o parcial.
7. FUNDAMENTACIÓN DE PETITORIO
7.1. RESPECTO A LA PRIMERA PRETENSIÓN
(i) Con Informe N°08-2021-PORSALUD-AU: Aplicación de Penalidades: Según el Informe
N° 03-2021-PORSALUD/AQP emitido por el administrador de la Oficina de Arequipa, se
indica que, en el segundo periodo de servicios (del 16 de abril al 15 de mayo), el periodo
efectivo de mantenimiento tuvo una duración de 10 días debido a que el Contratista no
contaba en stock con una de las piezas necesarias, por lo que corresponde aplicar la
penalidad de S/ 30,800.
(ii) Al respecto es preciso mencionar que según dentro del plazo del contrato el contratista
acepta que en cada oportunidad que realice el mantenimiento, los equipos no
podrán estar sin funcionamiento por más de 3 días consecutivos. Ante este suceso
en su momento se dejó constancia que, durante todo este periodo, el
funcionamiento del equipo no se vio perjudicado.
(iii) Por otra parte en concordancia con el Artículo 163.0 OTRAS PENALIDADES del
Reglamento de la Ley de Contracciones del estado menciona “Los documentos
del procedimiento de selección pueden establecer penalidades distintas a la
mencionada en el artículo 162, siempre y cuando sean objetivas, razonables,
congruentes y proporcionales con el objeto de contratación“, por lo que
dejamos claro que la contratista dejo constancia en su momento que el repuesto no
pudo ser cambiado debido a una causa ajena al contratista, se presentó la denuncia
policial para acreditar el acto, si embargo esta fue omitida por la entidad.
(iv) Consideramos que esta decisión tomada por la Entidad es desproporcional e incluso se
estaría vulnerando el Principio de Eficacia y Eficiencia del T.U.O de la Ley de
Contrataciones del Estado, “El proceso de contratación y las decisiones que se
adopten en su ejecución deben orientarse al cumplimiento de los fines, metas
y objetivos de la entidad, priorizando estos sobre la realización de formalidades no
esenciales, garantizando la efectiva y oportuna satisfacción de los fines públicos
 para que tengan una repercusión positiva de la condiciones de vida de las
personas, así como del interés público, bajo condiciones de calidad y con el mejor
uso de los recursos públicos”.
7.2. RESPECTO A LA SEGUNDA PRETENSIÓN
(i) En relación a la CLÁUSULA CUARTA: FORMA DE PAGO, la Entidad, debe efectuar el
pago dentro de los 10 días siguientes de a la conformidad del servicio, siempre que se
verifiquen las condiciones establecidas en el contrato para ello.
(ii) Al respecto la contratista cumplió con presentar los siguientes documentos de
condiciones del pago: La conformidad de la prestación, el comprobante de pago
correspondiente emitido conforme a Ley, el número de cuenta bancaria del Contratista.
(iii) Luego de ello durante el segundo y tercer mes, reiteró el pago del servicio de
mantenimiento realizado en el primer mes, y que hasta la fecha la entidad no ah
respondido ni atendido dicho pago.
(iv) Sobre este particular se debe tener presente que en el Articulo 171° del RLCE señala
expresamente lo siguiente:
“Articulo 171. Del Pago”
171.1. La entidad paga las contraprestaciones pactadas a favor del
contratista dentro de los diez (10) días calendario siguientes de otorgada la
conformidad de los bienes, servicios en general y consultorías siempre que se
verifiquen las condiciones establecidas en el contrato para ello, bajo
responsabilidad del funcionario competente.
171.2. En caso de retraso en el pago, el contratista tiene derecho al pago
de intereses legales, los que se computan desde la oportunidad en que el pago
debió efectuarse.
171.3. Las controversias en relación a los pagos a cuenta o pago final
pueden ser sometidas a conciliación y/o arbitraje.
7.3. RESPECTO A LA TERCERA PRETENSIÓN
7.3.1. Este pedido se fundamentaba en que los precios de los repuestos de los equipos
que debía utilizar para el mantenimiento preventivo, se habían visto
significativamente incrementados como consecuencia de dos hechos relevantes: (i) la
fuerte devaluación del sol frente al dólar. Cuando presento su oferta el monto de su
contrato equivalía a US$ 1,662,000 (a 10 junio de 2021 equivale a solamente $
1,430,000. Es decir, había una diferencia de más del 10% del precio), y (ii) el
incremento sustancial del flete internacional debido a la reapertura del comercio mundial
(y sobre lo cual había presentado abundante
 información periodística que acredita que en efecto los precios del flete a nivel
internacional se habían incrementado en más del 500% a partir del mes de junio de
2021).
7.3.2. Así mismo al respecto de este pedido la entidad no ha respondido hasta la fecha, por lo
cual nos acogemos al Silencio Administrativo señalado en el T.U.O de la Ley 27444 (TUO
DE LA LEY 2744) que tipifica lo siguiente.
199.1. Los procedimientos administrativos sujetos a silencio administrativo
positivo quedarán automáticamente aprobados en los términos en que fueron
solicitados si transcurrido el plazo establecido o máximo, al que se adicionará el
plazo máximo señalado en el numeral 24.1 del artículo 24, la entidad no
hubiere notificado el pronunciamiento respectivo. La declaración jurada a la que se
refiere el artículo 37 no resulta necesaria para ejercer el derecho resultante del
silencio administrativo positivo ante la misma entidad.
199.2 El silencio positivo tiene para todos los efectos el carácter de resolución que
pone fin al procedimiento, sin perjuicio de la potestad de nulidad de oficio prevista
en el artículo 213.

7.4. RESPECTO A LA CUARTA PRETENSIÓN

7.4.1. La carta notarial enviada por la entidad es con fecha del 30 de Octubre,
comunicando cumplir con las obligaciones del contrato, bajo apercibimiento de resolver
dicho contrato.
7.4.2. Al respecto solicitamos su nulidad debido a que la fecha de culminación del contrato fue
el 15 de setiembre del 2021, e incluso se comunica a la entidad que tan solo se estaba
a la espera de la conformidad del ultimo mes y el pago respectivo.
7.4.3. Además, resaltamos que la contratista no estuvo de acuerdo con la prestación adicional
porque el valor de la prestación adicional distorsiona el equilibrio económico del contrato,
ya que, a la fecha, los costos para poder cumplir con el servicio se han incrementado en
un 15% en comparación con los costos considerados en su oferta (presentada durante
el procedimiento de selección). Para tal efecto, señaló y acreditó el incremento de
los siguientes conceptos: (i) variación del tipo de cambio, y (ii) fletes internacionales.
Reitero que incluso sobre ello existía un reclamo presentado desde hace varios
meses que la Entidad hasta la fecha no ha respondido.
7.4.4. De lo anterior podemos citar el articulo 157° del RLCE, donde suscribe que para
tales efectos ambas partes deberían estar de acuerdo.
“Articulo 157. Adicionales y Reducciones”
 157.1. Mediante resolución previa. El titular de la entidad puede disponer la ejecución de
prestaciones adicionales hasta por le limite de 25% del monto del contrato original,
siempre que estas sean necesarias para alcanzar la finalidad del contrato, para lo cual
corresponde contar con la asignación presupuestal necesaria. El costo de los
adicionales se determina sobre la base de las especificaciones técnicas del bien o
términos de referencia del servicio en general o de consultoría y de las condiciones
y precios pactados en el contrato; en defecto de estos se determina por acuerdo
entre las partes.

7.5. RESPECTO A LA QUINTA PRETENSIÓN

7.5.1. Nuestra empresa nunca incumplió sus obligaciones debido a que mostrábamos una
disconformidad con el precio establecido, es por ello que esa causal no es aplicable.
7.5.2. Por otra parte, el monto total de las penalidades impuestas es de S/ 30,800.00 lo
que equivale al 0.513333% del monto contractual y no el 10% del mismo tal como lo
exige la ley de Contrataciones del Estado para resolver un contrato.
7.5.3. Además, por encontrarnos dentro del plazo y de acuerdo al artículo 166. Efectos de
resolución del RLCE. Se solicita que la resolución quede sin efecto según:
“Articulo 166. Efectos de Resolución”
166.3. Cualquier controversia relacionada con la resolución dl contrato puede se
sometida por la parte interesada a conciliación y/o arbitraje dentro de los 30 días
hábiles siguientes de notificada la resolución.

7.6. RESPECTO A LA SEXTA PRETENSIÓN

7.6.1. De acuerdo al contrato, solicitamos que se pague el servicio del sexto mes, ya que
se encuentra culminada y con acta de termino de servicio.
7.6.2. Así mismo tener en cuenta los intereses legales que se generaron hasta la fecha.
7.6.3. Sobre este particular se debe tener presente que en el Artículo 171° del RLCE señala
expresamente lo siguiente:
“Articulo 171. Del Pago”
171.1. La entidad paga las contraprestaciones pactadas a favor del
contratista dentro de los diez (10) días calendario siguientes de otorgada la
conformidad de los bienes, servicios en general y consultorías siempre que se
verifiquen las condiciones establecidas en el contrato para ello, bajo
responsabilidad del funcionario competente.
 171.2. En caso de retraso en el pago, el contratista tiene derecho al pago
de intereses legales, los que se computan desde la oportunidad en que el pago
debió efectuarse.
171.3. Las controversias en relación a los pagos a cuenta o pago final
pueden ser sometidas a conciliación y/o arbitraje.

7.7. RESPECTO A LA SEPTIMA PRETENSIÓN

7.1.1. Señor tribunal arbitral solicitamos que de declarar fundado nuestras pretensiones, se ordene
al demandado los costes y costos que se ocasionan por llegar al arbitraje.
8. MEDIOS PROBATORIOS
 Cartas notariales presentadas.
 Cartas del representante legal a la entidad,
 Denuncia policial del robo de repuestos.
 Contrato suscrito entre la entidad y la contratista.
9. ANEXOS
- Comprobante de pago por concepto de tasa por presentación de solicitud de arbitraje.
- Copia del Documento Oficial de Identidad o copia del RUC de la Empresa
- Copia del poder del representante, sea Testimonio de la Escritura Pública, Acta legalizada o,
en su defecto, copia literal de la Vigencia de poder expedida por los Registros Públicos.
- Copia del documento en que conste el convenio arbitral, de existir éste.
- Copia de documentos relacionados con la controversia

DECLARACIÓN
Que, las partes involucradas en el presente documento aceptamos cumplir con las normas y el
Reglamento Procesal de Arbitraje del Centro de Arbitraje del OSCE, y con el pago de los costos,
gastos administrativos o multas que conforme a derecho o conciencia sean fijados en el presente
proceso arbitral en la oportunidad que corresponda.

Sin otro particular, aprovecho la oportunidad para reiterarle los sentimientos de mi consideración y
estima personal

Atentamente,
Lima, 30 de Setiembre del 2023