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Derecho Civil Contratos I-Daniela Ursida
Derecho Civil Contratos I-Daniela Ursida
CARDENAS
Daniela Ursida Serrano
1. Introducción
(Conceptos importantes -bases constitucionales del derecho contractual- relación del derecho
contractual con el derecho constitucional y el derecho internacional)
1.1. El contrato como concepto universal
-En materia de contratos el concepto básico de contrato es universal puedo ir a china ,
india , Japón y en todas ellas existe la figura del contrato(El contrato es un acuerdo de
voluntades)
o La realidad social del contrato varia esto hace que las reglas aplicables a los
contratos sean diferentes
Algunos parten de la idea de que la voluntad humana es lo fundamental
pero la voluntad no explica todo él contrato en ningún sistema , es decir
¿que pasa con la fuerza obligatoria que también es algo fundamental?
¿ de donde parte la fuerza obligatoria del contrato? de la
protección de la confianza
Anglosajones
o Para los anglosajones , el contrato es una operación económica
o la donación ni siquiera es un contrato como aquí en Colombia y
además exigir el cumplimiento no se puede sino solo exigir la
indemnización
o no hay buena fe en él periodo precontractual
1) Buena fe precontractual
De aquí(de la buena fe precontractual) se desprenden
algunos deberes
Deber de información puede tener dos fuentes
1- La ley
2- La buena fe
NOTA : uno debe brindar información sustancial
para tomar la decisión de celebrar el contrato.
Obviamente una de las partes debe tener él deber
de información o sino no hay deber secundario y
además aquel que no tenga la información es
porque no tiene la oportunidad ni tiene el deber de
tener la información (no se trata de proteger al
descuidado)
En principio hay deber de informar a la
contraparte de todo lo que se conozca
o Sin embargo hay casos en los que no
hay deber de informas pues se considera
que por la experiencia de las partes
estos debían conocer la información que
les fue brindada caso Disney
NOTA: la corte no solo se mete para obligar a contratar, sino que Incluso
la corte se mete para acabar un contrato
Ej : La modelo no trabajaba nada y estaba cansada de no hacer
nada y se quería ir pero la empresa le prorrogo él contrato la
modelo demando por tutela y la corte dijo que la empresa debía
terminarle el contrato.
4. Leyes modelo una ley para que las personas adopten sin
sentirse obligados
Un gran ejemplo es la ley de arbitraje que ha sido
acogida en muchos lados como Chile , Perú ,
México etc.
Critica :
o A veces acogen la ley modelo pero a veces la
cambian
5. Soft law
Aquellas reglas que no tienen carácter vinculantes
por si ismo , sino que se plantea como unos
parámetros a los que pueden acudir los contratantes
Ej Principios unidroit
o Crean reglas de conducta propias para los
comerciantes independientemente de la
legislación de los estados pretende ser la
lex mercatoria moderna
NOTA: Todos los contratos que vamos a ver en esa asignatura son típicos por eso es importante
distinguir contrato típico y atípico
Típico Atípico
Está No está regulado en la ley Es atípico porque es absolutamente imposible encontrarlo en
regulada en la ley.
la ley ¿ cuál es el criterio para identificar un contrato atípico? R: lo que importa es la función
económica-social de la operación
la regulación del contrato se hace con base a la función económica y social de la
operación y regula el contrato teniendo en cuenta eso.
Ejemplo leasing ( se parece al arrendamiento con opción de compra)
*La función económica del arrendamiento es permitir el disfrute de un bien pero él
leasing tiene como función permitir la compra del bien , por eso lo que se paga
mensualmente en el leasing se amortiza en el costo total del bien. tienen función
social diferente , por eso él leasing es considerado un contrato atípico a pesar de sus
similitudes con él arrendamiento con opción de compra.
Contratos complejos/ mixtos toca diferenciar dos fenómenos :
Contratos coligados fenómeno en virtud del cual entre las partes de una
determina operación se quiere obtener un especifico resultado que demanda la
intervención de un tipo negocial pero con un ingrediente que lo diferencia del
contrato combinado y es que cuando de obligación se trata del numero plural de
negocios que se requieren supone más de un contrato más de una declaración
de voluntad (varios contratos que tienen determinamos nexos y ligamentos entre
ellos) Ej: Uno va al banco y realiza un mutuo , pero él banco le pide una
garantía , hipoteca – va a estar coligado al mutuo.
Contrato mixto es uno solo pero une varias prestaciones que no prevé el
legislador de esa manera. En un contrato se mezclan varias contratos – es un
contrato atípico y hay que tener en cuenta las reglas de cada obligación. Ej: venta
con instalación de producto vendido(ejecución + ejecución de una obra material)
*Se puede dar un contrato mixto en donde una de las partes solo tiene una
prestación y la otra parte tiene varias prestaciones Ej: en un crucero yo solo pago
el tiquete pero Royal Caribbean me tiene que dar alojamiento , comida etc
3. Contrato de promesa
Apuntes previos
-Toca hacer referencia a la etapa precontractual
o En la etapa precontractual las partes pueden hacer diferentes acuerdos
i) Contrato de promesa
ii) Convenir reglas mientras negocian
iii) Convenir que tipo de información una parte le va a dar la otra y como debe
conservarse esa información
iv) Donde van a negociar
v) Cuando van a negociar
Nota: ¿ hay un contrato en todo esto? claro que si porque hay acuerdo de
voluntades, por ende hay responsabilidad contractual.
o Las partes en la etapa precontractual pueden pactar que la negociación se vaya
dando por etapas Ej: venta de una empresa -dicen primero que van a
vender, después cierran esa etapa de negociación , es decir que no van a volver
a ese punto , después dicen que garantías se van a dar ( esto se hace con él fin
de que uno no sabe todo en un momento determinado entonces no se sabe que
contingencias se pueden dar OJO: esta etapa también se cierra) , y finalmente
discuten el precio ¿ que pasa si él man me dice que volvamos a la etapa de
negociación de garantía? hay responsabilidad precontractual
o Pueden haber pactos que si obligan a contratar
Pacto de preferencia él pacto de preferencia puede existir como un
contrato autónomo o puede ser parte de un negocio jurídico(Ej:
arrendamiento con pacto de preferencia)
El código civil no tiene él pacto de preferencia sino el pacto de mejor
comprador se pacta que si en un determinado plazo se presenta un
mejor comprador y él primero no se ajusta a ese precio se puede
resolver la venta. OJO: es distinto a la preferencia porque en la
preferencia no se ha hecho un negocio la preferencia es antes del
contrato y el de mejor comprador es posterior.
Si el pacto de preferencia se da entre particulares ¿ qué pasa si no está
regulado en él código civil? aplica art 8 de la ley 153 de 1887 - ¿ El
código de comercio podrá aplicarse por analogía? R: SI porque eso no
puede quedar sin reglas.
Art 862 código de comercio varias cosas
Él pacto de preferencia es un contrato y por ende debe
cumplir con todos sus requisitos( alusión al art 1502 código
civil)
si él código no dice que es solemne entonces es
consensual , por ende él pacto de preferencia es
consensual.
En el pacto de preferencia debe estar él contrato a que
se refiere la preferencia y obviamente sus elementos
esenciales y claramente ese contrato al que se hace
alusión debe ser licito y posible.
Puede ser de dos maneras el pacto de preferencia :
1) En las condiciones que establezcan las partes
2) En las condiciones que establezca un tercero
NOTA: Que pasa si no se pactan ninguna condiciones ¿ hay
pacto de preferencia? hay dos opciones , si no se dijo
ninguna condición paila y hay otra opción en donde se dice
que si no se estableció nada pues entonces se debe aludir a
las condiciones que establezca un tercero(esta última opción
bajo el fundamento de que siempre se debe intentar que él
contrato produzca efectos)
Él pacto de preferencia no podrá estipularse por un término
superior a un año a no ser que él pacto surja de un
contrato de explotación económica , se comienza a contar
desde la expiración del término.
¿ qué pasa si me ofrecen la compra de mi bien y yo tengo
un pacto de preferencia y llamo a la persona en virtud del
cual esta ese pacto de preferencia y le digo que si lo quiere
pero no le digo él precio que dijo él tercero? mala fe
¿ qué pasa si me llaman en virtud del pacto de preferencia y
me dicen que hay un man que ofrece mil millones de pesos
por la casa pero me dice que le tengo que responder mañana
si yo lo quiero o si no se lo da al otro man? la ley no
regula el tema , entonces uno tiene que verlo desde la
perspectiva de la buena fe en donde claramente se establece
que debe haber un plazo razonable( se podría aludir al plazo
de la oferta que es de seis días)
¿qué pasa si me incumplen el pacto de preferencia? si
hubiera conocimiento por parte del tercero y convencía al
vendedor de violar ese pacto de preferencia entonces se
podría demandar tanto al tercero como a la vendedora por
responsabilidad contractual.
C. Contrato prometido
o En los contratos de promesa por esencia tiene obligaciones de hacer , mientras él
contrato prometido tiene otro tipo de obligaciones, dar , hacer o no hacer.
o Las formalidades de los dos contratos son distintas el contrato de promesa en civil
es escrito y en comercial consensual generalmente y él contrato prometido ya depende
del contrato.
o En la promesa no hay obligación de dar no es traslaticio de dominio, por lo tanto
no constituye justo título , mientras en él contrato prometido si constituye justo título
( esto afecta la suma de posesiones)
o en la promesa no hay obligación de dar no aplica la teoría de los riesgos en donde
el acreedor(comprador) asume los riesgos de la cosa de cuerpo cierto.
o Saneamiento tácito del contrato prometido él contrato de promesa no se sanea con
él pago del precio porque no es la obligación derivada del contrato , la obligación
derivada del contrato de promesa sería celebrar el contrato previsto para el futuro NO
él pago del precio.
o La lesión enorme no opera respecto a la promesa.
o Respecto del régimen del bien embargado él contrato de promesa NO implica
enajenación y lo que él código civil prohíbe es la enajenación , entonces la promesa
sobre un bien embargado no es invalido. Si recae sobre un bien embargado es
invalido , en cuanto implica enajenación.
o Interpretación del contrato él contrato prometido se puede interpretar teniendo en
cuenta la promesa si hay algo ambiguo. Ej: utilizar el contrato de promesa para ver si
han utilizado simulación en él precio. Ej: en la promesa metí un pacto pero en la
promesa que deviene de esa promesa no , la corte a veces entiende que él pacto de esa
promesa esta en él contrato prometido.
o Cuando él contrato prometido es un contrato consensual , la promesa equivale al
contrato consensual en materia civil él contrato de promesa debe celebrarse por
escrito sino se hace por escrito bajo la tesis de la corte es invalido pero si digamos en
esa promesa se dieron los requisitos esenciales pues deviene en un contrato diferente
al prometido( art 904 del código de comercio) caso : promesa de compraventa pero no
se hizo por escrito , entonces es compraventa si se dieron los elementos esenciales.
OJO: solo vale cuando la promesa de la que estamos hablando es bilateral porque si lo
que hay es una opción pues las dos parten no han acordado que una va a transferir y la
otra dar él precio
2) Gratuito u oneroso
Gratuito es cuando tiene por objeto la utilidad de una de las partes , sufriendo la
otra él gravamen(art 1497 cc) y es oneroso cuando tiene por objeto la utilidad de
ambos , gravándose cada uno a beneficio del otro(art 1496 cc)
Él contrato de promesa puede ser gratuito u oneroso oneroso cuando es
bilateral o cuando es opción con pago y gratuito cuando es solo opción
Nota: Esta clasificación es importante para :
i) la acción paulina
*gratuito la buena fe o mala fe del tercero no cuenta como requisito
*oneroso Se necesita además de la mala fe del deudor , la mala fe del
tercero(concilium fraudis)
3) Conmutativo o aleatorio
Conmutativo quiere decir que la utilidad que reportan las partes se mira como
equivalente. Lo que una parte da o hace es equivalente a lo que la otra parte da o
hace(art 1498 cc) y aleatorio es que él equivalente consiste en una contingencia
incierta de ganancia o pérdida , es decir la utilidad ultima depende de circunstancias
que no controlan las partes(art 1498 cc)
Él contrato de promesa es conmutativo
NOTA: esta clasificación es importante porque no hay lesión enorme en los contratos
aleatorios.
Además tiene unos efectos en la teoría de la imprevisión porque si puede haber teoría
de la imprevisión respeto de contarios aleatorios pero no respecto del alea misma y
por ultimo tiene impacto en la lesión enorme.
5) Principal o accesorio
Él contrato es principal cuando nace y subsiste por si mismo , sin necesidad de nada
más(otra convención u obligación) y es accesorio cuando él objeto del contrato es
garantizar el cumplimiento de una obligación principal , de manera que no puede
subsistir sin ella
Él contrato de promesa es un contrato principal
Nota: esto es importante porque si se declara la nulidad del contrato principal se
extingue él contra accesorio
6) Típico o atípico
Los contratos típicos son los que están tipificados en la ley(reconocimiento y
regulación legal) , mientras los contratos atípicos no tienen reconocimiento y
regulación sino que los crea la autonomía privada
Él contrato de promesa es típico
1) Capacidad
* No tiene reglas especiales de capacidad sino que se aplican las leyes generales
Caso : Camila que tiene 17 años tiene un guardador llamado Alejandro. Alejandro celebra un
contrato de promesa de un automóvil de Camila con Andrea que vale 60 millones de peso
¿ se puede? R: art 96 de la ley 1306 de 2009 dice que toca pedir permiso si es contrato
oneroso , conmutativo de disposición-¿ la promesa es de disposición?
2) Consentimiento
o Código civil ( art 1611)
NOTA: en este artículo se establecen unos requisitos y si no se cumplen hay nulidad
absoluta del contrato de promesa
*El código civil en este art 1611 establece que la promesa debe constar por escrito :
¿Que es documento escrito?
Corte constitucional Desde los usos , la forma de dar él
consentimiento en un escrito es firmando. Es decir si uno no firma él
documento no es vinculante.
Código de comercio(art 826) el código de comercio es más preciso
porque establece un documento escrito mercantil , es decir que debe
incluir firma.
Él código de comercio regula la firma de los ciegos (art 828) la
firma de los ciegos no les obligara sino cuando haya sido
debidamente autenticada ante juez o notario , previa lectura del
respectivo documento de parte del mismo juez o notario.
Él código de comercio regula la firma a ruego cuando alguien
firma porque otra persona le ha pedido que firme por ella
OJO: Él que firma a ruego solo sirve como un instrumento
mecánico para que firme lo que él otro quiere , mientras él
representante manifiesta su propia voluntad.
OJO: no basta que una persona le diga a la otra que firme por él
sino que se requiere que haya dos testigos sino que se deben poner
las huellas digitales o plántales.
OJO: esta regla de la firma a ruego lo modifico el CGP(art 185
CGP) simplifico mucho él proceso , porque si alguien firmo a
ruego , basta con citar a la persona que le dijo que firmara a ruego.
NO HAY TESTIGOS NI HUELLAS.
¿ qué pasa si se establece por un chat? se puede , toca cumplir los
requisitos del articulo 6 y 7 de la ley 527 del 99
o código de comercio: Establece que la promesa de sociedad es por escrito ¿ que pasa
con las otras promesas que no son de contrato de sociedad? R: pues son
consensuales.
o ¿La opción es de forma impuesto o no? recordemos que en él código civil ante solo
se permitía la promesa bilateral entonces debemos acudir a la ley 51 de 1918 en donde
se establece que la opción no tiene formalidad, es decir es consensual.
3) Objeto
o Él objeto debe ser :
i) Licito
* toca hacer referencia al numeral segundo del art 1611 “Que él contrato a que
la promesa se requiera no sea de aquellos que las leyes declaren ineficaces por
no concurrir los requisitos del art 1502” OJO: ineficacia se refiere a un
contrato que no produce efectos o produce efectos anómalos
¿ se puede vender un bien embargado? NO porque esta enajenando y
eso es objeto ilícito por ende hay nulidad absoluta pero ¿ se puede
prometer un bien embargado? Si ,se puede prometer vender un bien
embargado porque en ese caso uno se está obligando a levantar el embargo
y no esta enajenando.
¿ qué pasa si no se trata de nulidad absoluta sino de nulidad relativa?
Ej: lesión enorme
o la lesión enorme es un hecho que da lugar a la ineficacia de un
negocio en casos en los cuales no hay equilibrio objetivo en las
prestación de un contrato
o no existe lesión enorme respecto del contrato de promesa El
contrato de promesa tiene obligación de hacer y no de dar y
además la lesión enorme es una sanción jurídica que no se puede
aplicar de forma analógica y la ley no lo determino para la
promesa.
o ¿ que pasa cuando el contrato de promesa que se celebra tiene
como objeto un contrato con lesión enorme? R: hay dos tesis
a- la primera establece que no puede haber nunca lesión enorme
respecto del contrato de promesa como tal , porque la
obligación del contrato de promesa es una obligación de hacer y
además los casos de lesión enorme son taxativos y no incluyen
la promesa. no hay lesión de la promesa pero obvio si se
celebra digamos una compraventa en virtud de esa promesa
pues hay lesión enorme en él contrato prometido si se dan los
elementos de equivalencia constituyentes de la lesión enorme
b- la que adopta la corte
caso : A y B celebran un contrato de promesa de compraventa y
al momento del contrato de promesa de compra venta pactan
1800 y él bien vale 2000. En 2018 a la hora de celebrar el
contrato de compraventa de ese inmueble está avaluado a 6000
objetivamente hablando existe lesión enorme en él contrato
prometido , pero debemos hacer un segundo filtro : cuando haya
contrato de promesa se tendrá que ver si hay lesión enorme en
relación con él contrato de promesa (si en él contrato de
promesa no había lesión enorme y él precio si era equivalente ,
no importara que haya lesión enorme en él contrato prometido ,
este no se considera viciado).
Nota: los elementos de lesión enorme del contrato prometido ,
deben ser determinados a la luz de la promesa. Si no se mira la
promesa se violaría el principio de normatividad de los
contratos. Pues las partes ya habían manifestado su voluntad.
Si las circunstancias son previsibles prevalecerá él contrato de
promesa , en busca de que él contrato sea estable.
ii) Posible
4) Causa licita
* Reglas normales
4. Contrato de compraventa
Anotaciones previas
o Es él contrato más importante porque es él contrato más usado y que más celebra
todos los días celebramos compraventas
o Cobija muchísimas situaciones diferentes
o NO es el más antiguo porque él contrato de compraventa necesita necesariamente
de dinero. Se dice que la permuta y la donación son los más antiguos
o Código civil
o Código de comercio
* Se dedica a los asuntos mercantiles que están definidos en torno a una institución
llamada él acto de comercio .
¿ cuando una compraventa es comercial? -Art 20 C.Co-
1) son mercantiles para todos los efectos legales - la adquisición de bienes a
título oneroso con destino a enajenarlos en igual forma y la enajenación de
los mismos ¿ entonces si yo compro un carro para vendérselo a sofí porque
ella lo quiere se tiene que aplicar la ley mercantil? R: No hay unidad en la
doctrina , sin embargo podríamos pensar que sofí no sabía que él había
comprado él carro para vendérselo ¿ eso afecta la norma aplicable al contrato?
2) La adquisición a título oneroso de bien muebles con destino a arrendarlos o él
arrendamiento de los mismos ; él arrendamiento de toda clase de bienes para
subarrendarlos y subarrendamientos de los mismos Si mariana compra un
apartamento para arrendarlo ¿ le aplica la ley mercantil? – NO porque la
norma es para muebles
3) La adquisición o enajenación a título oneroso de establecimientos comerciales
(se entiende por establecimiento de comercio un conjunto de bienes
organizados por el empresario para realizar los fines empresariales) Ej:
vender una pastelería
4) La intervención como asociado en la constitución de sociedad comerciales ,
los actos de administración de las mismas o las negociaciones a título oneroso
de las partes de interés , cuotas o acciones.
5) Hay muchas otras criterios para establecer una compra mercantil , entre esos
él art 21 establece que se tendrá así mismo como mercantiles todos los actos
de comerciales relacionados con actividades o empresas de comercio y los
ejecutados por cualquier persona asegurar el cumplimiento de obligaciones
comerciales Ej: le compro a mi vecino unos muebles que está vendiendo, para
amoblar la sala de juntas de mi oficina.
o Criterio mixto hay casos en donde dependiendo la perspectiva se podía decir que
es comercial y civil sin embargo se aplica la ley comercial por ser más moderna.
OJO: Establecer por cual régimen se rige es muy importante sobre todo en cuando a
la teoría de los riegos
*en él régimen civil él riesgo lo asume el comprador , por eso en caso de que la cosa
se dañe o le pase algo igualmente tiene que pagar el precio así no reciba nada a
cambio
*en el régimen comercial la cosa cambia porque él riesgo lo asume el vendedor.
Debido a esto , en caso de que la cosa se dañe o le pago algo no tiene que pagar nada.
Clasificación/características de la compraventa
1) Bilateral
o Excepción de contrato no cumplido
o Condición resolutoria tacita
o Teoría de los riegos
2) Oneroso
o Responsabilidad hasta de la culpa leve y en la acción pauliana hay que probar
concilium fraudis
3) Típico
o Es él negocio jurídico más típico de todos
4) Normalmente es conmutativo pero puede ser aleatorio
o Puede ser aleatorio en :
-la venta de usufructo es aleatorio porque él usufructo es vitalicio entonces si se
muere el usufructuario se acaba la venta y finalmente uno no sabe cuándo muere
-la venta de cosa que no existe. Ej: compro los cachos independientemente de que
nazcan vivos o no
o Es importante porque en los contratos aleatorios NO hay lesión enorme
5) De ejecución instantánea
o Las prestaciones se pueden ejecutar en un solo momento OJO: se puede diferir pero
eso no lo hace de ejecución sucesiva.
6) Principal
o No depende de otro para subsistir
7) Traslaticio de dominio
o Implica la obligación de transferir el dominio
1) Compraventa Vs permuta
o En la permuta no hay precio sino que se cambia una cosa por otra cosa , sin embargo
es muy común que se dé una cosa + precio ¿ sigue siendo permuta? R: art 1850
código civil (cuando él dinero consiste en parte dinero o parte en otra cosa se
entenderá permuta cuando la cosa valga más que él dinero y será venta en caso
contrario) OJO: si la cosa y él dinero son equivalentes entonces es compraventa
Caso: A cambio la finca la disculpa que vale 10000 se entrega un apto que vale 800 y
200 en efectivo eso es permuta
Caso A cambio de la finca la disculpa que vale 10000 se entrega un apto que vale 400
y 600 en efectivo eso es CV
3) Compraventa Vs Arrendamiento
o La compraventa transfiere él dominio y él arrendamiento la tenencia
o Se confunde mucho la venta de los frutos de la finca con él arrendamiento
Caso - Gabriel tiene un contrato con Ana él contrato dice que Ana puede entrar a
la finca a retirar los frutos cuando quiera¿ ese contrato es de arrendamiento o es un
contrato de venta de los frutos? R: es contrato de compraventa de frutos. Por el
contrario si usted fumiga, cuida etc entonces es arrendamiento
o Caso de minas : si se puede sacar productos eso debería considerase venta porque al
final está disponiendo . Sin embargo , eso no es claro en él CC porque cuando se
regula el usufructo se dice que parte del uso es no solo sacar los frutos sino también
los productos.( art 843 cc)
4) Compraventa Vs Donación
o La venta es onerosa y la donación es gratuita
Ej: un papa le vende un carro a su hija que normalmente cuesta 90 millones pero se lo
vendió a 10 millones ¿ es compraventa o donación? R: El código dice que si él precio
es irrisorio se entiende como no pactado
5) Compraventa Vs Suministro
o La compraventa es un contrato que es de ejecución instantánea mientras él suministro
por su esencia es de ejecución periódica (naturaleza= porque su función es satisfacer
una necesidad que se extiende en él tiempo)
o La Corte ha insistido que esa negociación corresponde la necesidad que se va a
satisfacer.
1) Capacidad de ejercicio
Aplican las reglas generales pero tiene unas reglas particulares
1- Es nula la venta entre padre e hijo de familia
Los hijos no emancipados son hijos de familia y él padre con relación a
ellos , padre o madre de familia no emancipados es que están sujetos a
patria de potestad , emancipados es que no están sujetos a patria de
potestad
La corte ha dicho que la norma prohibitiva parte de la base de que él padre
tiene la patria de protestad y por consiguiente es representante del hijo ,
por lo que lo que busca la ley es evitar un auto contrato.
La norma dice que esos contratos hijos y padres serán nulos , pero no
indica ese contrato respecto de que bienes debe ser , entonces debemos
entender que es respecto de TODOS los bienes ya sean muebles o
inmuebles.
Caso : Un padre celebra un contrato de venta con su hijo no reconocido
¿ él contrato es válido? Si , porque él padre no ha reconocido al hijo
entonces no tiene su patria de potestad , no habrá problema entonces y él
contrato será perfectamente válido pues no habría autocontrato
Caso : Isabela hacia Brownies y se los vendía a su papa ¿ es válido? R:
Peculio profesional- art 294 CC ( lo de los brownies es de él peculio
profesional es decir ,del producto del trabajo del menor y es administrado
por el menor, entonces es válido porque no habría autocontrato porque sus
padres no administraba esos bienes )
Caso : Hay una viejita millonaria y le deja a su nieta unos bienes y dice
expresamente que eso no lo va administrar su hijo(padre del nieto) ¿ una
venta futura de esos bienes entre padre e hijo se puede? SI se puede
porque como el padre no administraba esos bienes pues no habría auto
contracto
¿qué efectos tiene violar esto? Nulidad absoluta por objeto ilícito por
contrariar norma de orden publico .
NOTA: En el artículo original las partes no podían sanear la nulidad
absoluta por ratificación. Actualmente y en la norma vigente dice que puede
sanearse por la ratificación de las partes. OJO: Este saneamiento por
ratificación no aplica para él objeto ilícito y por la causa ilícita.
En cuanto al saneamiento por él transcurso del tiempo , actualmente según él
art 1742 código civil puede sanearse cualquier causal de nulidad(incluso
objeto y causa ilícita).
o Art 92
“No será lícito al curador:
c) Celebrar cualquier acto en el que tenga algún interés el
mismo curador, su cónyuge, sus parientes hasta el cuarto
grado de consanguinidad o segundo de afinidad o de
cualquier manera dé lugar a conflicto de intereses entre
guardador y pupilo.
PARÁGRAFO. Los actos en los que el guardador, su
cónyuge o sus parientes tengan interés, serán celebrados por
un guardador suplente o especial designado por el Juez y, en
todo caso, requerirán autorización judicial.”
Este artículo no se refiere solo a la compraventa sino que se
predica de cualquier negocio jurídico.
Bajo esta lógica , se aplica desde el punto de vista del
código civil ( art 1741) que establece que hay nulidad
relativa.
“que tenga algún interés él mismo curador , su cónyuge ,
sus pacientes hasta él 4 grado de consanguinidad o segundo
de afinidad” Celebrar cualquier acto en que tenga interés
OJO : la prohibición va más allá de prohibir la C.V con las
personas mencionadas en él artículo. Pues abarca también
contrato que no son directamente con ellos pero si con
personas con quien ellos tienen interés o relaciones.
“dé lugar a conflicto de intereses entre guardador y
pupilo” No solo se trata de las personas de arriba que
menciona el articulo sino que él conflicto se intereses se
presenta cuando una persona tiene que defender intereses
que están opuestos
caso : el guardador tiene una sociedad y esa sociedad
contrata con el pupilo entonces ahí puede haber un
interés del guardador. Ese contrato no es permitido
aquí hay conflicto de interés.
Parágrafo de la norma
o La norma no prohíbe del todo la celebración del
C.V. Se puede hacer si lo celebra un guardador
especial y se consigue autorización judicial la
prohibición no es total.
o En él parágrafo cuando permite él contrato por
medio de guardador especial y autorización
judicial solo se refiere cuando tenga
interés(cónyuge , parientes hasta el cuarto grado
de consanguinidad y segundo de afinidad del
curador) pero no habla de cuando hay conflicto
de intereses (él ejemplo del socio del curador)
¿ será que entonces se puede cuando hay
conflicto de intereses?
Nota: si no se cumplen los requisitos habrá nulidad relativa
, porque se subordina la celebración del contrato a unos
requisitos en calidad a la persona.
1
Miembros de las corporaciones públicas , empleadores y trabajadores del estado y sus entidades descentralizadas territorialmente y por servicios.
“Se prohíbe a los administradores de establecimientos públicos
vender parte alguna de los bienes que administran, y cuya
enajenación no está comprendida en sus facultades administrativas
ordinarias; salvo el caso de expresa autorización de la autoridad
competente.”
Caso : José tiene una cantina y la administra Andrea
¿ Andrea puede vender bienes de la cantina? hay dos
soluciones dependiendo de lo que entendamos como
establecimiento publico
1) Establecimiento público como abierto al publico
2) Establecimiento público como entidad pública El art
el discusión se refiere a este tipo de establecimiento
públicos porque obviamente si estamos hablando de un
lugar abierto al público le pedimos es permiso a dueño
no a la autoridad competente.
2
Los perfectos existieron en Colombia y eran un autoridad en las povisas ( era autoridad administrativa que tenían ciertas funciones judiciales)
magistrado y hoy en día son ventas en cualquier
despacho judicial.
caso: Sofía es juez y ve un aviso de remate del juzgado
de Cartagena ¿ puede participar? R: NO , no se puede.
Caso : Sofía es juez y tiene un esposo llamado Pablo y
entonces Pablo en Cartagena ve un aviso de remate de un
apto y pablo compra un apartamento y cuando regresa a
Bogotá le cuenta a su esposa. ¿ esa venta es válida?
Hay discusión sobre el tema porque ese bien entraría a la
sociedad conyugal.
Caso: La jueza vende el bien en virtud de un remate a
juan pablo que es funcionario del SIC ¿ Juan pablo está
contratando con una entidad pública? el juez está
actuando en nombre del deudor incumplido no en
nombre del juzgado entonces si se puede.
NOTA: hay nulidad absoluta si se incumple esta norma.
consentimiento en la compraventa
o en principio el contrato de compraventa es consensual y excepcionalmente es solemne
por ende generalmente se forma cuando se pactan la cosa y el precio(elementos
esenciales)
I. excepciones donde se requiere una forma solemne en el contrato de compraventa
b. venta de mejoras
¿ la venta de mejoras sobre inmueble requiere solemnidad? R: la corte dice
que si se requiere escritura pública por lo que ha negado la posibilidad de
acumular posesiones cuando la cesión se hace por documento privado.
Las mejoras al ser incorporadas al inmueble se convierten en inmuebles
entonces por eso también necesitas escritura publican
OJO : No se requiere escritura pública para la venta de bienes muebles por
anticipación( art 659 código civil) Ejemplo : para vender los materiales de
un edificio que va a derrumbarse no se necesita escritura publica
d. servidumbres
para él código también es veta la constitución de un derecho real a cambio de
un precio
cuando se constituye una servidumbre voluntaria a cambio de un precio
la venta de servidumbres requiere escritura publica
o OJO : si el dueño del predio sirviente reconoce la servidumbre no se
necesita la escritura pública- titulo constitutivo y supletivo art 940
del código civil
Cuando él dueño que había reconocido la servidumbre para de
ser dueño , él juez deberá pedir EP , ósea la aprobación que
cuesta es la del dueño actual.
e. Curadores y menores
Antes la venta de cualquier parte de los bienes del pupilo serán en pública
subasta ese artículo fue derogado por la ley 1306 de 2009(ley que regula
cuales actos de curadores requieren autorización)
o Tres precisiones sobre esta norma :
a. Se requiere autorización judicial , para realizar en
representación de su pupilo actos onerosos de carácter
conmutativo , de disposición o de enajenación de bienes o
derecho de contenido patrimonial distinto de los giros de
ordinario de los negocios cuya cuantía supere los cincuenta
salarios mínimos
b. También requiere licencia judicial la enajenación de los bienes
esenciales de una actividad empresarial cualquiera se sea su
valor , salvo que se trata de la reposición de activos
c. Precisa la ley que las operación de reposición de activos
productos deberán constar por escrito y los dineros
provenientes de la enajenación no podrán ser destinados a otros
fines sin autorización judicial.
o Art 303 autorización para dispones de bienes inmuebles “ no se podrá
enajenar ni hipotecar en caso algunos los bienes raíces del hijo , aun
pertenecientes a su peculio profesional , sin autorización del juez , con
conocimiento de causa – mejor dicho cuando él hijo tiene bienes raíces se
requiere de autorización para disponer de estos bienes
f. Establecimiento de comercio
o Art 515 código de comercio define establecimientos de comercio “ se
entiende por establecimiento de comercio un conjunto de bienes organizadas
por él empresario para realizar los fines de empresa. Una misma persona
podrá tener varios establecimientos de comercio y a su vez un solo
establecimiento de comercio podrá pertenecer a varias personas y destinarse al
desarrollo de diversas actividades comerciales él establecimiento es él
conjunto de bienes no necesariamente implica un inmueble
o Art 526 código de comercio establece los requisitos para la enajenación “la
enajenación se hará constar por escritura pública o en documento privado
reconocido por lo otorgantes ante él funcionario competente.
NAVES
Hay dos clases de naves según el código:
Las embarcaciones mayores más de 25 toneladas OJO: esta
es la que necesita escritura publica
Las embarcaciones menores pesan menos de 25 toneladas
Naves definición según él código: se entiende por nave toda
construcción principal o independiente , idónea para la navegación y
destinada a ella cualquiera que sea su sistema de propulsión lo que
no sea nave es artefacto naval
NOTA : para diferenciar que es una nave la corte de estados unidos
establece el criterio de observador razonable si un observador
razonable ve la cosa flotante y dice que está destinada desde un punto
de vista práctico a transportar cosas o personas sería una nave
Ley 730 de 2001 art 16
- La compraventa y venta de nave y artefactos navales deberán
llevarse a escritura publica
-define al barco , buque o nave como toda construcción flotante
con medio de propulsión propios destinada a la navegación por
agua , que se utiliza en él comercio para él transporte de carga o
remolcar naves OJO: este criterio se basa más en la finalidad
, mientras él criterio del código de comercio se basa en él
tonelaje.
Ejemplo : ¿ la compraventa de barco pequeño( de menos de 25
toneladas) pero que esta destinado a transportar cosas , necesita
escritura publica? en este caso se nota la contradicción de los
das normas que regulan este tema.
AERONAVES
Articulo 1789 define aeronave “ se considera aeronave , para los
efectos de este código , todo aparato que maniobre en vuelo , capaz de
desplazarse en el espacio y que sea apto para transportar a personas o
cosas. Los aparatos que sustentan y trasladan mediante el sistema
denominado colchón de aire , queda excluido de las disposiciones de
este libro.
¿ él globo es una aeronave bajo la definición del código de
comercio?
Definición de aeronave de la RAC es toda máquina que puede
sustentarse y desplazarse en la atmosfera pro relaciones del aire , que
no sean las reacciones del mismo contra la superficie en la tierra y que
sea parta para transportar pesos útiles – personas o cosas. Además de
esto la RAC establece que las aeronaves no convencionales ,son
planeadores , vehículos aéreos , ultralivianos , autogiros , globos
dirigibles( es decir a pesar que se dude si son aeronaves o no , la RAC
dijo que si lo son)
Nota: la RAC dijo sobre los drones los drones que pueden
cargar cosas se consideran aeronaves.
h. Cuota o parte de interés en una sociedad
o Es solmene la venta de una cuota o parte de interés en una sociedad , pues ella
requiere una reforma estatutaria
OJO: no dice acción.
OJO: es frente a cierto tipos de sociedad aquellas que tienen cuota o parte
de interés.
i. Derechos de autor
o Art 183 de la ley 23 de 1982 disponía que todo acto de enajenación del
derecho de autor sea parcial o total , debe constar en escritura pública o en
documento privado reconocido ante notario , instrumento que , para tener
validez ante terceros , deberán ser registrados en la oficina de registros del
derechos de autor
OJO: esta norma fue derogada
OJO: se refería a los patrimoniales porque los derechos morales no se pueden
vender
o Hoy en día esto está regulado en la ley 1450 de 16 de nunio de 2011 dice
que debe contar por escrito NO necesariamente por escritura publica .
k. Propiedad industrial
o Comunidad andina para que surtan efectos ante terceros , se exige el
registro ante la oficina nacional competente de los actos de transferencia . El
documento debe contar por escrito
V. Idioma
o Se puede pactar en él idioma que los contratantes quieran hay dos excepciones
1. Escrituras públicas que de conformidad con el art 16 del decreto 960
del 70 deben otorgarse en español necesariamente
2. Condiciones negóciales generales y de adhesión en relaciones de
consumo (estatuto del consumidor) cuando se pactan condiciones
generales y de adhesión tiene que ser en español.
Si no se cumple este requisito pues las clausulas serán
ineficaces y solo debe tenerse en cuenta lo que expresamente se
pacte entre las partes.
El consumidor deberá devolver el producto al productor o proveedor por los mismos medios y en las mismas
condiciones en que lo recibió. Los costos de transporte y los demás que conlleve la devolución del bien serán
cubiertos por el consumidor.
El término máximo para ejercer el derecho de retracto será de cinco (5) días hábiles contados a partir de la
entrega del bien o de la celebración del contrato en caso de la prestación de servicios”
Aplica para todos los contratos de venta de bienes y prestación de
servicios mediante sistemas de financiación otorgados por el productor
o proveedor , venta de tiempos compartidos o ventas que utilizan
métodos no tradicionales o a distancia, que por su naturaleza NO deban
consumirse o no haya comenzado a ejecutarse antes de 5 días.
Venta mediante sistema de financiación la ley quiere
darle un espacio al consumidor para que lo piense de nuevo
Esta financiación tiene que ser otorgada por él productor
Cuando la financiación es otorgada por un tercero , él
consumidor no tiene posibilidad de retracto
Venta de tiempo compartido se da la posibilidad de
retracto porque las personas muchas veces por pensar en la
idea de vacaciones no miran el resto de posibilidades que
hay
Ventas que utilizan métodos no tradicionales
Estos métodos están definidas en él art 5 del estatuto
Ejemplo: venta por catalogo
Se da esta protección porque los consumidores cuando
no están en un local de comercio son más vulnerables y
dejan que les metan más cuento.
Venta a distancia
Art 5 del estatuto
caso: Marco compro por internet un osito , quería
uno de 40cm y le llega uno de 10 cm entonces
tiene derecho a retractarse
Él termino de retracto empieza a contar desde el
día que llega porque no puede saber que la
mercancía no era la que quería hasta que no le
llega
o La vigencia de la oferta
1) En el código de comercio : dice que la vigencia se cuenta desde la fecha que contiene
la carta en la que costa la oferta
∆ En el código de comercio se establece un plazo de 6 días hábiles como plazo
de vigencia de la oferta en caso de no haberse estipulado nada se debe
contar esta vigencia desde la fecha de la remisión de la oferta. Para que haya
contrato , la aceptación debe remitirse dentro de los 6 días para ser válida.
∆ No importa en ningún momento el día de la recepción
∆ En nuestra legislación comercial si se le agregan cosas importantes en la
aceptación de la oferta o si la oferta llega tarde se entiende que es una
contraoferta.
2) en la convención de Viena
∆ se cuenta el termino desde la fecha que tenga la carta que contiene la oferta
igual que nuestra legislación comercial
∆ El plazo de aceptación será (art 18 CV)
i) El que indique el oferente
ii) Si el oferente no estipula ningún plazo se debe aceptar dentro de un
plazo razonable teniendo en cuenta los medios de comunicación y las
circunstancias del caso
NOTA: Si no se fija plazo , se entiende de acuerdo con el art 18 , que
el plazo es un plazo razonable (teniendo en cuenta la circunstancias de
la transacción y teniendo en cuenta los medios de comunicación
utilizados) la aceptación tiene que llegar(recepción)
OJO: diferente a nuestro reglamento interno en donde se adopta el
sistema de remisión , aquí por el contrario, el contrato solo surge
cuando llega la aceptación en el plazo razonable la oferta.
∆ La oferta verbal se debe aceptar de manera inmediata y la telefónica igual
NOTA: ocurre igual que en nuestra legislación(art 85 del código de comercio)
“La propuesta verbal de un negocio entre presentes deberá ser aceptada o
rechazada en el acto de oírse. La propuesta hecha por teléfono se asimilará,
para los efectos de su aceptación o rechazo, a la propuesta verbal entre
presentes”
Caso: Pablo llama a su Amiga Isabel para decirle que le vende su
computador por un millón de pesos pero ella no le contesta ¿ que pasa
aquí?
∆ Para la convención si la aceptación llega tarde se debe distinguir la razón por
la cual esto ocurrió
i) Si la aceptación llega tarde porque se envió tarde esta no perfecciona él
negocio él negocio a menos de que él oferente manifiesta , en un plazo
muy corto que le va a dar valor.
ii) Si la aceptación llega tarde pero hubo error del correo esta surte efectos
como aceptación a menos de que él oferente sin demora , diga que esta
oferta caduco.
OJO: en nuestro ordenamiento es contraoferta
Mejor dicho :¿ qué pasa si la aceptación llega tarde pero por causas
ajenas a mí? ósea ¿qué pasa si la aceptación es tardía pero no por
culpa del aceptante: R: es eficaz a menos que la oferta caduque según
él oferente
∆ ¿ qué pasa si agrego cosas en la aceptación frente a la oferta en la
Convención de viena? se dice que esto es un rechazo la oferta(se
extingue la oferta inicial de la oferta) y se hace una contraoferta
Nota: Toca diferenciar modificación sustancial y modificación no
sustancial :si hay modificaciones sustanciales, se rechaza la oferta y hay
contraoferta y cuando hay modificaciones no sustanciales, hay lugar a que
se forme el contrato , salvo que el oferente diga que no está dispuesto a
aceptar sin demora.
* ¿ que es modificación sustancial? la convención de Viena dice cuáles
son las modificaciones sustanciales , que son prácticamente TODAS-art
19 de la convención
OJO: ¿ qué pasa si agrego cosas en la aceptación frente al oferta en
nuestra legislación ? normalmente hay contraoferta¿ porque normalmente?
R : porque no todas las cosas que se agregan a o se excluyen en la
aceptación hacen que sea una contraoferta
2) Convención de viena
o El contrato se entiende formado cuando :
Aceptación expresa cuando LLEGA la aceptación (sistema de
recepción)
Aceptación tácita cuando hace los hechos inequívocos que
comunican esa aceptación
c-mediana calidad
NOTA /preguntas relevantes:
¿puedo dejar en manos de un tercero la determinación? obvio si se
puede , si el ordenamiento permite que se deje en manos de un tercero el
precio no habría que decir lo contrario para la determinación de la cosa
¿ puede una de las partes modificar la calidad del objeto? art 38 del
estatuto – el legislador prohíbe esto en los contratos de adhesión ( modificar
unilateralmente) pero pareciera que en los otros contratos si se puede.
OJO: alusión al concepto de cláusula abusiva en los contratos de consumo (se
caracteriza porque crea un desequilibrio injustificado)
¿ que implica una clausula abusivas?
Dos criterios según los alemanes
1-El contrato está regulado bajo el entendido de que el
legislador entiende que ese contrato es justo – las
obligaciones de las partes están equilibradas entonces
para los alemanes eliminar alguna de esas obligaciones
sin una razón a la luz de la buena fe implica
desequilibrar el contrato, lo cual lo convierte en una
cláusula abusiva
2-cuando una clausula impide que se logre la finalidad
Art 43 de la ley 280(estatuto del consumidor) hay un
listado de cláusulas abusivas
o Dentro del listado , se establece que son
ineficaces de plenos derecho las cláusulas que
Limiten la responsabilidad del productor o
proveedor de las obligaciones que por ley
corresponden tiene discusión
Ejemplo: Pactaron en el contrato que mariana le
iba a entregar a mariana 5 computadores de
computador HP842 , cuando Mariana va a
entregar los computadores y le dice a la empresa
de HP que le de 5 modelos ,pero le comentan
que están descontinuados ese modelo entonces
le entregan un modelo equivalente ¿ tendría algo
de malo? no necesariamente esa facultad de
modificar el objeto tiene que ver con una
cláusula abusiva
Conclusión toca analizar cada caso en
concreto.
2) Posible
o ¿ en todos los ordenamientos es necesario que el objeto sea posible?
principios UNIDROIT(Lex mercatoria)
art 313 no afecta la validez del contrato el mero hecho de
que al momento de su celebración fuera imposible el
cumplimiento de la obligación contratada (el contrato es válido
a pesar de que el contrato sea imposible )- estamos en un
problema de incumplimiento no de validez
en Colombia , la posibilidad es un requisito de existencia.
o ¿ qué pasa si se vende una cosa que no existe pero uno jura que
existe?(art 1870 cc)
Ejemplo: mariana vende un caballo que está muerto R: el
contrato no produce efectos jurídicos.
c-la estatua esta en las fosas de las marianas y nadie puede sacar la
estatua de allá En este caso es imposible el cumplimiento por
ende no produce efectos.
3) la licitud de la cosa
(a) NO se pueden vender algunas cosas que dice la constitución
Art 63 CPC los bienes de uso público , los parques
naturales , patrimonio ecológico etc. – habría objeto
ilícito y habría nulidad absoluta
Art 72 CPC Patrimonio arqueológico pertenecen a la
nación.
Hay una cosita dentro de este artículo – en
alguna época alguien sostuvo que todo el
patrimonio arqueológico es de la nación pero la
constitución prevé la posibilidad de que esos
bienes estén en manos de particulares y que se
pueden readquirir por ende esa adquisición es
legitima
1. No siempre el patrimonio arqueológico
ha sido de la nación, sino que
históricamente antes se podía adquirir
patrimonio arqueológico por medio de la
ocupación esto se acabó y por eso hoy
en día la nación puede readquirir.
2. El patrimonio cultural que pertenece a la
nación solo se puede enajenar a otra
entidad pública pero si el patrimonio
cultural es de un particular si se puede
enajenar.
NOTA: ¿ que es patrimonio
arqueológico? R: lo arqueológico está
definido por objetos de culturas
precolombinas o incluso objeto recientes
de comunidades indígenas.
NOTA: ¿ Que pasa con el galeón de san
José? R: hay un tema de derecho
internacional que se ha discutido mucho
– el tema gira en torno a los buques de
guerra , el san José era un buque de
España(muchas personas dicen que los
buques de guerra son de los países y que
por ende eso es de España). Sin embargo
Colombia habla de patrimonio cultural
sumergido (se distingue lo que tiene
valor cultural o no) - Conclusión no
todo lo que este en el galeón se puede
vender y no todo lo que está en el galeón
es de Colombia.
Lesión enorme
o Es diferente a la imprevisión
la lesión se da al momento de celebración del contrato ,
mientras la imprevisión es un hecho sobreviniente
o ¿los contratos con el estado pueden ser rescindidos por lesión enorme?
– ART. 13 DE LEY 80 DE CONTRATACION STATAL- dice que a
los contratos del estado también se les aplica las reglas civiles, por
ende si cabria lesión enorme.
o Acción rescisoria
Si se dan los requisitos el juez decreta la recisión del contrato
el contrato desaparece de la vida jurídica = restituciones
mutuas Nota: puede darse otra opción ( requilibrar)
Quien compra la cosa tiene que restituirla con sus frutos
percibidos desde la notificación del auto admisorio.
lo razonable aunque la ley no lo diga es restituir los
frutos netos
¿ qué pasa si la cosa se deteriora? El que la restituya
debe responder cuando haya obtenido provecho del
deterioro.
Ejemplo : El bien es la finca la disculpa y se cortó el
bosque y José vendió la madera José debe devolver
el valor que recibió por la madera.
¿Que pasa con las mejoras de la cosa?
Mejoras necesarias se deben pagar a la persona
que tenía la cosa
Mejoras suntuarias no se deben pagar
OJO: la persona puede retirar las mejoras siempre y
cuando no se deteriore la cosa radicalmente
Mejores útiles(cuando incrementa el valor comercial
del bien) acudimos a las reglas de la
reivindicación -si el poseedor es de buena fe tiene
derecho a que le paguen las mejoras útiles pero si es
de mala fe pues no.
Nota: ¿ pero que es buena y mala fe aquí? si el
poseedor es de buena fe no responde de los
deteriores a menos que haya obtenido provecho,
mientras el de mala fe responde por TODO. En la
restitución de furos el de mala fe siempre debe
restituir mientras el de buena fe solo desde la
notificación de la demanda. – la lógica para regular
esto , es tener en cuenta el criterio de las mejoras
que obtiene el poseedor de buena fe. Es decir se
tiene derecho a las mejores útiles
El comprador que restituye el bien debe purificar el bien
quitar los gravámenes/ cancelar la hipoteca etc
¿ porque? Porque la lesión enorme no afecta a terceros.
¿ qué pasa si no puede purificar por falta de dinero?
estamos frente a una obligación de
hacer(purificar los gravámenes) , en donde tenemos
tres alternativas : indemnización de perjuicios , que
se ordene el cumplimiento o que un tercero cumpla-
lo común es que indemnice.
Quien debe devolver el precio debe devolverlo
indexado y con intereses(los intereses van desde el auto
admisorio de la demanda)
OJO: hay que diferenciar el interés puro del interés
corriente el corriente ya está actualizado , mientras el
puro no.
Causa de la compraventa
o Dentro del código civil hay un caso en donde no hay causa 1872 la venta de cosa
propia
¿ porque? la venta tiene como propósito que se transfiera el dominio y si se
vende y no transfiere pues paila no hay causa.
El dueño tiene derecho a que le devuelvan el precio
¿ qué pasa si medio de mala fe compre mi finca a propósito?
Ejemplo : Laura es la dueña de la finca y Nicolás el poseedor. Laura quiere
demandarlo por medio de una acción reivindicatoria, pero prefiere
negociar. Nicolás le dices que él se la vende y Laura accede. Lo que en
realidad hay es una transacción y por tanto Laura no puede pedir el dinero
pagado luego. OJO : No importa la denominación que le den las partes , si
tiene los elementos de la transacción es transacción.
Dentro de este mismo artículo habla una cosa de los frutos rarísima que haría
pensar que habría compraventa pero obviamente NO y en el código de Bello es
muy claro eso , porque dice que solo no hay contrato porque no hay causa y ya ,
no se pone a hablar nada de frutos sino que esto lo hace en otro artículo diferente.
Ley de restitución de tierras desde el punto de vista de validez de la compraventa- ley 1448 de
2011
o Esta ley busca que las personas afectadas por el conflicto armado recuperen sus tierras.
o La ley toma un periodo el primero de enero de 1991
o La pueden invocar las victimas del desplazamiento
o La ley establece unas presunciones El articulo 77 de la ley establece presunciones de
derecho y de hecho
Presunción de derecho para efectos probatorios dentro del proceso de
restitución se presume de derecho que existe ausencia de consentimiento o
causa ilícita en los contratos de compraventa de los contratos celebrados en el
periodo indicado , entre la victima con personas que hayan sido condenadas por
pertenencia , colaboración etc de grupos armados por fuera de la ley o por
narcotráfico.
Efectos de esto :
El negocio es inexistente
los negocios subsiguientes son nulos de nulidad absoluta.
Nota: recordar que la nulidad absoluta se sanea por el tiempo (10
años)
Nota: si el tercero prueba su buena fe exenta de culpa , la ley prevé
que le van a reconocer una indemnización pero obviamente el
estado no el campesino, porque no tiene dinero.
OJO: los muebles no tienen escritura pública por lo que la gente tiende a
poner fechas que no son , es decir pueden mentir sobre la fecha en que se
entregó él bien. Por lo que él juez procesal debe buscar cual es la fecha real
por medio de pruebas. Por eso es importante autentica ante notario.
o ¿hay perdida del género? Si- Puede ocurrir desde el punto de vista jurídico
como físico
Ejemplo físico : extinción de animales – extinción del tigre de Tasmania
Entrega / tradición
o Se debe transferir el dominio y se debe entregar la cosa - se pueden dar de manera
separada o conjunta
a) Transferir el dominio o tradición
Se debe transferir el dominio ¿ porque? R: porque el derecho de propiedad es
el más completo de los derechos reales, por consiguiente para que el vendedor
diga que solo se va a transferir el usufructo por ejemplo , tuvo que haberse
pactado así.
¿ como se transfiere el dominio? depende de si es mueble o inmueble y si
estamos en el régimen civil o comercial
hay que tener en cuenta unas cosas frente al inmueble
*en el código civil con el registro solamente , en el código de comercio se
requiere la entrega material también
esta regla es absurda ( la del código de comercio) de acuerdo con
lo que quería Bello – lo que buscaba bello al decir que solo con el
registro es que hubiera seguridad para que todos supieran que es el
dueño , al código de comercio establecer que se requiere además
entrega material , va en contra en lo que quería Bello porque la
persona que aparece en el registro no necesariamente es la dueña
porque toca verificar si le entregaron materialmente la cosa.
¿ porque lo pusieron? el que redacto ese artículo decía que era
necesario porque había que hacer cumplir la función de la
propiedad y dicha función no se cumplía si no se entregaba
materialmente(obviamente esa justificación es demasiado estúpida)
¿ que pasa con los automóviles en el código de comercio ?
durante mucho tiempo la corte dijo que el registro que se exige a
los automotores es para efectos administrativos no para efectos de
tradición , sin embargo esto cambio en el código nacional de
tránsito en donde el modo(tradición) es la inscripción + la entrega
OJO: El contrato sigue siendo consensual pero el modo si requiere
de entrega y registro
¿ que pasa con los yates, naves etc ? la tradición exige la
inscripción de una matrícula en la capitanía de puerto y para ese
trámite debe acreditarse que ya le han entregado la nave.
¿ que pasa con las marcas? art 161 código de comercio-¿ uno
podría pensar que a pesar de que sea un requisito de oponibilidad
es un requisito de la tradición? R: Cárdenas dice que si , porque dl
que aparece en el registro es el dueño de la marca para las personas
entonces para él si se requiere registro para la tradición
¿ qué pasa si le quiero transferir los derechos de
autor(patrimoniales) a otra persona? R: ley 23 de 1982 art 183 – la
ley dice que es inoponible si no se inscribe pero volvemos al
derecho real , un derecho no existe si no es oponible a terceros ,
entonces para Cárdenas si se requiere registro para que exista
tradición
b) Entregar la cosa
Él comprador debe ser colocado en posesión de la cosa de tal manera que
pueda gozar y disfrutar de ella Él quiere ser dueño y hacer las cosas que
hagan los dueños.
¿cómo se hace la entrega? en materia de muebles esa posesión se logra por
los mecanismos del art 745 del código de comercio y para inmuebles se ha
entendido que también operan esos mismos mecanismos porque la ley no
preciso unos mecanismos concretos.
Ejemplo : Se le vendió un apto a mariana y el vendedor le dice mire las llaves ,
con la entrega de las llaves ya en principio cumplió su obligación de entrega
pero para la tradición si se requiere el instrumento público OJO: tener en
cuenta que en comercial para que exista tradición también se requiere la
entrega material.
Ejemplo : se vende un apto , se hace la inscripción de la escritura pública en la
oficina de registros y el vendedor le entrega las llaves al comprador , cuando
el comprador llega con su trasteo y ve que esta un arrendataria ahí ¿ se
cumple la entrega? Cárdenas nunca respondió
Cosas comunes en la entrega y la tradición
¿Qué se entrega?
o Se debe entregar lo pactado el código incluso dice que se debe
entregar lo rezado en el contrato así se quiera entregar algo mejor
Ejemplo : resulta que Beatriz va a coger un negocio de internet y hace
un negocio con Edison que distribuye computadores y Edison le vende
20 computadores de tal referencia y Beatriz le paga los computadores
dentro de dos meses. En la fecha prevista o antes Edison hace un
pedido a Lenovo y le dicen que ese modelo se descontinuo ¿ está
obligada Beatriz recibir un modelo igual así no sea el pactado? – en un
principio no está obligada porque eso no fue lo pactado entonces se
puede negar a recibir los computadores. Sin embargo, a veces en los
contratos se incluye una cláusula para esos casos en donde se establece
que él vendedor puede entregar un modelo con características iguales.
Se pueden generar dos problemas frente a este
situación si no está la cláusula que solucione
1)¿ que sucede si él vendedor no entrega pero
pactaron clausula penal e inmediatamente después se
prueba que recibió lo de la cláusula penal y compro
los computadores que eran parecidos pero no eran
los que habían pactado? la forma como él se
comportó ( que él no recibe para poder recibir la
plata de la cláusula penal) se podría sostener que
hay abuso del derecho.
Muebles
Mismas reglas que el inmueble – las cosas que sean
necesarias para su uso o usualmente lo acompaña
Ejemplo : llanta de repuesto el equipo de carretera no
es accesorio
Accesorios inmateriales
Ejemplo perfecto es la servidumbre activa así no se
diga nada se entiende
La corte ha ido más allá
Ejemplo : Sofía le ordena a Gabriel a construir una casa.
Sofía le vende la casa a Laura la acción que se tiene
contra el constructor por defectos de construcción se
transfiere de Sofía a Laura contra Gabriel
En Francia incluso se ha transferido la acción por vicios
ocultos.
¿ que pasa con los gravámenes?
Ejemplo : Daniela le compra una casa a Sofía. Cuando
pide el certificado de registro , Daniela aparece como
dueña , pero además se da cuenta que ese bien tenía una
hipoteca - Código de comercio art 922 –él venedor esta
obligado a entregar él bien con todos sus accesorios ,
con todas las condiciones que tiene al momento de
perfeccionarse el contrato , pero él art 931dice que salvo
prueba en contrario, un comprador adquiere el bien libre
de gravámenes. Esto quiere decir que así el comprador
haya podido conocer que había hipoteca , el vendedor
está obligado a entregar la cosa libre de gravámenes a
no ser de que se pacte que el comprador está dispuesto a
recibirla con gravámenes. Entonces el comprador que
después se da cuenta que el bien que compro estaba con
hipoteca , no puede hacer nada contra el tercero porque
tiene un derecho real , pero si tiene acción contra el
vendedor(saneamiento por evicción por ejemplo)
o La evicción debe estar antes de la compra y además no puede haber culpa del
comprador
La sentencia se funda en un hecho anterior al contrato de
compraventa ¿ porque? porque si se hubiera obligado con
sujeción a derecho de un tercero pues de antemano estaría
incumpliendo el contrato.
No debe ser imputable la perdida al comprador si es el
comprador quien permite que el tercero se convierta en dueño
es su propio hecho entonces el no podría quejarse.
Ejemplo: había un tercero poseedor que no había cumplido el
termino de prescripción adquisitiva y el vendedor(dueño)logra
obtener por medios ilícitos el bien poseído y logra vender ese
bien a un comprador y el comprador voluntariamente se lo
restituya al poseedor anterior sin mayor resistencia entonces el
poseedor adquiere por prescripción.
OJO: como se logró la obtención ilícita el termino de
prescripción no se interrumpe
g. Evicción expropiatorio
*se presenta cuando el comprador adquirió el bien
legalmente pero existía derecho de un tercero que
permitía privar a ese tercero del bien al comprador
Ejemplo: hipoteca- Daniela le vendió la finca la
disculpa a Alejandro pero esa finca estaba hipotecada y
Alejandro le vende la finca a Andrea. Despojan a
Andrea en virtud de la hipoteca la hipoteca es un
derecho real , por ende el acreedor hipotecaria puede
perseguir él bien que está en manos de un tercero y si
no le pagan la obligación ella puede hacer que se venda
él bien en pública subasta para que le paguen su
obligación
OJO: tener en cuenta que aquí la persona tiene un
derecho contra el deudor(el deudor puede ser distinto al
vendedor) ¿pero entonces que procede contra el
vendedor si no es el deudor? – saneamiento por
evicción según los franceses porque es una causa
anterior a la venta.
OJO: El comprador no tiene acción contra él acreedor
hipotecario
OJO: si el comprador le paga al acreedor hipotecario ,
se puede subrogar en los derechos de este.
OJO: El comprador no le puede decir al acreedor
hipotecario vaya y le cobra al otro man
o La pérdida puede ser total o parcial
Total se pierde todo el bien
Ejemplo: se pierde la totalidad de la finca porque toco
devolverla en virtud de la resolución de un contrato
Parcial
Física Jurídica
Ejemplo : La finca de Daniela tiene Ejemplo: Alejandro le vendió a Andrea la
terrenos pero realmente no toda la finca finca. Pero mariana tenía un derecho de
era de Daniela sino que Bernardo es el usufructo , entonces realmente Alejandro le
dueño del pedazo X , entonces el vendió la nuda propiedad a Andrea.
revindica su pedazo de la finca. Entonces Mariana en cualquier momento
puede aparecer para ejercer su derecho de
usufructo.
Evicción total
la ley en el art 1904 del código civil hace una lista de lo
que debe pagarse la lista es taxativa , es decir , solo
se devuelve eso y puto.
1) Toca restituir el precio aunque la cosa al tiempo de
la evicción valga menos
Se debe devolver el precio que se pagó
con algunas cosas que se deben tener en
cuenta como se verá adelante.
Toca tener en cuenta el art 1905 del
código civil – si el menor valor de la
cosa proviene de deteriores del que se ha
sacado provecho se debe deducir del
precio
Ejemplo : José y Alejandro le venden la
finca a Andrea por 1000 millones.
Andrea corta la madera y vende esa
madera a 200 millones. Posteriormente a
Andrea la despojan de la finca Daniela
que es la verdadera dueña entonces, lo
que la ley dice es que se debe hacer el
debido descuento a la hora de que la
saneen por la evicción (1000 – 200 =
800) Pero OJO hay un problemita.
Andrea es poseedora frente a Daniela
¿ que sucede cuando el verdadero dueño
inicia una acción reivindicatoria y el juez
condena al poseedor a devolver la finca y
la finca está deteriorada? R: toca ver si
es de mala o buena fe , si es de mala fe
debe responder por todos los deterioros y
si es de buena fe responde por los
deterioros en la medida en que haya
obtenido provecho económico de ellos.
Entonces Andrea le devuelve la finca a
Daniela y dice “ey, un momento” esta
finca ya no tiene bosque y se prueba en
el proceso que ella vendió ese bosque y
con esa venta obtuvo 200 millones ,
entonces además de devolverle la finca
le debe devolver los 200 millones que
obtuvo de la venta de la madera del
bosque. Ahora , pasemos a la segunda
etapa es decir , una vez resuelta la
controversia entre Andrea y Daniela
ahora se procede a resolver la
controversia entre Andrea con José y
Manuel(quienes le vendieron la finca a
Andrea) ¿ sería justo que le dedujeran él
valor de los deterioros de los cuales saco
provecho , es decir deducirle los 200
millones de la venta de la madera
teniendo en cuenta que ya le tuvo que
pagar 200 millones extra a Daniela por
los deterioros que genero la venta de la
madera? Obvio NO, no sería justo,
porque el juez ya le quito el provecho de
la venta de la madera cuando la obligo a
restituir el inmueble + 200 millones del
provecho a Daniela ¿ entonces cual
provecho le van a deducir de la
restitución del precio si ya no tiene
ninguna utilidad por dicho provecho?
Conclusión la deducción de los
deterioros de los cuales se obtuvo
provecho solo opera cuando el juez por
alguna razón, cuando obligo a la
compradora-poseedora a restituirle el
bien a la verdadera dueña no hizo que
pagara los deterioros de los cuales saco
provecho
Evicción parcial
En la evicción parcial las cosas son algo diferentes en
cuanto a sus efectos
En la evicción parcial la ley hace una distinción :
Mirar que tan importante es la parte
evicta si la parte evicta es
sustancial(que sea de presumir que no se
habría comprado la cosa sin esa parte- esa
importancia puede obedecer a la
importancia o el tamaño de la parte
evicta)
Cuando la parte evicta es
sustancial la ley le da una facultad
al comprador. Puede pedir una de
dos cosas :
Pedir la rescisión Pedir saneamiento parcial
se ha discutido mucho si Él comprador también
bello utilizo la palabra tiene esta posibilidad
correcta porque recisión cuando no quiere pedir
obedece a un vicio en él la rescisión o cuando lo
contrato por eso hay que le quitaron NO es
nulidad relativa cuando sustancial y por ende
uno pide la rescisión y no tiene la facultad de
aquí no hay un vicio en decidir entre recisión y
el contrato sino que se saneamiento sino que
vendió cosa ajena y esto solo tiene saneamiento
es totalmente valido. Art 1911 “ en caso de
aquí no hay un vicio del no ser de tanta
contrato sino más bien importancia la parte
un incumplimiento evicta o en él de no
Si el comprador no pedirle la recisión de
quiere quedarse con lo la venta , él comprador
que queda , puede irse tendrá derecho para
por esta opción. exigir el saneamiento
Art 1910 “ en virtud de de la evicción parcial ,
esta recisión , el con arreglo a los
comprador será artículos 1904 y
obligado a restituir al siguientes” aquí se
vendedor la parte no vuelve a la lista
evita , y para esta taxativa de los 5 items
restitución será que tiene la evicción
considerado como total.
poseedor de buena fe , a
menos de prueba en
contrario ; y el
vendedor además de
restituir el precio ,
abonara él valor de los
frutos que él comprador
hubiere sido obligado a
restituir con la parte
evicta y todo otro
perjuicios que de la
evicción resultare al
comprador aquí hay
un cambio sustancial
porque en la evicción
total hay 5 cosas que se
tienen que devolver y
punto(hay una lista
taxativa) sino que aquí
dice indemnícele todo
perjuicio OJO: esto tiene
una limitación que
veremos más adelante
Código de comercio :
Ejemplo : Puede ocurrir simplemente que Alejandro le compro
a Isabela la finca pero realmente la finca le pertenece a Mariana
y mariana va donde Alejandro y le dice esa finca es mía no es
Isabela y Alejandro hace un estudio y dice que mariana tiene
razón y mariana dice vea si no llegamos a un acuerdo voy a
tener que demandar , entonces Alejandro se sienta con Mariana
y le dice vea cuanto le pago y se firme escritura (transacción)
en el código de comercio Alejandro podría iniciar un
proceso para que Isabela le restituya el precio de esa venta.
Nota general: ¿ que pasa con la ley de tierras? no se puede pedir saneamiento porque el
contrato es nulo y el saneamiento por evicción es una consecuencia del contrato.
5. Acciones
La ley prevé dos acciones
a. Acción redhibitoria
En el código civil se dice que es para rescindir el
contrato pero él código de comercio dice que es
una acción para resolver el contrato esa
diferencia es interesante porque hay en él fondo
una discusión de a que corresponde el vicio
oculto¿ es un vicio o es un incumplimiento?
¿ que busca esta acción? que se acabe el
contrato con efectos retroactivos y va a condenar
a las partes a la restituciones mutuas.
Si el comprador ya no tiene la cosa , ya no
puede pedir la rescisión salvo que perezca por el
vicio si la cosa ya no la tiene el comprador
pues solo puede pedir rebaja.
b. Anotaciones extra
o Las normas son de orden público no es posible pactar e contrario
o Es aplicable a productos en promoción
o La expresión producto comprende todo bien o servicio
o La única diferencia que hay en él tratamiento es que a los servicios que
ofrecen obligaciones de medio porque es distinta la protección de esto
– la garantía no está dada por él resultado sino por las condiciones en
las que se prestó él servicio, según las condiciones establecidas en
normas de carácter obligatorio , en las ofrecida o en las irdinarias y
habituales del mercado- sería demasiado estúpido pedir
funcionamiento , seguridad y esas vainas en él resultado porque son
obligaciones de medio
e. Termino de la garantía
Establece que el término de la garantía legal a tal efecto , la ley
dispone en primer lugar que él determino de la garantía será él
establecido por la ley por una autoridad competente de mantener
obligatorio
Es la ley solo establece el termino de garantía sin contemplar la
posibilidad de modificarlo en el caso de los inmuebles , cuando
establece que la garantía comprende la estabilidad de la obra por 10
años y para los acabado 1 año.
La supetindencia de industria y comercio fija el termino de garantía
para determinados bienes y servicios cuando lo considere necesario
y de hecho la superintendencia lo ha hecho para la mayoría de
bienes tiene una cartilla de garantías para los diferentes
productos.
Cuando a ley no fija él termino de garantía de manera imperativa o
cuando la autoridad competente no lo haga , los productos o
proveedores lo pueden fijar
OJO : Hay un problema surge la duda cuando dice productor o
proveedor que pasa si él productor fija un término más largo que el
proveedor o lo contrario o si fijan él mismo¿ cual garantía aplico?
a) El proveedor fija un término inferior al productor el
productor responde de la garantía durante el termino fijado ,
aun si el proveedor pretendiera fijar un término menor.
Anotaciones extra :
- El término de la garantía se suspenderá mientras el
consumidor este privado de uso del producto con
ocasión de la efectividad de la garantía si mando a
arreglar una bobadita de mi computador el termino se
suspende mientras me arreglan el computador.
- Si se produce el cambio total del producto por otro ,
el termino de garantía empezara a correr nuevamente
en su totalidad desde el momento de su reposición
si me cambian él computador por garantía empieza a
correr desde ahí él termino nuevo
- Si se cambia una o varias piezas o parte del bien ,
están tendrán garantía propia si me cambian la
pantalla del computador la pantalla tendrá garantía
propia
g. termino de prescripción
o termino de un año para hacer efectiva la garantía y ejercer sus
acciones
o art 58 estatuto del consumidor las demandas para la efectividad
de la garantía deberán presentarse durante el año siguiente a la
expiración de garantía - esta norma no dice que es una
prescripción entonces ¿ es un término de prescripción o caducidad?
R: pareciera que es de caducidad pero la superintendencia ha
interpretado lo contrario diciendo que es prescripción por el
numeral 6 de la misma manera, además esto tiene todo el sentido
del mundo teniendo en cuenta que se debe interpretar las cosas a
favor del consumidor y claramente es más favorable la
prescripción.
Anotaciones extra :
o Ejemplo : hay una empresa de transporte , que garantía tiene
cuando compro un camión chino , pero lo compra en
Colombia(entonces no aplica la convención de Viena)
No pueda invocar estatuto del consumidor porque no es
consumidor
Podría invocar vicios ocultos pero eso solo cubre los
graves
aquí ese donde opera la garantía de buen
funcionamiento y en la industria de automotores es un
uso de dar garantía, entonces así no se pacte se podría
pedir la garantía.
Puede ocurrir que sucedan hechos que permitan concluir al comprador que
se va ver afectado el cumplimiento del contrato , en cuanto que pueda
establecer que hay alguien que tiene acciones contra la cosa o hay alguien
que de hecho ya está perturbando
o ¿qué pasa cuando hay alguien que tiene derecho sobre la cosa o
cuando alguien está perturbando R: en este caso el comprador
puede abstenerse de pagar directamente al vendedor
temporalmente y en si lugar puede depositar ese precio a órdenes
de la justicia
Ejemplo : hay plazo para él pago y él comprador cuando va a pagar
se da cuenta que hay otra persona que está reclamando la cosa
porque dice que es suya – entonces él comprador ante ese hecho de
que otro persona este reclamando , en lugar de pagarle
directamente al vencedor puede depositar ese precio a órdenes de
la justicia
o ¿hasta cuándo? R: hasta que cese la perturbación o que el
vendedor le otorgue una garantía del pago de precio(se
comprometa con una garantía que si finalmente le quitan la cosa al
comprador , él le devolverá el precio)
o Está estrechamente vinculado al saneamiento por evicción – por
eso la doctrina dice que esta regla opera bajo los mismos criterios
que el saneamiento por evicción
No operara esta posibilidad cuando precisamente no podría
reclamarse después por saneamiento por evicción
Pactos en la compraventa
1- Pacto comisorio - Art 1935 codigo civil
“Por el pacto comisorio se estipula expresamente que no pagándose el precio en el tiempo
convenido se resolverá el contrato de venta”
Es una condición resolutoria expresa
o Esta condición resolutoria expresa NO impide que se pueda escoger entre el
cumplimiento o la resolución del contrato
o Al lado del pacto comisorio simple(el de arriba) , la ley consagra otro que se
llama el pacto comisorio calificado que está en el artículo 1937
“Si se estipula que por no pagarse el precio al tiempo convenido, se resuelva ipso
facto el contrato de venta, el comprador podrá, sin embargo, hacerlo subsistir,
pagando el precio, lo más tarde, en las veinticuatro horas subsiguientes a la
notificación judicial de la demanda”
NOTA: Esta regla es bien curiosa porque ipso facto quiere decir por el mero
hecho y según el artículo esto no es así porque tiene que existir una demanda para
que haya una notificación del auto admisorio la regla es absurda
*¿Cómo se cuentan las 24 horas? R: desde el día siguiente de la notificación. No
obstante lo anterior, existen algunos jueces que cuentan las horas según el horario
judicial ( 8 horas por día), entonces lo que son 24 horas que en la vida real son un
día , para los jueces son 3 días.
Nota: Cárdenas dice que estas normas del código civil se pueden haber
visto alteradas por la ley de garantías mobiliarias – Una garantía
mobiliaria es cuando se grava un bien mueble para celebrar el
cumplimiento de una obligación independientemente de la
denominación que se le dé.
*La ley establece de un tipo de garantía mobiliaria que es la garantía
mobiliaria prioritaria de adquisición – se da en garantía el bien para
garantizar el pago del precio la ley dice que una forma de garantía
mobiliaria es la venta bajo condición de resolutoria y realmente la
venta con pacto comisorio es una venta bajo condición resolutoria en
la cual lo que se busca es que si el señor no paga el precio devuelva la
cosa , es decir en él fondo la cosa sirve de garantía y si esto es así
podría llegar a sostenerse que el régimen del pacto comisorio cambio
porque debe sujetarse a esta ley de garantías mobiliarias
3- Pacto de retroventa
Concepto :
o Pacto que le permite al vendedor recuperar la cosa pagando la cifra estipulada o
en su defecto lo que haya costado la cosa al momento de la compra.
o Antes se regulaba a través de la prenda
Ejemplo : Eduardo nos va a hacer una fiesta , entonces decide llevar su televisor
nuevo a una prendería y le dicen mire le damos 4 millones y si en X plazo usted
paga 5 millones le devolvemos el televisor.
Naturaleza
o La corte ja dicho que el pacto de retroventa es en él fondo una condición
resolutoria las partes han pactado que esa venta se puede resolver por el hecho
de que el vendedor restituya el precio recibido
Esto es muy importante porque nos permite distinguir la venta de pacto de
retroventa con otras operaciones
1) venta con opción de recompra
La venta con pacto de retroventa es una venta con condición
resolutoria(cuando se ejerce el pacto de retroventa se resuelve el
contrato y ese contrato desaparece del mundo jurídico). Por otro
lado , en la venta con opción de recompra hay un contrato de venta
y si se ejercer la opción de recompra se celebra un contrato de
venta nuevo en sentido contrario. esto es muy importante de
cara a los efectos contra terceros porque la condición resolutiva
afecta a terceros si conocen la condición , mientras que en la
opción no necesariamente.
Cosas extra
o Surgió una discusión con este pacto de retroventa
En el régimen original del codigo civil cuando se regulaba la prenda , se
prohibía estipular en el contrato de prenda que si no le pagaban al acreedor
la suma de dinero estipulada , ese acreedor podía quedarse con la cosa
dada en prenda o podía disponer de la cosa de alguna manera la ley
civil prohibía este pacto porque la prenda solo se podía hacer efectiva a
través de un proceso ejecutivo
Surgió la discusión de si esa prohibición de la prenda afectaba la
venta con pacto de retroventa
Ejemplo : Eduardo necesita 10 millones para hacer una fiesta.
Eduardo tiene dos posibilidades :
1)Pedirle la plata prestada a Camilo Camilo le dice que le dé su
automóvil en prenda si quiere el prestamos ¿ qué pasa si Eduardo
no le paga a camilo? R: Bajo el régimen civil Camilo debía iniciar
un proceso ejecutivo porque no se podía pactar que camilo se
quedara con el carro
2) Ir a retroventas angelitas en donde la dueña le dice listo yo le
recibo el vehículo y le doy la plata y tiene la posibilidad de venir
dentro de los 6 siguientes meses con el dinero para que yo le
devuelva su carrito .¿ qué pasa si Eduardo no vuelve? R: la dueña
se queda con el vehículo
Conclusión la venta con pacto de retroventa el que compro se
queda con la cosa
*La venta con pacto de retroventa cuando tiene fines de garantía ,
en el fondo está violando las reglas de la prenda
*Para solucionar esto , la corte saco una sentencia en donde hizo
alusión a los negocios indirectos - El negocio indirecto es aquel en
el cual además del fin típico establecido en la ley se busca otro
finalidad adicional la venta con pacto de retroventa permite una
finalidad adicionales (que alguien se financie-el que tiene la cosa y
la vende se financia con el dinero que le dan). Entonces si esta
finalidad adicional se cumple y además no estamos de cara a una
simulación( realmente la intención sea vender y no simplemente
esconder detrás de la venta una prenda) es perfectamente válido.
*Todo lo anterior hoy en día ya no es importante en virtud de la
ley de garantías mobiliarias hoy si es posible según la ley , que
en la prenda se pacte la posibilidad de que el comprador se quede
con él bien si él vendedor no va dentro del plazo establecido
-Si se puede pactar esto en la prenda , entonces ya no existe
la discusión de si se puede pactar en la venta con pacto de
retroventa. Sin embargo surge la duda de si a la venta con
pacto de retroventa hoy en día cuando tiene fines de garantía
hay que aplicarle la ley de garantías mobiliarias.
Mejoras :
Solo se pueden pedir mejoras necesarias
Frente a las mejoras suntuarias y útiles solo tendrá derecho el
comprador si hubo previa autorización del vendedor.
Frutos
Frutos
o No se deben restituir frutos esto se debe a dos reglas:
Art 1545 codigo civil – verificada una condición
resolutoria no se deberán los frutos percibidos en el
tiempo intermedio salvo que las partes pacten los
contrario
Del artículo que habla del preaviso – solo se puede
pedir la restitución de la cosa después de la próxima
percepción de frutos
5. Cesión de derechos
Nota: hay 4 tipos de cesiones reguladas en la ley : cesión de crédito , cesión de posición
contractual ,cesión de derecho de herencia y cesión de derechos litigiosos aquí vamos a ver
las últimas dos.
o En principio la cesión del derecho de herencia es un negocio aleatorio que puede ser
conmutativo cuando se sepa quiénes son los partícipes y cuáles son los bienes
Uno en la herencia al principio no sabe con certeza quienes son los partícipes de
la herencia ni tampoco cuales son los activos o pasivos. Por otro lado , cuando ya
se sabe quiénes son los partícipes y cuáles son los bienes se puede volver un
negocio conmutativo al cual se le pueden aplicar las reglas de la lesión enorme.
o Cuando se cede un derecho de herencia , la ley entiende que los activos y pasivos que se
transfieren , se transfieren en el momento en que falleció el causante( es decir al
momento de la delación de la herencia)
Esto tiene una consecuencia muy importante :
Ejemplo : si Lucrecia había vendido el ganado después de la muerte de Eduardo y
Lucrecia le vende él derecho de herencia a mariana, Lucrecia le debe reconocer lo
de la venta del ganado a Mariana porque se entiende que cuando se cede un
derecho de herencia se entiende que se transfieren en el momento en que falleció
el causante. Además si Lucrecia tuvo que hacer gastos , pagar impuestos etc
Mariana debe devolverle eso a Lucrecia
OJO: Esto es una regla supletiva(se puede pactar en contrario). Es decir se puede
pactar que se cede la cosa tal y como estaba al momento de la cesión PERO si las
partes no dicen nada se aplica esta regla.
o La jurisprudencia francesa ha dicho que se puede entender que los bienes que se entiende
que tienen un carácter muy personal para él causante o heredero no se encuentran
incluidos dentro de la cesión
Ejemplo : medallas , diplomas etc.
o Insinuación notarial
Si estamos ante una cesión gratuita ¿se tendrá que hacer insinuación notarial?
¿ como sabemos cuál es la cuantía si estamos ante un negocio jurídico aleatorio?
todo depende de las circunstancias :
Si desde el momento de la cesión se sabe el valor de la herencia y este
excede el valor mínimo pues se debe hacer la insinuación
Si no se sabe nada pues no toca
o Derecho de acrecimiento
Cuando hay dos o más personas llamadas a una sucesión o a hacer parte de ella y
una de ellas no puede heredar , pues su parte se suma a la del resto
Ejemplo : hay tres herederos y uno de ellos es indigno o no quiere heredar ,
entonces esa tercera parte se distribuye entre los otros
Si se cede un derecho de herencia también se cede este derecho de acrecimiento
también.
6. Contrato de permuta
Noción :
o Contrato en que las partes se obligan a cambiar una cosa por otra cosa o por otra
cosa más una suma de dinero, siempre que la cosa valga más que el dinero.
Régimen de la permuta :
o Art 1958 Todas las reglas de la compraventa se aplican a la permuta salvo las
que se opongan a la naturaleza de la permuta
¿cuáles son las que se oponen a su naturaleza?
R: como en la permuta inicialmente no hay precio entonces no se
aplican las reglas del precio , sin embargo existen dos dudas :
1- frente a la lesión enorme
Por mucho tiempo se dijo que no se aplicaba la lesión enorme ,
sin embargo la corte dice que si se aplican a la permuta en
virtud del artículo 1968 cuando el artículo dice que en la
permuta él justo precio de la cosa es él precio que está pagando
por la otra
Ejemplo : Sofía tiene un carro que cuesta 250 millones de
pesos, digamos que se entrega esa camioneta a cambio de un
apto que vale 600 millones – aquí hay lesión enorme porque lo
que se está pagando por el apto es muy inferior al justo precio.
7. Contrato de suministro
Anotaciones previas :
o No está en el código civil SOLO en el código de comercio
o Solo empezó a ser regulado en 1971
Esto no quiere decir que el suministro no haya aparecido antes los
estudiosos dicen que el suministro existió desde siempre solo que no tenía
un régimen especial
o No está regulado en todos los países del mundo como si lo está la compraventa
2)Estabilidad
Que él agente no le encargan vender una maquina
cuerpo cierto sino que al agente le encargan que trate de
lograr el mayor numero de transacciones sobre las
mercancías que produce el empresario.
o Existe otra diferencia además de la de acatar por cuenta propia o por cuenta
ajena :
El suministro mira la relación entre el suminístrate y él
suministrado y no mira hacia fuera. Mientras que , la función de
la agencia mercantil es la conquista de unos bienes en el
mercado , motivo por el cual si mira hacia fuera.
3- Suministros VS Franquicia
o Concepto :
*Una cosa es como nosotros miramos la franquicia(la miramos igual
que los europeos) y otra cosa es como los americanos miran la
franquicia.
Bajo el concepto europeo el contrato de franquicia es un
contrato es un contrato por él cual una parte concede el derecho
a la otra para usar unas marcas , unas parientes y signos
distintivos. Por otro lado , el franquiciante se obliga a transmitir
un conocimiento particular que no está al acceso público de
cómo se maneja un negocio y en contraprestación el que recibe
la franquicia se obliga a pagar unos derechos y ad desarrollar su
negocio conforme al modelo que le han suministrado.
Ejemplo : McDonald – McDonald le permite a Mariana utilizar
la marca de McDonald y además le dicen a Mariana como se
hace cada cosa dentro del restaurante que va a montar y a
cambio mariana le da un precio por los derechos que adquirió.
o Principal
o Bilateral
o Oneroso
o De ejecución sucesiva
o Normalmente conmutativo
o Típico
a. Capacidad
* No hay reglas particulares en el suministro
Contrato de servicios públicos domiciliarios los servicios públicos
domiciliarios es un suministro y tiene unas reglas especiales en la ley.
No cualquier persona puede prestar un servicio público sino que
tiene que ser una empresa de servicios públicos.
b. Consentimiento
* No hay una regla particular
c. Objeto
* Hay doble objeto:
a) Prestaciones periódicas :
- Debe ser licito , posible y determinado o determinable – hay una regla
particular en cuanto a la determinación
o En el suministro él legislador es muy flexible en cuanto a la
determinación del objeto en relación con la cantidad porque la ley
permite que sea una cantidad mínima o hasta una cantidad máxima e
incluso prevé que se puede hacer referencia a las necesidades ordinaras
o a la capacidad de consumo del consumidor.
Art 969 código de comercio el código es muy amplio porque
incluso uno puede no pactar nada
Algunos dicen que esto implica una facultad del
consumidor de pedir lo que quiera pero la ley no dice
esto sino que dice que se debe hacer referencia a las
necesidades ordinarias o a la capacidad de consumo del
consumidor.
Ejemplo : Juliana tiene un restaurante de pescado y
Sebastián le compra a Juliana pescado y no pactan nada
– obviamente Sebastián dice sabe cuánto necesita
entonces digamos que 100 pescados y eso es lo que le
pide normalmente. Pero José es un gran cocinero y él
negocio crece y como le parece que juliana le está
cobrando muy caro entonces decide contratar a Valeria
para que le provea pescado también(le sigue pidiendo
los pescados a juliana pero le compra otros 50 a Juliana)
esto esta pésimo porque la capacidad de consumo de
Sebastián es de 150 y como no pactaron nada le debe
comprar a Juliana esos 150 – no debió hacer
OJO : La capacidad o necesidad ordinaria serán las
existentes al momento de hacer el pedido – no dice él
día que se celebró el contrato
b) Contraprestación
- Anotaciones previas :
o El código civil prohíbe que una de las partes pacten el precio – en
muchos países si es perfectamente posible que una parte pueda fijar el
precio
o Con la reforma del código civil , en Francia se acepta que en contratos
parecidos a lo que es el suministro él precio puede ser fijado por uno
de los contratantes o modificado durante la ejecución del contrato.
la realidad económica conduce a esto y los franceses lo tuvieron en
cuenta – por eso se debe permitir que los contratos se vayan ajustando.
o En Colombia , los tribunales de arbitramento han vendió considerando
que en los contratos se pueden pactar cláusulas que permitan cambiar
el precio durante la ejecución del contrato y para eso se han fundado en
él articulo 970 del código de comercio – si las partes no señalan él
precio del suministro o no fijan la manera de determinarlo se presumirá
que aceptan él precio medio
Aquí no se establece esa regla que sale en la compraventa que
prohíbe a las partes pactar el precio. la prohibición no existe
y como no existe es perfectamente posible que el precio lo
pacte alguno de los contratantes pero siempre atendiendo la
buena fe y sin abusar de su derecho- esa facultad de ajustar el
precio se otorga para que se pueda ajustar el precio durante la
ejecución del precio no para que una de las partes se aproveche
de eso.
Anotaciones previas
o Cuando el código civil regula el contrato de arrendamiento en el artículo 1973
dice que el arriendo puede ser de tres clases:
Conceder el goce de una cosa
Arrendamiento de obra
Prestar un servicio
OJO: esto es la visión romana pero el arrendamiento de obra debería ser
un contrato independiente.
Concepto
o Un artífice se compromete a ejecutar una obra material o inmaterial , que no
implica celebrar actos jurídicos por cuenta de otra en forma independiente y a
cambio de un precio con la material que le suministra él que quiere la obra
Ejemplo : Alejandro le encarga a Eduardo que le haga unas obras para su novia
es un contrato de obra inmaterial.
OJO: si fuera por cuenta de otro seria mandato
OJO: si fuera de forma subordinada sería un contrato de trabajo
Nota : pareciera que este contrato tiene un alcance muy grande – en el contrato de
obra cabe cualquier prestación a cambio de un precio que no implique un mandato
siempre y cuando no tenga reglas particulares. Antes muchos contratos de los que
son independientes hoy en día hacían parte del contrato de obra, sin embargo
como los contratos se fueron regulando de manera independiente ya no hacen
parte de este.
Régimen
o Art 2053 código civil en el contrato de arrendamiento de obra él artífice se
comprimente a ejecutar una obra con la materia que le suministra el que quiere la
obra
NOTA : El código civil establece que a las obras inmateriales que se ejecuten a
cambio de un precio se le aplican las reglas del contrato de obra material y por eso
la corte dice que en él código civil no hay una diferencia sustancial en el contrato
en El cual una parte se compromete a ejecutar una obra material o una obra
inmaterial en principio la obra inmaterial o material se sujetan a las mismas
reglas
OJO: si fuera con materia del que hace a obra seria compraventa
b. Obra VS mandato
o En el mandato se realiza actos jurídicos por cuenta ajena – en la obra NO
o 2144 del código civil los servicios de las profesiones que suponen largos
estudios o a que está unida la facultad de representar a otra persona se sujetan
a la regla del mandato
Primero : la corte dijo que no se podía interpretar literalmente ,
no pues aplicarse como está escrita , porque él mandato por
esencia supone que alguien realiza actos jurídicos por cuenta de
otro y si no hay esto no puede haber mandato
Ejemplo : contrato con un ingeniero no puede ser un mandato
sino que es un contrato de obra
Segundo : hace 5 años la corte dijo que él código civil es claro
diciendo que se refiere a las reglas del mandato , no solo
representar a otro , sino también los servicios de las profesiones
que suponen largos estudios(profesionales liberales)
c. Obra VS arrendamiento
o En él arrendamiento se debe dar él uso y él goce
o La diferencia tiene importancia en aquellos casos par los cuales para prestar un
servicio se requiere él goce de una cosa
Ejemplo : Alejandro invita a Gabriela a cine – Alejandro compra la boleta , lo
que le da él derecho a ver la película (se podría pensar que esta arrendado la
silla – pero eso es secundario porque lo que le importa a Alejandro es ver la
película) – mejor dicho en este tipo de casos toca ver si lo esencial es el uso de
la cosa , caso en él cual sería arrendamiento.
d. Obra VS deposito
o En el contrato de depósito la finalidad es la custodia , mientras en el de obra es
ejecutar algo
Ejemplo : Ángela tiene un caballo llamado Rómulo y Ángela se va de viaje y
celebra un contrato con Valeria para que le cuide el caballo ¿ es deposito u
obra? – deposito , pero ¿qué pasa si no solo se obliga a darle comida a los
caballos sino a entrenarlos? – en este caso no solo hay deposito , porque lo
esencial no es solamente cuidar al caballo sino que también lo esencial es
entrenar él caballo , por eso es un contrato complejo que incluye los dos
contratos.
o Oneroso
cuando hay una prestación gratuita de servicios puede que ni siquiera
exista un negocio jurídico siempre y cuando sea por relaciones de amistad
o parentesco Ejemplo : transporte benévolo – aquí no hay responsabilidad
contractual
Esto no quiere decir que no existan contratos gratuitos – transporte
benévolo cuando es accesorio a un contrato de comercio Ejemplo
hoteles que ofrecen transporte de ida y vuelta al aeropuerto- si pasa
algo puede haber responsabilidad contractual
o Conmutativo
o Típico
o Principal
o Ejecución sucesiva
o De libre discusión.
Elementos esenciales
a. Capacidad
- no hay reglas particulares sin que se aplican las generales, sin embargo toca
aclarar una cosa en cuenta :
o Ejemplo : Daniela estudio 6 semestres de medicina y se arrepintió y se
fue del país y cuando volvió se fue a vivir a Barichara y en Barichara y
la gente se da cuenta que es buenísima para medicina. Eduardo va a
donde Daniela y le dice que lo ayude y Daniela le prescribe un
tratamiento y Eduardo se salva y no se murió y Daniela le cobra a
Eduardo y Eduardo dice ¿usted es medica?. Daniela le dice si yo no
soy medica pero igual me tiene que pagar ¿ Eduardo está obligado a
pagar? – la medicina es de aquellas profesionales que él legislador dice
que se tiene que tener idoneidad para el ejercicio de ciertos profesiones
y se establece que no puede ejercer la profesión si no se tiene título ,
tarjeta o registro profesional. Entonces el ordenamiento debe ser
coherente con esto entonces Daniela no puede cobrar NADA.
b. Consentimiento
- Se requiere un consentimiento exento de vicios
o Desde hace siglos se afirma que quien va a prestar servicios tiene un
deber de no aceptar aquellos servicios que no está capacitado para
realizar. uno podría llegar a sostener que si uno contrata a una
persona para que haga algo y resulta que esa persona no tiene
conocimientos para eso efecto , se podría alegar que hay error en las
calidades de la persona
c. Objeto
- Tiene un doble objeto :
Obra o servicio a prestar
* Debe cumplir con los requisitos de :
a)Licitud
* Si es ilícito hay nulidad absoluta
Ejemplo : el contrato con el sicario tiene un objeto ilícito.
b)Determinado o determinable
Hay un problemita si uno mira las reglas de
determinación del código civil se distingue entre :
cuerpo cierto o de genero(si es de genero se debe
establecer la cantidad). Pero el código no establece
reglas para determinar las obligaciones de hacer.
Ejemplo : José celebra un contrato con Sofía , en donde
Sofía se obliga a cantar no dice ni donde , ni cuándo
ni como – si no se determina el objeto él juez no va a
poder hacer cumplir el contrato – por eso
necesariamente tiene que existir una determinación por
más de que él código no lo diga.
o Es sencillo cuando la obligación de hacer se
concreta en una cosa – ejemplo : mariana tiene
una madera y hacer un contrato con José para
que coja esa madera y haga una mesa – aquí se
aplica la regla de que se debe un género ,
entonces se debe algo de calidad media.
o La vaina es diferente cuando es solo obligación
de hacer – Ejemplo : Mariana celebra un
contrato con la universidad javeriana en donde
se establece que Mariana hace él aseo de la
universidad aquí él objeto es determinable ,
porque uno va a una empresa que sea experta en
limpieza a preguntarle que como se hace de
acuerdo a los usos.
c)Posible
*Debe ser físicamente posible , en términos absolutos.
Ejemplo : Que Daniela entrene a Sofía para que vuele sin
ningún aparato.
Contraprestación
Siempre debe haber un precio si no se fija precio , se
presume el que las partes ordinariamente pagan o él
determinado por perito.
El precio debe ser real y serio
si el precio es irrisorio no hay precio , entonces se toma
como gratuito y esto puede cambiar las reglas de
responsabilidad porque se convierte en un contrato
atípico y gratuito en beneficio del acreedor(él deudor
solo responde por culpa grave)
Ejemplo : José le dice a Sofía que le enseña a jugar
tennis si ella le enseña a cantar el contrato es válido
pero no es contrato de obra sino que es un contrato
innominado.
Ejemplo : José se compromete a entregarle a Gabriela
hamburguesas y a cambio ella le cantaba en algunos
sistema siempre que hay una contraprestación que haya
un incremento patrimonial para quien recibe la otra
prestación, esa operación corresponde al contrato de
obra( es decir no siempre tiene que ser dinero). Sin
embargo en nuestro código civil es muy discutible
porque cuando él código regula el contrato de obra ,
dice que este contrato se sujeta a las reglas de
arrendamiento , es decir en lo no regulado del contrato
de obra se debe acudir a las reglas del arrendamiento
que solo permite que el canon se paga en dinero o en
frutos , pero en la obra no hay frutos , por ende solo
cabría precio.
Conclusión la contraprestación debe ser dinero
efectos
(b) Obligaciones
(1) Quien se compromete a ejecutar la obra lo hace conforme a las reglas del
arte
o Concepto las reglas que se practican por parte de los profesionales de
acuerdo con los datos de la ciencia o técnica para ejecutar ese tipo de
obras – no es que él man haga la obra como él crea sino que esta obligado
a hacerlo conforme a las reglas de la técnica y la ciencia con la que lo
hacen los profesionales
o ¿es una obligación de medio o de resultado?
Depende de lo que se haga obligado – alusión a los principios de
unidroit
Articulo 515 NOTA: cuando la norma dice mejores
esfuerzos se refiere a obligación de medios
-Los criterios de este articulo son los siguientes:
a- Si él contrato dice que esto es de medio o de resultado
pues la obligación es de medio o de resultado según los
dicho
b- Según él precio se ve si es de medio o de resultado
c- Él grado de riesgo que suele involucrado en alcanzar el
resultado - es el criterio más usado.
o Si normalmente empleador los medios
adecuados se logra el resultado pues la
obligación es de resultado. Por el contrario si
aun empleando los medios adecuados no se
asegura el resultado pues es de medio
Ejemplo : contrato de carpintero –Gabriel se
obliga a hacerle una mesa a Sofía R: pues obvio
de resultado PERO por ejemplo si uno va al
médico y él médico le dice oiga es esto , pero no
hay certeza de lo que dice el médico, por ende
es de medio OJO: las cirugías plásticas según la
corte son de resultado a diferencia de las demás
cosas que realiza el medico
¿cabe acción resolutoria? por ejemplo si se dio una tela para un vestido
y no han hecho nada con esa tela se podría llegar a pensar que si para que
le devuelvan los materiales.
También es común que en este momento se reciba la obra pero puede que
no se deba recibir en ese momento ejemplo : Daniela iba a hacerse la
prueba final de su vestido pero le dijo a la costurera que no se lo iba a
llevar en ese momento porque tenía una despedida de soltera en ese
momento – puede existir un momento distinto pactado para recibir la obra
ejecutada.
Si se incumple la obligación de recibir se podrían llegar a generar
perjuicios derivados de los costos de conservación de la cosa
mientras no se recibía.
o ¿ que pasa en este caso? : Habían contratado a Manuel para que en un edificio
hiciera una escultura en la entrada , la empresa cambia de dueños y los dueños
anteriores que le gustaba el arte ya no están en la empresa y al nuevo dueño solo
le interesa que funcione , entonces le dice a Manuel que ya está haciendo la obra
que ya no le interesa la obra y Manuel dice que a él no le importa la plata sino que
le importaba era hacer la escultura para que todo el mundo la viera – no hay una
única respuesta.
o Cuando se recibe un edificio por más que el que lo encargo declare en el acta
de recibo que está conforme al edificio y que por consiguiente libera al
constructor , eso solo vale respecto de lo que se puede apreciar siempre
hay posibilidad para la garantía de estabilidad
Régimen legal
a- Código civil
o Articulo 1973 El arrendamiento es un contrato en él que las dos partes se
obligan recíprocamente la una a conceder él goce de una cosa o ejecutar una obra
o prestar un servicio y la otra a pagar por ese goce . obra o servicio un precio
determinado
o El régimen general del código civil contiene las reglas del arrendamiento pero
también especiales sobre arrendamiento de locales y predios rústicos( art 1973 en
adelante)
b- Código de comercio
o Tiene reglas especiales sobre:
Arrendamiento de naves y aeronaves
El arrendamiento de locales
Establecimiento de comercio.
a- Arrendamiento individual
o Articulo 4 siempre que una o varias personas naturales reciban para su
albergue o él de su familia , o él de tercero cuando se trate de personas
jurídicas , un inmueble con o sin servicios , cosas o usos adicionales
Ejemplo : pedro toma en arrendamiento el apartamento para el y su familia
o En el derecho comparado existen sistema en los cuales él régimen especial de
arrendamiento de vivienda solo es par personas naturales pero en Colombia
también es para personas jurídicas, pero en todo caso su objeto debe ser la
vivienda de una persona natural.
o Si hay varias personas a pesar de que la ley lo permita estamos frente a un
arrendamiento macocomunado salvo que no exista solidaridad.
b- Arrendamiento mancomunado
o Cuando dos o más personas naturales reciben el goce de un inmueble o parte
de él y se comprometen solidariamente al pago de su precio
Ejemplo :Pedro y pablo toman en arrendamiento el apartamento para que
vivan las familia de pedro y pablo . Pedro y pablo son coarrendatarios y
solidarios por él pago de arrendamiento y demás obligación derivadas o
accesorias pero en todo caso su objeto debe ser la vivienda de una persona
natural.
o Es importante distinguir dos situaciones :
La de los coarrendatarios aquí le puede pedir la restitución
del inmueble a los dos
Cuando varias personas se obligan como arrendatarios
de acuerdo con la ley 820 quedan solidariamente
obligados por él contrato y de acuerdo con la ley.
Los coarrendatarios pueden decir que no hay
solidaridad pero aquí sería un arrendamiento individual
La del arrendatario que adicionalmente tiene una persona que
se obliga solidariamente a pagar la renta aquí en la
restitución del inmueble solo se lo puede pedir a quien vive ahí
o Implicaciones :
Frente al no demandado no puede exigirse él cumplimiento de
la sentencia , sin perjuicio de lo dispuesto para él litisconsorcio
cuasinecesario
Cuando hay un arrendamiento y otras personas que solo se
obligan a pagar la renga la demanda de restitución solo tendría
que dirigirse contra quien realmente es arrendatario
Los codeudores del precio no deberían ser demandado para
obtener a restitución de la cosa , porque no son deudores de
dicha obligación de restitución.
o Pueden ser personas naturales o jurídicas --> dicha posibilidad no está
excluida porque no está prohibida y además no afecta él orden publico
c- Arrendamiento compartido
o Cuando verse sobre el goce de una parte no independiente del inmueble que
se arrienda , sobre el que se comparte el goce del recto del inmueble parte de
el con el arrendador o con otros arrendatarios.
Ejemplo: Pedro arrendamiento un apartamento pero solo en parte , pues él
resto está ocupado por él arrendador
d- Contrato de pensión
o Cuando verse sobre parte de un inmueble que no sea independiente , e incluya
necesariamente servicios , cosas o usos adicionales y se pacte por u termino
inferior a un año. En este caso , el contrato podrá darse por terminando antes
del vencimiento del plazo por cualquier de las partes con aviso precio de 10
días sin indemnización alguna.
Ejemplo: Pedro que es estudiante arrienda una habitación con él derecho de
servicios, baños etc.
o Debe tener tres elementos
Que el contrato verse sobre un inmueble que no sea
independiente
Que incluya servicios adicionales
Que se pacte un término inferior a un año.
3)Oneroso
o Arrendamiento Vs leasing
En el leasing hay una opción de compra, mientras en el arrendamiento no
la función económica y social del leasing es diferente a la del
arrendamiento, en el leasing se busca adquirir el objeto , por eso lo que se
paga durante el leasing se va amortizando al precio total de la cosa.
El leasing es un contrato atípico. Por otro lado, el arrendamiento tiene por
objeto simplemente proporcionar un goce a cambio de un precio.
El leasing solo lo pueden realizar ciertas entidades financieras y por eso
son vigiladas por la superintendencia.
o Arriendo Vs Deposito
El objeto es totalmente distinto en el deposito hay obligación de
custodia , mientras en el arrendamiento no hay
Se presenta discusión con temas de parqueadero
Si arriendo el parqueadero de mi casa al vecino pues obvio es
arriendo, cosa diferente es cuando voy a un restaurante y dejo el
carro en un parqueadero porque aquí hay depósito y obligación de
custodia.
o Arriendo Vs Filamento
El contrato de fletamento es que el fletador se obliga a realizar uno o más
viajes con una nave , por él contrario en él arrendamiento él arrendador
entrega él goce de la nace al arrendatario,
Como en el contrato de arrendamiento se entrega el goce de la nave , el
arrendatario se convierte en armador. Por él contrario él contrato de
fletamento , él fletante conserva el contrato, y la tenencia de la nave y por
ello continua siendo él armador y del él depende el capitán y la
tripulación.
OJO: el fletamento se diferencia del contrato de trasporte en que él
fletamento se obliga a hacer viajes mientras en él transporte se obliga a
trasportar personas o cosas. El fletamento implica uno o más viajes
o Arrendamiento Vs Anticresis
La anticresis es un contrato por él cual , se entrega una cosa a u acreedor
para que se pague con los frutos de la cosa
En él código civil versa sobre muebles , en él código de comercio
sobre bienes muebles e inmuebles
La anticresis es contrato real y el arrendamiento es consensual
La anticresis de acaba cuando se pague la obligación
o Arrendamiento Vs Comodato
El comodato es esencialmente gratuito y es un contrato real- el
arrendamiento es oneroso y es consensual.
OJO: si el comodato tiene precio estamos frente a un contrato atípico – a
gente piensa que hay comodato aun si él comodatario adquiere unas
obligaciones a cambio de poder gozar de la cosa. Pero lo cierto es que él
código civil el comodato es esencialmente gratuito , por lo que si hay
cualquier contraprestación que pueda valorarse económicamente es un
contrato atípico.
elementos esenciales
o Capacidad
No hay reglas especiales sobre la capacidad , por lo que se aplican las
reglas generales
Ley 820 de 2003
Deben matriculares ante la autoridad administrativa competente
toda persona natural o jurídica entre cuyas actividades principales
este la de arrendar bienes raíces , destinados a vivienda urbana , de
su propiedad o de la tercero , o labores de intermediación
comercial entre arrendadores y arrendatario , en los municipios de
quince mil habitantes deberán matriculares ante la autoridad
administrativa competente
La ley dice que igualmente debe matriculares las personas
naturales o jurídicas que en su calidad de propietarios o
subarrendaros celebre más de 5 contratos de arrendamiento sobre
uno o varios inmuebles , en las modalidades descritas en la ley.
En Bogotá la autoridad competente es la acadia mayor de Bogotá
¿la falta de la autorización implica la no capacidad y por ende la
inexistencia del contrato? NO porque se desprotegería a los
arrendatarios , que es totalmente contrario a lo que busca la ley con
la vivienda digna,
o Consentimiento
a- Forma
El contrato de arrendamiento en principio es consensual
Se debe tener en cuenta la regulación de las naves y los
establecimientos de comercio
o Arriendo de naves mayores El código de comercio dice
que él contrato de arrendamiento sobre aeronaves se prueba
por escrito. Es un tema que versa acerca de la posibilidad
de probar el contrato. Pero tradicionalmente en esos casos
se ha aceptado que se pueda probar a través de confesión.
o Arrendamiento de establecimiento de comercio
Articulo 533 código de comercio los
establecimiento de comercio podrán ser objeto de
contrato de arrendamiento, usufructo , anticresis y
cualesquiera operaciones que transfieran , limiten o
modifiquen su propiedad o el derecho a
administrarlos con los requisitos y bajo las
sanciones que se indican en él articulo 526
Articulo 526 código de comercio la enajenación
se hará constara en escritura pública o en
documento privado reconocido por los otorgantes
ante funcionario competente para que produzca
efectos entre las partes.
Conclusión la ley dice que en caso de
arrendamiento del establecimiento comercial se
debe aplicar las misma formalidad que se requiere
para vender él establecimiento , es decir se requiere
EP o documento privado reconocido ante
funcionario competente
OJO: es diferente arrendar el local comercial a
arrendar el establecimiento de comercio , él
arrendamiento del local no requiere de formalidad
alguna.
La ley 820 tiene un artículo que dice que se requieren ciertos aspectos para
que haya contrato de arrendamiento nombre de los contratantes ,
identificación del inmueble , identificación de la parte del inmueble que se
arrienda , precio y forma de pago, relación de los servicios etc ¿ si no se
cumple con esto se afecta la existencia del contrato? –NO, porque la ley
dispone normas supletivas que llenan estos espacios.
o Objeto
El objeto del arriendo es doble
La cosa que se arrienda
o Licitud
Se pueden arrendar todas las cosas corporales e
incorporales que puedan usarse sin consumirse
en principio todo puede arrendarse
¿El termino sin consumirse significa que
uno no puede arrendar una manzana o una
botella de vino? NO , todo depende del
sentido que uno le dé al contrato
o si una persona quisiera usar una
manzana como modelo para unas
fotos y por ello eta dispuesto a pagar
una suma de dinero para tenerlo un
tiempo , eso es una forma de
arriendo lo que realmente importa
es el uso que se le dé a la cosa
porque si es para consumirse no es
arriendo sino más bien un mutuo en
donde se debe restituir una cosa del
mismo genero
Dice la ley que se pueden arrendar cosas
corporales o incorporales
o El tema de corporales no genera
duda pero el de incorporales si
cuando hablamos de incorporales nos
estamos refiriendo a meros derechos
Ejemplo : derecho de crédito ¿ como
se goza de un crédito? El derecho de
goce debe dar la posibilidad de
percibir los frutos , entonces cuando
se dice que se puede gozar de un
crédito se hace referencia a los
intereses , por ende el arrendatario de
un derecho de crédito tiene derecho a
percibir los intereses del crédito
Nota: en este punto es interesante
hablar de cómo en la terminología
moderna se habla de un swap de
intereses implica que una persona
que tiene por ejemplo tiene una tasa
de interés variable por una suma que
tiene depositada en un banco puede
acordar con otra que esa otra le
pagara una tasa fija con el objetivo
de tener un ingreso fijo mensual y no
variable. Aquel que paga la tasa fija
en el fondo está actuando como
arrendatario es una figura
moderna que hoy en día se podría
considerar un arrendamiento
o Determinación
Pueden arrendarse tanto cuerpos ciertos como
bienes de géneros
cuando se trata de bienes de genero cuando
se cumpla la obligación de entregar se debe
individualizar él bien
Si se arrienda un inmueble no es esencial
que se limite por sus linderos porque los
linderos son propios de las escrituras
públicas y el arriendo por regla general es
consensual y no requiere escritura publica
o Posibilidad
La ley no regula en detalle algunos problemas que
puedan presentarse en el arriendo
No regula por ejemplo si se arrienda una
cosa que uno piensa que existe pero no
existe
o En estos casos se debe aplicar las
reglas de la venta el contrato no
produce efectos
OJO : Si una de las partes arrendo a
sabiendas de eso le debe
indemnización de perjuicios a la otra
El precio
o Articulo 1975 código civil el precio puede consistir en
dinero o en frutos naturales de la cosa arrendada
La ley permite o bien dinero o bien frutos naturales
de la cosa misma que se arrienda desde el texto
legal no es posible un arriendo en donde la parte se
obliga a entregar una cosa y la otra a pagar con
frutos naturales de una cosa distinta
Ejemplo : se arrienda una finca donde se produce
café y el arrendatario le paga al arrendador con
cargas de naranja que proviene de otra finca esto
no quiere decir que no sea un contrato licito sino
que bajo la tipología del código civil no es un
contrato de arriendo. En otros sistemas jurídicos ese
tipo de contratos si son arriendo y ello obedece a
que no hay razón sustancial para no someterlo a un
arriendo. Sin embargo en Colombia esto es un
contrato atípico que se sujeta a las reglas del
arrendamiento en lo pertinente
Determinado o determinable
Prevé la ley al regular la determinación que
él precio puede determinarse de la misma
manera que en la compraventa es decir:
o Puede ser fijado por una parte y
aceptado por la otra
o Puede ser establecido conforme al
precio de mercado
o Puede acorarse que en principio lo
determine un tercero
Nota : En principio no puede quedar
él precio en manos de uno de los
contratantes
Articulo 2001 del código civil Si no hay
precio en principio no habría contrato, pero
el código establece que si se entregare la
cosa y hubiera disputa en el precio y no
hubiere prueba del mismo se entenderá que
el precio lo fijaran peritos
OJO: a diferencia de la venta que no permite
un contrato sin precio en materia civil , el
arriendo en materia civil si puede existir sin
precio si la cosa se hubiese entregado El
legislador busca evitar conflictos porque el
contrato ya se empezó a ejecutar( ya se
entregó la cosa). Además es clarísima la
voluntad de las partes en tener ese contrato
por eso la ley lo suple estableciendo una
regla para fijar ese precio.
Licito
En el sistema del código civil en principio
las partes eran libres en fijar el precio del
arriendo , sin embargo la ley 7 de 1943 que
la CSJ la califico como una ley de mandato
de intervención en la economía estableció
que él gobierno podía establecer el control
de precios en los arrendamientos de
inmuebles urbanos el gobierno expidió
muchos decretos en virtud de esa ley de
mandato de intervención en la economía en
los cuales estableció, limites a los precios de
arriendo - esos decretos se prolongaron hasta
mediados de la década de los 80 y el último
decreto realmente importante fue el decreto
2221 de 1983:
o Ese decreto estableció un límite al
precio de los arriendos de inmuebles
urbanos y fijo un máximo del
arriendo en 1.5% del avaluó catastral
o Este decreto determino un gran
número de exclusiones por eso su
aplicación actual es muy residual
El decreto estableció que ese
límite no se aplicaba:
1) En los contrato regulados
por el código de comercio
2)cuando el arrendatario
subarriende o cambie
destinación sin autorización
del arrendador
3)cuando se trata de
inmuebles de propiedad de
entidades de beneficencia
o Causa
La causa en el arrendamiento , al igual que en todos los contratos debe ser
real y licita aquí surge una discusión en él derecho comprado y que
podría mirarse entre nosotros a través de la causa, son lo que los ingleses
llaman casos coronación
Los casos coronación surgen a raíz de la coronación de Eduardo
séptimo
o Este evento fue muy famoso en Inglaterra porque durante
en mucho tiempo no había habido una coronación de un
monarca , por esos muchas personas viajaron para
presenciar la coronación y el desfile
o una persona tomo en arriendo una habitación en un
segundo piso de un inmueble porque por ahí iba a pasar el
desfile y pago una suma considerable por ese
arrendamiento pero el monarca se enfermó y la ceremonia
de coronación se canceló y surgió la discusión de si el
precio del arriendo debería o no pagarse el arrendador
decía que si porque simplemente le había permitido al otro
él goce del inmueble pero el otro decía que no porque él
había arrendado el inmueble para el desfile – los jueces
ingleses desarrollaron el principio de la frustración del
contrato y concluyeron que se frustro el propósito de ese
contrato, por ende no había lugar a pagar el precio
Esta teoría ha sido recogida en estados unidos
ellos señalan que para que opere la frustración se
requiere:
Que haya un evento que haya impedido el
propósito del contrato para una de las partes
que la otra conocía
Que el contrato se haya celebrado partiendo
de la base que ese evento iba a producirse
Que la frustración del objeto del contrato se
produzca sin culpa de las partes
Que esa frustración no corresponda a un
riesgo que una de las partes había asumido
Nota: como se ve uno podría pensar que esto
es parte de la teoría de la causa
d- Obligación de información
o Al momento de la celebración del contrato puede existir una obligación
de información. Adicionalmente , durante la ejecución del contrato
puede existir una obligación de informar todo aquello que no conozca
el arrendatario y que es necesaria para que él mismo pueda gozar de la
cosa arrendada
Ejemplo : que cuando se arriendan cosas cuyo uso requiere
instrucciones particulares que no tiene por qué conocer un usuario
normal , él arrendador debe suministrar dicha información
o Código civil
pago de mejoras voluntarias
Establece el código que el arrendador debe pagarle
al arrendatario las mejoras voluntarias útiles, que
haya hecho el arrendatario siempre que hayan sido
con la expresa autorización del arrendador y su
compromiso de pagarlas las mejoras útiles se
pagan siempre que se hayan autorizado y además
siempre que él arrendador diga que las va a pagar
OJO: si solo las autoriza el arrendatario no tiene
derecho a cobrarlas.
o Ley 820
NOTA: Es importante recordar que la ley 820 establece que
cuando hay varios arrendadores, los arrendadores quedan
solidariamente obligados y lo mismo cuando hay varios
arrendatarios.
La ley 820 Establece como obligación del arrendador, la
entrega de copia del contrato y la entrega del reglamento de
propiedad horizontal
¿por qué el reglamento de propiedad horizontal?
porque él reglamento contiene una parte que la ley
llama la parte normativa que es la que regulas las
obligaciones entre los vecinos y él arrendatario debe
cumplirlas.
Nota : Dispone el artículo 520 del Código de Comercio que en los casos de
los numerales 2o. y 3o. del artículo 518, el propietario desahuciara al
arrendatario con no menos de seis meses de anticipación a la fecha de
terminación del contrato, so pena de que éste se considere renovado o
prorrogado en las mismas condiciones y por el mismo término del contrato
inicial. De este artículo se ha interpretado que si el arrendador no
pretende la restitución del inmueble arrendado, ni el arrendatario tampoco
la plantea, el contrato se entiende renovado o prorrogado en las mismas
condiciones y por el mismo término inicial.
Anotaciones extra :
Es pertinente destacar que el Código de Comercio dispone que las
diferencias que existan entre las partes al momento de la
renovación se someten a peritos, aunque realmente debe ser el
juez.
o Las controversias que se pueden someter al juez son las que
existen al momento de la renovación. De esta manera, si la
controversia se plantea después de vencido el contrato, la
jurisprudencia del Tribunal Superior de Bogotá ha señalado
que en tal caso debe entenderse que el contrato se ha
prorrogado en las mismas condiciones iniciales.
Cuando se solicita la restitución porque el inmueble debe ser
reconstruido o reparado o demolido para construcción de una obra
nueva, si como consecuencia de las obras se reparan o
reconstruyen los locales o se construyen nuevos locales, dispone la
ley que el arrendatario tendrá derecho a que se le prefiera, en
igualdad de circunstancias, a cualquier otra persona en el
arrendamiento de los locales reparados, reconstruidos o de nueva
edificación, sin obligación de pagar primas o valores especiales,
distintos del canon de arrendamiento, que se fijará por peritos en
caso de desacuerdo.
o La ley establece para este efecto, el deber para el
propietario de informar al comerciante con por lo menos
con sesenta días de anticipación, la fecha en que pueda
entregar los locales, y este deberá dar aviso a aquél, con no
menos de treinta días de anterioridad a dicha fecha, si
ejercita o no el derecho de preferencia para el
arrendamiento Dichos términos en la medida en que se
encuentran establecidos por la ley son hábiles.
Agrega la ley que si los locales reconstruidos o de la
nueva edificación son en número menor que los
anteriores, los arrendatarios más antiguos que
ejerciten el derecho de preferencia excluirán a los
demás en orden de antigüedad.
o El artículo 522 del Código de Comercio establece que si el
propietario no da a los locales el destino indicado o no da
principio a las obras dentro de los tres meses siguientes a la
fecha de la entrega, deberá indemnizar al arrendatario los
perjuicios causados, según estimación de peritos.
o Igual indemnización deberá pagarle si en esos mismos
casos arrienda los locales, o los utiliza para
establecimientos de comercio en que se desarrollen
actividades similares a las que tenía el arrendatario. Como
ya se dijo lo fundamental en este último caso es que el
propietario desarrolle actividades que tengan la misma
clientela.
Agrega la ley que en la estimación de los perjuicios
se incluirán, además del lucro cesante surgido por el
comerciante, los gastos indispensables para la nueva
instalación, las indemnizaciones de los trabajadores
despedidos con ocasión de la clausura o traslado del
establecimiento y el valor actual de las mejoras
necesarias y útiles que hubiere hecho en los locales
entregados.
Precisa la ley que el inmueble respectivo quedará
especialmente afecto al pago de la indemnización, y
la correspondiente demanda deberá ser inscrita
como se previene para las que versan sobre el
dominio de inmuebles. Algunos autores han
señalado que esta medida es impracticable, porque
el arrendatario carece de un derecho real sobre el
bien. Sin embargo, lo que puede señalarse es que la
ley grava el bien arrendado con una garantía a favor
del arrendatario. Podría considerarse una suerte de
hipoteca legal, y para este efecto se produce el
registro de la demanda. Lo anterior determina que
los actos registrados despues de la inscripción de la
demanda, se verán afectados si el antiguo
arrendatario decide perseguir el bien inmueble para
obtener el pago de la indemnización. En todo caso
dicho registro no debería proceder cuando el
arrendador no es el propietario del bien arrendado.
Representación
o Él codigo civil define la representación en él articulo 1505
lo que caracteriza a la representación es que es un mecanismo jurídico en
virtud de la cual una persona actúa a nombre de otro debidamente
facultada para representarla y por consiguió te lo que haga esa persona a
nombre de otro vincula jurídicamente a ese otro.
o Clasificación :
Hay representación directa e indirecta
Directa representante queda vinculado - Indirecta
representante no queda vinculada pero soporta las consecuencias
económicas
En el derecho comparado existe esta clasificación pero en nuestro
código civil no está la conoce la doctrina y hay sistema
jurídicos que la toman pero en él codigo civil no está.
En él codigo civil solo esta lo que se llama representación directa.
Hay representación legal , convencional y judicial
¿Qué tipo de representación ejerce el represéntate legal? ¿legal o
voluntaria? R: es una figura distinta según los italianos que se le
puede llamar representación orgánica por lo que representa a la
persona jurídica.
¿realmente existe la representación judicial? no existe en
Colombia
la representación legal es aquella que establece la ley y la
voluntaria es la facultad de representar en virtud de la autonomia
de la voluntad privada
o Requisitos :
Que haya facultad para representar
La facultad de expresa a través de un poder
Es un negocio jurídico unilateral no requiere para su existencia
que la otra parte lo haya aceptado.
o Además tiene naturaleza recepticia porque produce efectos
cuando sea comunicada
Al ser un negocio jurídico necesita cumplir con todos los requisitos
:
o Capacidad
* se requiere ser plenamente capaz
¿un menor de edad puede ser representante? Art
2154 codigo civil – puede ser un menor pero las
consecuencias tienen una distinción : en cuanto a lo
que vincula al represente y a tercero es válido pero
en cuanto vincule al menor se aplica la regla de los
incapaces esta norma tiene tres interpretaciones
Los menores no pueden ser representantes
con base al régimen de bienes
Desde la perspectiva de los contratos los
menores a los que se refiere que pueden
actuar son los menores adultos solamente ,
no cualquier menor.
El juez en cada caso mira si se tiene la
capacidad de entender y querer.
o Consentimiento
hasta 1958 la corte suprema sostuvo que los poderes
para un negocio jurídico debían tener la misma
formalidad para él negocio jurídico que se ve a
hacer
en 1958 la corte dijo que siguiendo la lógica del
codigo y cuando el código regula el mandato dice
que él mandato puede ser verbal o escrito , entonces
el poder igual.
Conclusión en principio el poder no requiere
formalidad a menos que la ley lo diga- como por
ejemplo :
*El poder otorgado a los abogados o poder para el
matrimonio
*El codigo de comercio establece en su artículo 836
– se requiere un escrito cuando el negocio objeto de
la representación deba constar por escritura publica
*El poder para asistir a una asamblea de socios
*El poder para firmar un título valor
¿qué pasa con el poder general?
Si uno busca una norma salvo el poder
general para procesos no se requiere
formalidad para el poder general
o Objeto
Él objeto debe ser físicamente posible
Ejemplo : Pablo quiere que Botero le haga un
retrato de Camila y otorga el poder y resulta que
Botero ya estaba muerto – el objeto no vale porque
él objeto es imposible.
Ratificación
Es un negocio jurídico unilateral puede ser tacita o expresa
De acuerdo con el codigo si él negocio es solemne , la ratificación
tiene que ser solemne , lo que parece un poco absurdo porque él
pode no tenía que ser solemne
Tiene efectos retroactivos salvo que perjudique a terceros
o Esos terceros son no solo los de buena fe sino los que se
hubieren contratación con base al negocio que se ratifica.
Representación aparente
La teoría de la apariencia parte de la idea de que hay una
contradicción de lo aparente y lo real
o La teoría busca responder la siguiente pregunta : ¿en que
medida cuando la realidad es distinta a lo que parece ser
debe darse valor a lo que parece ser?
o Surge en el derecho romano
Caso: nombraron a una persona pretor y la gente juraba
que él era romano y después de un tiempo alguien revelo
que él no era romano , entonces los romanos se enfrentaron
frente a esa situación ¿ que hacemos con todos esos actos
que realizo como pretor? no podemos simplemente decir
chao a todo lo que se hizo entonces se acogió la frase él
error común crea derecho
Manifestación en :
o Derecho público el funcionario de hecho , que es la
persona que aparenta ser funcionario público pero no lo es
realmente y todo el mundo cree que lo es
o Derecho privado se manifiesta en muchos temas
CASO: La CSJ la aplicó en el año 36 al siguiente
caso: M y P se casaron. Todos los bienes estaban en
cabeza de M. Después se muere P. Alguien compro
esos bienes ignorando que M estaba casado y que su
esposa estaba muerta. No era posible que lo supiera
por lo tanto esa venta se sostuvo.
CASO: Antes se expedían copias a máquina de las
E.P. S compró un bien a A e hizo un estudio de
títulos y salía todo bien entonces compró y dejaron
constancia ante notario. Después se dieron cuenta
que la E.P físicamente sitia pero no estaba firmada
por el notario, pero S había actuado con un
documento de la notaria que parecía estar en orden.
La CSJ dijo que ahí debía operar la apariencia. De
hecho hoy hay norma que dice que si un notario
encuentra una E.P sin firmar en su notaria la puede
firmar
Agencia oficiosa
Articulo 2308 codigo civil – si él negocio ha sido bien
administrado el dueño del negocio va a cumplir las obligaciones
que él gerente ha contraído en la gestión y le rembolsara las
expensar útiles o necesarias
Mandato
o Cosas previas
En principio el objeto propio del mandato es realizar actos jurídicos por
cuenta ajena
Tiene doble régimen está regulado tanto en él codigo civil como en él
codigo de comercio
Tiene dos diferencias el régimen civil del comercial
o El mandato civil solo puede tener como objeto actos
jurídicos y en el codigo de comercio actos de comercio
o El codigo civil dice que él mandatario dice que actúa por
cuenta ajena y RIESGO , mientras él codigo civil solo dice
cuenta ajena.
o Clases de mandatos
Mandato con representación o sin representación
Con representación es a nombre ajeno y sin representación es en
nombre propio
En el mandato civil se da la posibilidad de representar o no si el
mandatario escoge actuar en nombre ajeno escogió representarlo si
actúa en nombre propio escogió no representarlo
En el mandato mercantil se tiene que haber dado la facultad de
actuar en nombre ajeno.
Dentro del mandato sin representación hay un contrato especial
según las reglas del codigo de comercio el contrato de comisión
o Él contrato de comisión es un mandato sin representación
es una forma de mandato
o Que la comisión es un negocio del profesional una
persona que se dedica profesionalmente a eso
Preposición
Mandato para administrar un establecimiento de comercio.
o Características :
Bilateral o unilateral
Normalmente es bilateral cuando hay remuneración a favor del
mandatario pero si no hay remuneración se está frente a la ocasión
de los contratos sinalagmáticos imperfectos porque en la ejecución
él contrato pueden surgir obligaciones a cargo del mandante
*Contrato sinalagmático imperfecto se creó para determinar si a
esos contratos se les aplicaban o no las reglas de los contratos
bilaterales cuando surgía una obligación para la parte que
inicialmente no estaba obligada.
Típico
Libre discusión
o Elementos esenciales
1. Capacidad
* las mismas reglas pero hay que hacer una salvedad
En el mandato trae una regla especial para los menores de edad:
La representación produce todos sus efectos pero si el
mandatario llega a quedar obligado esa obligación
queda sujeta a las reglas de los incapaces.
1) En las reglas de incapaces se dice que a lo máximo
que está obligado es a devolver la suma que le
representó enriquecimiento
2) A los incapaces no se les pueden cobrar los
perjuicios porque ni siquiera se les puede cobrar la
totalidad de la obra
Ejemplo: C quiere comprar ganado, pero no tiene idea
del tema. C confía en A que tiene 16 años, pero le
encantan los animales. C le encarga a A que compre un
ganado a E por $16 millones, resulta que ganado es
charrísimo. C no puede arremeter contra E porque el
mandato es válido y se ejecutó. C solo podrá pedirle a A
que le restituya la comisión que le pago, debido a que
esta lo enriqueció; sin embargo, no podrá exigir
perjuicios a A.
2. Consentimiento
La doctrina dice que este es el contrato más consensual de
todos los contratos se dice esto porque él mandato puede
realizarse de múltiples formas a tal punto que incluso se puede
perfeccionar con él silencio
Normas que regulan la formación del contrato de
mandato
o Art 2149 él encargo que es objeto del
mandato puede hacerse por escritura pública o
privada , por cartas , verbalmente o de cualquier
otro modo inteligible y aun por la aquiescencia
tacita de una persona a la gestión de sus
negocios por otra
Nota: El cc abarca desde el escrito hasta la
aquiescencia tacita
o Art 2050 él contrato de mandato se reputa
perfecto por la aceptación del mandatario. La
aceptación puede ser expresa o tácita.
Aceptación tacita es todo acto en ejecución del
mandato. Aceptado él mandato no podrá
disolverse él contrato sino por muta voluntad de
las partes.
Él mandato se puede perfeccionar por él
silencio pero se tienen que cumplir los
siguientes requisitos :
Que él encargo lo haga una
persona ausente es decir , una
persona que no está en él lugar en
él que ha de cumplirse la gestión.
Que él encargo se haga a alguien
que se ocupe por su profesión u
oficio de negocios ajenos
o No es alguien que pueda
por su oficio sino que
alguien que se encarga ,
es decir , que de hecho
esta en esa actividad
Que sea en termino razonable: es
en él tiempo que una profesión
normal , teniendo en cuenta las
circunstancias tomaría para tomar
una decisión
o Ese tiempo tiene que ver
con la urgencia. Pues hay
casos que son de tal
urgencia que exige unos
términos más cortos y
muy específicos
Ejemplo : un abogado al
que se le otorga poder
especial para llevar un
proceso y dentro del
proceso se emite una
providencia que se debe
apelar , se entiende que el
termino de apelación es
de urgencia.
Ejemplo : Alejandro esta en Salamanca,
y un amigo le cuenta que una exnovia lo
demando a él por perjuicios morales
debido a un maltrato. Alejandro le
escribe a una abogada que por favor se
encargue del asunto. Si Camila no dice
nada, se entiende que acepta el mandato
3. Objeto
o Puede tener doble objeto
Objeto principal celebrar uno o varios negocios
Debe ser determinado o determinable
o Él mandato se caracteriza porque puede ser
general o especial
Licitud
Posibilidad
4. Causa licita
A. Mandatario
o El mandatario responde en principio hasta la culpa leve
Esta regla implica una excepción a la regla general del
régimen de culpas porque la culpa leve procede cuando
él contrato beneficia a ambas partes y él mandato no
siempre beneficia a ambas partes. Además los contratos
gratuitos no se responde por culpa leve y acá si
OJO: esa culpa leve se analiza de manera más estricta si
es un contrato remunerado y de forma menos estricta si
no es remunerado. Esto se debe a que la doctrina ha
sostenido que ante él mandato oneroso, el mandatario
debería ser tratado como un profesional. El problema es
que esto casi no opera , porque es muy difícil que él
juez distinga que es más o menos grave.
Recibir el pago
o Art 1640 codigo civil – el poder
conferido al acreedor a una persona
para demandar en juicio no le faculta
por si solo para recibir el pago.
Donación
o Un mandatario no puede donar sino
tiene facultad expresa salvo las
ligeras gratificaciones a las personas
del servicio ( propinas)
Transacción
o Todo mandatario necesita poder
especial para transigir, en ese poder
se debe especificar los bienes y
derechos que se deben transigir.
la corte ha dicho que cuando se
confiere poder para un proceso y en
ese poder se indicia facultad para
transigir , esa facultad se debe
entender referida a lo que se discute
en él proceso y de esta manera
indirectamente se está señalando lo
que se debe transigir.
Ejemplo : Alejandro demanda a la
novia por perjuicios morales y le
dice a Camila que lo defienda y
entonces Camila llega a un acuerdo
con la contraparte en donde se
establece que la novia le va a dar un
carro esto no se puede porque el
carro no era él objeto del litigio.
o La facultad de transigir no
comprometer ni viceversa
Comprometer celebrar un
pacto arbitral
NOTA: para celebrar pacto
arbitral se requiere
autorización expresa.
Diferencia entre mandatario y
representante legal en
principio de acuerdo con la
ley , él representante legal de
una sociedad esta facultad
para realizar cualquier acto
incluso en él objeto social a
menos que expresamente los
estatutos le hayan limitados
sus facultades ¿ un
representante legal puede
incluir una cláusula
compromisoria? SI puede ,
mientras él mandatario
requiere de autorización
expresa.
Hipoteca
o Requiere facultad expresa
o Obligación de información
El mandatario debe informa al mandante sobre la ejecución del
mandante
Debe comunicarle al mandante todo aquello que pueda llegar a
cambiar las instrucciones a menos que haya urgencia
Ejemplo : le dijeron a Ángela que comprara unas máquinas
pero hay unas mejores al mismo precio pues entonces debe
comprar la maquina mejor si no lo hace podría llegar a haber
responsabilidad
Si el mandante no responde a la comunicación del mandatario
en un término razonable , su silencio equivaldrá a aprobación,
aunque él mandatario se haya separado de sus instrucciones
hay un silencio aprobatorio
surgen varias preguntas
o ¿ a que se refiere con lo que le informo el
mandatario?
Él articulo inmediatamente anterior al
que establece esto , tiene dos partes
El mandatario debe informal al
mandante la ejecución del
mandato que ya ejecuto él
mandato
El mandatario debe informar al
mandante cualquier circunstancia
sobreviniente que pueda alterar
las instrucciones
Nota: son dos obligaciones de
información distintas ¿a cual se
refiere él silencio equivalente?-
A la primera – cuando él
mandatario le informa lo que hizo
, si él mandato no dice ninguna
reparación se entiende que esta
aprobado así no se haga
estrictamente lo dicho
o Obligación de custodia
Tiene obligación de custodia de los bienes del mandante y de lo
que recibe de terceros si lo hace tiene que pagar intereses al
mandante y además la jurisprudencia dice que como se está
violando una obligación de no hacer entonces los intereses que
debe pagar son los moratorios.
¿qué pasa si un tercero paga lo que no debe al mandatario
jurando que le debe esa plata a su mandante? hay pago de lo
no debido pero el mandatario también es responsable de esto y
debe cuidar esa plata
art 2171 Las especies metálicas que el mandatario tiene en
su poder perecen para él mandatario aun por fuerza mayor o
caso fortuito a menos que estén contenidas en cajas selladas.
Esto es una regla excepcional porque él mandatario solo
responde por culpa leve no por fuerza mayor o caso
fortuito como dice esta regla
¿ que es especie metálica? El dinero porque en él
siglo 20 el dinero era metal.
Ejemplo : se le ordena A Alejandro comprar un ganado
y entonces mariana le da la plata a Alejandro(50
millones) , Alejandro se lleva los 50 millones y por él
camino lo roban – según el codigo civil Alejandro
responde a menos que el dinero este en cajas cerradas
¿se puede aplicar a otras especies?
o Rendir cuentas
La ley no dice que es rendir cuentas , entonces la jurisprudencia
ha dicho que es rendir cuentas
La rendición de cuentas implica la información del
movimiento contable de la operación – que hizo él
dinero , que quedo , en que se lo gasto etc
B. Mandante
o Proveer al mandatario lo necesario para la ejecución del mandato
Puede ser entregarse documentos , el poder si es necesario etc.
Si no le entrega lo que se requiere el mandatario se puede
abstener de ejecutar el mandato.
o Reembolsarse al mandatario los gastos razonables
o Causales de terminación
4.Contrato de comisión
El contrato de comisión no termina por la muerte e inhabilidad
del comitente. Esta diferencia de régimen es lógica , pues en la
relación que se deriva de la comisión no existe elemento
intuito persona en relación con el comitente, pues de una
parte el comisionista es un profesional que ofrece sus servicios
al público y de otra parte , el contrato que celebra el
comisionista lo hace en su propio nombre pero por cuenta del
comitente.
o La agencia de hecho
La agencia de hecho existe cuando sin que haya un acuerdo expreso en
una relación determinada se presentan todos los elementos que configuran
el contrato de agencia.
Art 1331 código de comercio A la agencia de hecho se le aplicarán las
normas del presente Capítulo”, es decir el régimen de la agencia
mercantil.
Elementos esenciales
o Capacidad
No tiene reglas especiales
o Consentimiento
Los requisitos que exige la ley para el consentimiento solo son necesarios
como requisito de oponibilidad no como requisito de validez ni existencia
El contrato de agencia es consensual y el consentimiento tanto del
empresario como del agente puede ser expreso o tácito e incluso siguiendo
las reglas del mandato puede derivarse de la aquiescencia tacita del
empresario a la gestión de sus negocios por él agente.
o Objeto
Doble objeto
El objeto de la obligación del agente
o Licito
Los negocios que debe promocionar el agente deben
ser lícitos un contrato cuyo objeto sea
promocionar los negocios ilícitos de un empresario
tiene objeto ilícito.
o Determinado o determinable
Al definir el contrato de agencia la ley señala que él
mismo tiene por objeto promover o explotar
negocios en un determinado ramo y dentro de una
zona prefijada en el territorio nacional
o Posible
El objeto de las obligaciones del agente debe ser
físicamente posible
El objeto de la obligación del empresario
o Licito
La remuneración del agente no presenta problemas
desde la perspectiva de la licitud
o Determinado o determinable
La remuneración debería ser pactada por las partes,
quienes pueden determinarla directamente o pactar
cualquier mecanismo para tal efecto. Sin embargo,
en virtud de las reglas del mandato, la falta de
determinación por las partes de la remuneración,
debe pagarse la usual en este género de actividades,
o, en su defecto, a la que se determine por medio de
peritos (artículo 1264 del Código de Comercio).
o Posible
No existe nada particular
d) La terminación de actividades.