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INFORME Nº013-2020-AE-II
EXPEDIENTE N°2466-10
CBB PERU S.A., identificado con RUC N° 20523573226, con domicilio en Cal. las Garzas Nro. 134,
distrito de Surquillo, Provincia y Departamento de Lima, debidamente representada por quien suscribe el
presente documento, según poder cuya copia anexamos; atentamente decimos:
2. En primer lugar, es necesario tener en consideración que el Informe que sirve de fundamento
para remitir la Carta de referencia, carecería de eficacia y validez pues el mismo es expedido por
un tercero asesor quien no tiene relación funcional alguna con vuestra comuna pues carece de la
calidad de funcionario según el Reglamento de Organización y Funciones - ROF respectivo,
normativa que constituye el instrumento de gestión institucional válido a través de cual se
determinan las funciones y responsabilidad de cada órgano del Municipio Distrital de Islay y
además establece la Estructura Orgánica de la entidad. Por ende, las opiniones brindadas por
vuestro asesor no resultan vinculantes para un procedimiento ya concluido, procedimiento que
se encuentra tipificado en Texto Único de Procedimientos Administrativo – TUPA de la entidad
sobre el cual dicho asesor no cuenta con injerencia competencial en sentido estricto.
3. Adicionalmente a ello es de extrañeza para nuestra compañía que vuestra Gerencia solicite
opinión a un asesor que no tiene vínculo con la entidad a pesar de que vuestra institución
municipal, según el organigrama respectivo, cuenta con una Gerencia de Asesoría Jurídica la
cual devendría en el área legal especializada competente para expresar una opinión respecto al
procedimiento citado.
5. Sin perjuicio de lo alegado previamente, acotamos que los sustentos contenidos en la Carta
N°136-2020-GDUOP/MDI, junto al Informe Nº013-2020-AE-II, no se ajusta a la verdad y vulnera
los principios administrativos contenidos del Texto Único Ordenando de la Ley N°27444,
desconociendo los antecedentes legales y técnicos del proyecto en cuestión, así como la
aprobación ficta de la licencia de edificación respectiva. Para ello, ampliaremos seguidamente el
estado actual del proyecto como los sustentos técnicos y legales que avalan la ejecución del
proyecto en cuestión.
a) Que, mediante INFORME N°13-2020-ER, del asesor legal externo, se indica que
“…para la ejecución de cualquier proyecto de inversión o ´privado, se requiere contar
con el Certificado de Inexistencia de Restos Arqueológicos (CIRA), más aún si cerca
al mismo se encuentran sectores declarados PATRIMONIO CULTURAL DE LA
NACIÓN.
8. Adicionalmente a ello, cabe manifestar que el referido extremo fue objeto de evaluación por la
Comisión Técnica; por lo que, se entendería por aprobado con los dictámenes conformes en
todas y cada una de sus especialidades, siendo estos de carácter vinculante para el
otorgamiento de una Licencia de Edificación conforme los incisos 10.1 y 10.2 del artículo 10 del
Reglamento de Licencias de Habilitación Urbana y Licencias de Edificación.
10.1 Las Comisiones Técnicas son órganos colegiados que ejercen función
administrativa cuyo funcionamiento se rige por el TUO de la Ley Nº27444. Emiten
dictámenes de carácter vinculante para el otorgamiento o denegatoria de una Licencia
de Habilitación Urbana y/o de Edificación, en los casos que corresponda de acuerdo a
la Ley.
10.2 Las Comisiones Técnicas verifican el cumplimiento de los requisitos o condiciones
establecidos en las disposiciones urbanísticas y/o edificatorias que regulan el predio
materia de procedimiento administrativo, de conformidad con las normas de
acondicionamiento territorial y/o desarrollo urbano, el RNE y otras normas que sean
aplicables al proyecto y/o anteproyecto en consulta.
En el caso de subsanación de observaciones, las Comisiones Técnicas verifican
si el administrado lo hizo de forma satisfactoria, (…) el proyecto de edificación
presentado, sobre aspectos no objetados en la(s) revisión(es) previa(s), bajo
responsabilidad
(…)”.
9. Sobre la observación b), debemos precisar que el predio sobre el cual se efectuarán las obras de
modificación de la Planta de Cemento forma parte del área de la concesión del Terminal
Marítimo de Matarani Islay. Por ende, es evidente que el inmueble en cuestión se encuentra
dentro de una zona urbana completamente consolidada. Por consiguiente, no correspondería
que dicho inmueble se encuentre sujeto al procedimiento de habilitación referido, ello a razón de
que, en la zona en el cual se encuentra la concesión ha provisto de todos los servicios públicos
en base a los cuales se cataloga a una superficie como urbana: tales como pistas, veredas,
infraestructura vial, redes de agua y alcantarillado, y servicios de alumbrado público.
11. De ello podemos colegir que, la calidad urbana del predio como el uso industrial del mismo se
ven reflejados como derechos adquiridos por la compañía, puesto que como desarrollamos
líneas arriba, se han llevado a cabo proyectos de edificación sin la necesidad de que se tramite
una habilitación urbana por cada uno de ellos. Por lo tanto, el ejercicio de ambos derechos debe
ser avalado por el poder público en mérito a la seguridad jurídica que se desprende de los
mismos, ello al gozar de efecto contra terceros.
12. Sumado a ello, es importante indicar que los Certificados de Parámetros Urbanísticos y
Edificatorios de Predios Urbanos N°005-2019-GDUOP-MDI y Nº008-2019-GDUOP-MDI (Anexo
E), expedidos por vuestra entidad a favor de nuestra empresa y TISUR, se señala que el
inmueble en cuestión se encuentra en una zona urbana de uso compatible a gran industria e
industrita pesada, tal como se puede corroborar en el documento adjunto.
13. En ese aspecto, es pertinente precisar que los Certificados de Parámetros Urbanísticos y
Edificatorios de Predios Urbanos contiene un derecho adquirido que vincula a la Municipalidad
Distrital de Islay, por lo que están irrevocablemente conferidos y definitivamente obtenidos, no
pudiendo darse acto que se oponga al entero goce de tales derechos.
14. Es razón de nuestra precisión considerar que los Certificados de Parámetros Urbanísticos y
Edificatorios, serán emitidos cuando el predio cuente con tal condición, en dicha línea, se
advierte el concepto establecido en el numeral del 2 del artículo 14 de la Ley N°29090 – Ley de
Regulación de Habilitaciones Urbanas y de Edificaciones.
17. Por otro lado, traemos en acotación que el Capítulo V del Plan de Acondicionamiento Territorial
de la Provincia de Islay, aprobado mediante la Ordenanza N°373-2014-MPI, establece que dicho
Plan está dirigido a fortalecer (i) la inversión pública y privada y (ii) el uso correcto del suelo a
base de sus potencialidades. En relación a ello, se detalla adicionalmente como objetivos del
Plan: Promover la inversión público - privada como ente dinamizador de la economía provincial
que a través del aprovechamiento racional de los recursos permita mejorar la competitividad de
la provincia en la macro región y el país y Fomentar el desarrollo de una actividad agroindustrial,
industrial y turística competitiva bajo criterios de responsabilidad social y ambiental en el marco
de la normatividad nacional.
18. Por lo expuesto, una declaratoria de nulidad del procedimiento de obtención de licencia de
edificación por parte de la Municipalidad vulneraria dichos objetivos trazados, dado que
desincentivaría la inversión privada en un proyecto que busca la apertura de una Planta con el
propósito de generar el desarrollo industrial de la región, así como también beneficiar
económicamente y socialmente a las zonas aledañas. Además, se crearían nuevos puestos
laborales que devendrían evidentemente en una reactivación económica.
19. A la vez advertimos que el artículo 12° del Reglamento de Licencias de Habilitación Urbana y
Licencias de Edificación especifica las funciones de la Comisión Técnica, encargada de revisar
que los proyectos edificatorios cumplan con las normas urbanísticas y edificatorias.
20. En esa línea, la Comisión Técnica respectiva deviene en la competente para advertir cualquier
tipo de observación al proyecto en cuestión, dado que son órganos colegiados que ejercen
función administrativa en sus especialidades, rigiéndose por el TUO de la Ley Nº27444. Por ello,
sus dictámenes son de carácter vinculante para el otorgamiento de una Licencia de Edificación
conforme el inciso 10.1. del artículo 10 del Reglamento de Licencias de Habilitación Urbana y
Licencias de Edificación2, siendo de esa manera, la única con las facultades y atribuciones para
formular observaciones a nuestro proyecto respecto al cumplimiento de las normas urbanísticas
y edificatorios.
21. Sobre ello, en ninguna fase previa, la Comisión Técnica señaló que correspondía que el
predio se encuentra sujeto un procedimiento de habilitación urbana, siendo este el órgano
técnico y especializado en las normas edificatorias y urbanísticas como indica la norma
vigente.
22. En caso contrario, si la Municipalidad Distrital de Islay pretende desconocer los dictámenes
favorables obtenidos por cada Comisión técnica en el transcurso del procedimiento
administrativo, constituiría una vulneración grave del principio de predictibilidad o de confianza
legitima consagrado en el numeral 1.15 del Articulo IV del Título Preliminar del Texto Único
Ordenado de la Ley del Procedimiento Administrativo General.
23. Ahora bien, no puede pasar desapercibido si bien la ley otorga facultades a la administración
pública, la limitación está dada por los derechos fundamentales del administrado regulados en la
Constitución, así como las demás normas que conforman el ordenamiento jurídico.
24. En efecto, la teoría del abuso del derecho se encuentra recogida en el último párrafo del artículo
103 de la Constitución que señala: “La Constitución no ampara el abuso del derecho”.
25. Al respecto, cabe señalar que el abuso del derecho es un principio general del Derecho según el
cual el ejercicio de un derecho no debe causar daño a terceros. En tal sentido, la teoría del
abuso del derecho configura un límite al ejercicio irregular o anormal de un derecho por parte de
su titular.
26. Teniendo en cuenta lo señalado, las actuaciones por parte de la Gerencia de Desarrollo Urbano
y Obras Públicas de la Municipalidad Distrital de Islay deben ser conforme con lo dispuesto
constitucionalmente y según las leyes en general, ya que, caso contrario, se convierten en
decisiones arbitrarias inaceptables y opuestas al ordenamiento jurídico, revestidas de nulidad.
28. Como se puede apreciar, el accionar de vuestra Gerencia se encuentran dentro de los supuestos
de faltas administrativas, detallados en el articulo 261 del TUO de la Ley de Procedimiento
Administrativo General:
29. De acuerdo a lo alegado en el presente escrito, se observa que pese a que el proyecto contaba
con el DICTAMEN APROBATORIO de las Comisiones Técnicas que evaluaron los aspectos
técnicos y legales, la Municipalidad Distrital de Islay pretende formular nuevas observaciones de
un procedimiento administrativo que ha seguido estrictamente cada fase establecida en la
normativa aplicable; por lo que, se estaría actuando sin seguir el procedimiento estandarizado
aprobado por la Ley de Regulación de Habilitaciones Urbanas y Edificaciones, Reglamento de
Licencias de Habilitación Urbana y Licencias de Edificación, entre otras normas que rigen el
referido procedimiento, incurriendo de esa manera en una ilegalidad manifiesta de la normativa
aplicable y falta de motivación por las incongruencias advertidas en la Carta en referencia.
30. Finalmente, es relevante mencionar que los órganos públicos deben cumplir con las
disposiciones normativas bajo responsabilidad administrativa que podrían tener por la
transgresión de las disposiciones contenidas en dicho cuerpo normativo, las cuales vulnerarían
el principio de responsabilidad, el cual es uno de los principios fundamentales en el
procedimiento administrativo consagrados en el inciso 1.18 del artículo IV del TUO de la Ley de
Procedimiento Administrativo General.
POR TANTO:
Solicitamos a la GERENCIA DE DESARROLLO URBANO Y OBRAS PÚBLICAS DE LA
MUNICIPALIDAD DISTRITAL DE ISLAY, tener por presentados nuestros descargos y atendido el nuevo
requerimiento de información solicitado.
PRIMER OTROSI DIGO: Adjuntamos al presente escrito copia de los siguientes documentos:
SEGUNDO OTROSI DIGO: Que, nos reservamos el derecho de iniciar las acciones legales a nivel
funcional o personal, contra las personas que resulten involucradas y que desarrollen actuación para
evitar el inicio de nuestro proyecto, pues el mismo que ha cumplido en demasía con todos los
requerimientos de ley.
Se充or:
P購Senぬ-
De mi especial consideraci6n:
Por medio de la presente es grato dirigirme a Ud. con la finalidad de ex resarle mi cordial saludo y a la vez
indicarle que, del an創isis realizado a la solicitud del administrado sobre el Ce flcado de Parametros Urbanfsticos
de Predios Urbanos deI terreno con area de 40,000,00 m2, ubicado dentro de l S terrenOS del Terminal Pori虹arios
TISUR (Terminal Intemacional del Sur S.A), Distrito de IsIay, Provincia de IsIay Departamento y Regi6n Arequipa,
terreno Arrendado por la Empresa CBB PERU S,A., Para el Proyecto de ’“Planta de Cemento en Base a Molienda de
Clinker’’, Se informa lo siguiente:
1, Se efectu6 la revisi6n del Expedjente antes menc王onado, eI mismo que cum Ie con Ios requ王sitos exigidos por
eI Texto thco de Procedimientos Administrativos de la Municipalidad Dis ital de Islay (TUPA) que contempIa
CERTIFICADO DE PARAMETROS URBANISTICOS Y EDIFICATO IOS DE PREDIOS URBANOS.
2, Por tal motivo se informa que por la ubicaci6n del predio mencionadoy se el Plan Urbano Distrital de Islay
2009 - 2019, aPrObado con Ordenanza Municipal NO O209_MDI, le corresp nde Ia zonificaci6n siguiente:
_ ZONIFICACI6N
ZG-OU (Usos Especiales): ‘’son areas u心anas destinadas fund mentalmente a la habilitaci6n y
funcionamiento de instalaciones de obras especiales no clasific dos tales como: Centros civicos,
dependencias administrativas del Estado, terminales terrestre 俺冒roviarios, mari鯖mos, ae富eOS,
Atentame nte,
耽舶用りYa胱45Pこ恕L胴5
MUNICIPAL量DAD DIS冒R量 AL DE ISLAY
Fundado el O2 de Enero de
Reivindicado el 13 de Octubre
29090
CERTIFICA:
豊韮選鞋‡豊蓋墨豊竃艶豊蓑Ori o s ●
AREA TERRITOR賞AL
AREA DE ACTUACION URBANISTICA
Ubicaci6n rendado por el Terminal Portuario
TISUR (T rminal Intemacional del Sur S.A)
書slay.
Distrito
Provinc ia Islay.
RE TIRO S
ALINEAMIENTO DE FACHADA
: ----一-○○ ̄ ̄ ̄ ̄「
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extra申0, eStablecimientos religiosos’aSi!os・ Orfelinatos grandes co壷埋deportivos y de espect各culos, eStadios’
coliseos, ZOO16gicos, eStablecimientos de seguridad y de las furzas amadas; y Servicios Ptlbiicos como:
冒nstalaciones de producci6n y′o almacenamiento de energia e16ctrica’gaS・ telefonia, COmunicaciones’agua POtable y
de tratamiento sanitario de aguas servidas. Estas zonas se regiran por los parinetros correspondientes a la
zoni簡caci6n residencial o comercial predominante en su entornO.
Islay, 19 de Juliode12019