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Magistrado Ponente
SP931-2020
Radicación n° 55406
(Aprobado Acta n° 100)
ASUNTO
2
2. Presentado el escrito de acusación ante la Sala Penal
del referido Tribunal, el 28 de septiembre de 2016 se cumplió
la audiencia de formulación de acusación por idénticos
hechos y conductas punibles que versó la imputación.
3
cuyo medio condenó a ADOLFO MUÑOZ GONZÁLEZ como
autor responsable del delito de acoso sexual en concurso
homogéneo, decisión contra la cual el procesado y su defensa
interpusieron recurso de apelación.
4
procesado, se probó que no existía conocimiento previo entre
ellas.
5
DE LAS IMPUGNACIONES
6
de las demás presuntas víctimas de los hechos, pródigas,
claras y explícitas acerca del acoso sexual en que incurrió
ADOLFO MUÑOZ GONZÁLEZ; sin embargo, en la sentencia
sí fue tenida en cuenta la versión de Angélica María Parra
Castro.
7
ese objetivo, tratándose de intuiciones subjetivas las que
ellas tuvieron acerca de lo que él quería.
8
sexual del que eran objeto fue tratado a título de comentario
nada más.
9
Respecto de Yorley Nieto adujo que es evidente su
enojo porque su exesposo fue absuelto antes que
denunciara al funcionario que condujo dicha
investigación.
10
Asevera que María Angélica Parra Castro describió y
señaló el comportamiento reiterado, persistente y sistemático
del procesado, por el que fue hallado culpable.
11
La denuncia, indica, se realizó con acatamiento a la
normatividad que la regula y sin desconocer protocolo
especial alguno; de igual forma, de conformidad con el
artículo 205 del estatuto procesal penal, la Policía Judicial
no solo está habilitada para recibir la denuncia, querella o
informe de otra clase, sino facultada para realizar de
inmediato todos los actos urgentes a que haya lugar.
12
2. La Procuradora 58 Judicial II Penal, inicia por
recalcar la obligación de los funcionarios judiciales de aplicar
perspectiva de género en sus decisiones. En ese ámbito
afirma que el acoso sexual del cual es víctima una mujer es
una forma de violencia de género y constituye una forma
extrema de discriminación.
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de que su autor es ADOLFO MUÑOZ que todo lo hacía para
su propio beneficio de tipo sexual. En ese contexto está
demostrado que había una relación de poder, que se valió de
su condición de fiscal y se aprovechó de la vulnerabilidad de
las mujeres que acudían ante él, así como que el acoso sexual
se dio con miradas lascivas, gestos sexuales, besos forzados,
preguntas sobre la vida personal, asedio físico y verbal.
CONSIDERACIONES
14
cargos2, se contraen a que ADOLFO MUÑOZ GONZÁLEZ,
aprovechándose del poder que le confería el cargo de Fiscal
Delegado ante los Jueces Municipales o Promiscuos con sede
en el municipio de San Vicente de Chucurí, a cargo de la
investigación por los presuntos delitos de ejercicio arbitrario
de custodia de hijo menor e inasistencia alimentaria contra
Luis Eduardo Infante Corredor, padre de los hijos de María
Angélica Parra Castro, en diferentes ocasiones que ella
concurrió a las instalaciones de esa entidad, a partir del mes
de noviembre del año 2012, en distintas formas, física y
verbalmente, mediante besos, tocamientos o caricias
libidinosas, palabras, frases, preguntas u otras actitudes, la
acosó y asedió para que aceptara tener relaciones sexuales
con él.
15
víctimas diferentes, fijando el marco jurídico en los artículos
210 A3 y 31 del Código Penal.
16
debería cumplir con respecto de ellas, encargado de
adelantar las investigaciones por hechos que habían
denunciado, usó esa superioridad manifiesta para
ejecutarlos.
7 Sentencias T-012 de 2016, T-027 de 2017, T-514 de 2017, T-462 de 2018, entre
muchas más.
8 «1 Aunque es claro que este enfoque también puede predicarse frente a otros grupos
17
«Convención sobre la Eliminación de todas las formas de
Discriminación contra la Mujer - CEDAW» de 198112, y la
«Declaración sobre la eliminación de la violencia contra la
mujer» aprobada por la Asamblea General de las Naciones
Unidas el 20 de diciembre de 1993, cuyo artículo 1 establece
que
18
c) La violencia física, sexual y sicológica perpetrada o
tolerada por el Estado, dondequiera que ocurra.
19
como si fuera una mera posesión, una "cosa" de su propiedad.
Es un ataque a los derechos humanos. Derechos que
garantizan la existencia misma de las democracias,
presupuesto del Estado de Derecho, que se ve minado por la
presencia de un tipo de violencia irracional y desmedida que
destruye lo más sagrado de la persona, su dignidad.14
20
discriminado y como tal, se justifica un trato diferencial; c)
no tomar decisiones con base en estereotipos de género; d)
evitar la revictimización de la mujer a la hora de cumplir con
sus funciones; reconocer las diferencias entre hombres y
mujeres; e) flexibilizar la carga probatoria en casos de
violencia o discriminación, privilegiando los indicios sobre las
pruebas directas, cuando estas últimas resulten
insuficientes; f) considerar el rol transformador o
perpetuador de las decisiones judiciales; g) efectuar un
análisis rígido sobre las actuaciones de quien presuntamente
comete la violencia; h) evaluar las posibilidades y recursos
reales de acceso a trámites judiciales e; i) analizar las
relaciones de poder que afectan la dignidad y autonomía de
las mujeres.16
16 Ídem.
17 CSJ AP2070-2018, 23 may. 2018, rad. 51870.
18 CSJ STC4362-2018, 4 abr. 2018.
21
[…] resulta claro que el abordaje de los casos penales
con perspectiva de género no implica el desmonte de las
garantías debidas al procesado y la imposición automática
de condenas, pues ello daría lugar a la contradicción
inaceptable de “proteger” los derechos humanos a través de
la violación de los mismos, lo que socavaría las bases de la
democracia y despojaría de legitimidad la actuación estatal.
22
con la finalidad de erradicar este terrible flagelo que agobia
a la humanidad, impide la conformación de sociedades
auténticamente democráticas, obstaculiza el acceso al
desarrollo y afecta profundamente la salud mental de la
sociedad.
23
en el ámbito laboral, constituye una forma de violación al
Derecho Internacional de los Derechos Humanos”.
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subyugar, atemorizar, subordinar, amedrentar, coaccionar o
intimidar a la primera, permitiéndole agraviarla, humillarla o
mortificarla.20
25
inclusión en el Código Penal de una norma de prohibición
construida en términos tan amplios.22
26
consagradas en el diccionario, para asumir dinámico y no
estático el comportamiento.
“1. tr. Dar golpes con una fusta, un látigo u otro instrumento, pa
ra hace mover juntar o dispersar.
2. tr. Molestar a alguien o burlarse de él insistentemente.
3. tr. Incitar con insistencia a alguien para que haga algo.”
“1. tr. Cercar un lugar fortificado, para impedir que salgan quie
nes están en él o que reciban socorro de fuera. Asedió el castillo.
27
afectación proviene de la mortificación que los agravios
causan a la persona.
[…]
28
sicológica a quien lo padece, para no hablar de la limitación
que se produce respecto de la libertad sexual.
29
cualquier otro aspecto sustancial objeto del debate, cuando no
sea posible practicarla en el juicio.»
25 Cfr. CSJ SP5798-2016, 4 may. 2016, rad. 41667; CSJ AP5785-2015, 30 sep.
2015, rad. 46153; CSJ SP14844-2015, 28 oct. 2015, rad. 44056, entre otras.
26 Cuando el declarante: a) manifiesta bajo juramento que ha perdido la memoria
30
cláusula residual incluyente, prevista en el literal b) del
artículo 438 ídem, que esta Sala ha señalado lo siguiente:
28CSJ SP, 6 mar. 2008, rad. 27.477. En el mismo sentido, CSJ SP, 14 dic. 2011, rad.
34.703; CSJ AP, 18 abr. 2012, rad. 38.051; CSJ AP, 27 jun. 2012, rad. 34867; CSJ
AP, 22 may. 2013, rad. 41.106. A su vez, la Corte Constitucional en sentencia C-
144 de 2010 al declarar la exequibilidad de la mencionada norma, luego de traer a
colación la precitada decisión de esta Corporación, relievó la interpretación restrictiva
31
En cuanto a la incorporación de la prueba de referencia,
la Sala es del criterio que: i) deben ser objeto de
descubrimiento la declaración anterior y los medios que se
pretenden utilizar en el juicio oral para demostrar su
existencia y contenido; ii) en la audiencia preparatoria la
parte interesada debe solicitar el decreto de la declaración
que pretende incorporar como prueba de referencia y los
medios que utilizará para demostrar su existencia y
contenido; iii) se debe acreditar la circunstancia excepcional
de admisibilidad de prueba de referencia, en los términos
previstos por el artículo 438 del Código de Procedimiento
Penal; y iv) en el juicio oral la declaración anterior debe ser
incorporada, según los medios de prueba que para tales
efectos haya elegido la parte.
que del literal “b” del artículo 438 de la Ley 906 de 2004 se hizo en aquella
oportunidad, al considerar lo siguiente: «Con todos estos elementos es fácil concluir
que el legislador, al emplear la expresión “o evento similar”, no ha introducido una
opción que abra en exceso los contornos de la facultad excepcional del juez para
decretar este tipo de pruebas. En el marco de su poder de libre configuración legislativa,
ha contemplado un elemento adicional que aunque por sus características no permite
que su aplicación se reduzca a un simple proceso de subsunción, permite sí al juez una
adecuada comprensión y aplicación. Esto es, la incorpora de modo tal en el precepto,
que hace posible reconocer racionalmente otras circunstancias próximas al secuestro y
a la desaparición forzada que justifiquen admitir una declaración de tal naturaleza. 96.
Con base en lo anterior, la Corte declarará la exequibilidad de la expresión “o evento
similar”, contemplada en el art. 438 literal b) del CPP.»
29CSJ AP5785-2015, 30 sep. 2015, rad. 46153; CSJ SP14844-2015, 28 oct. 2015,
rad. 44056; CSJ SP606-2017, 25 ene. 2017, rad. 44950.
32
3.1.2. El reparo de la defensa tiene relación con la
introducción como prueba de referencia de la denuncia y las
declaraciones de María Angélica Parra Castro previas y
ajenas al juicio, bajo la consideración que su admisibilidad
excepcional no era procedente toda vez que se trataba de un
caso de desaparición voluntaria y no se estaba ante la
imposibilidad de su localización.
33
medios: llamadas telefónicas a su celular, mensajes por vía
de la aplicación WhatsApp, correos electrónicos e incluso por
conducto de investigadores de policía judicial que le
entregaron citaciones que ella recibió, estando siempre
enterada de su deber de asistir a testificar, según se podía
corroborar con los informes rendidos por los encargados de
efectuar todas estas, a disposición de la judicatura, las
partes e intervinientes.
34
administrativas de la capital del Atlántico; empero, teniendo
en cuenta que la persona requerida manifestaba su
disposición de comparecer personalmente siempre y cuando
se fijara el primer día de la semana laboral, se prefirió por el
Tribunal esta opción, sin objeción de las partes, señalando
para continuar el juicio oral el lunes 21 de mayo de 2018.
35
electrónico que envió al representante del ente acusador, que
lo leyó para el conocimiento de los asistentes a la diligencia.
36
Así mismo, dio a conocer el Delegado acusador un
informe en esa fecha presentado por la investigadora de
campo que acudió a la residencia de la testigo en
Barranquilla con el fin de trasladarla al recinto judicial,
reportando que no la encontró porque, dijo una hermana
suya que atendió la visita, estaba en Bucaramanga; enterado
de ello el propio Fiscal del caso se comunicó al abonado
celular de la pretendida declarante, quien le respondió que
ciertamente se encontraba allí, pero se negó a dar alguna
dirección específica de su ubicación, colgó la llamada y no
volvió a contestar el móvil.
33
CD audiencia de 3 de agosto de 2018, registro 00:03:53 y ss.
37
Barranquilla con su hermana Delcy Parra Castro, a quien se
le pidió noticia de su paradero, el cual adujo desconocer;
tampoco se le pudo contactar o ubicar a través de otro medio
debido a que no volvió a atender, siquiera, las llamadas en el
abonado celular al que repetidamente se marcó
infructuosamente porque el aparato fue apagado.
38
En efecto, tal como lo ha señalado la jurisprudencia de
la Sala, dentro del concepto de “evento similar” que contiene
el precepto en cita, cabe la situación del <testigo no
disponible> cuya construcción conceptual no se limita a
casos de simple fuerza mayor o de causas exógenas a la
voluntad del testigo sino que incluye los actos voluntarios de
éste para no estar disponible.
34
. Casación. MP. Augusto J. Ibañez Guzmán. Radicado 34703.
39
le impida declarar. Por ejemplo, en Puerto Rico la Regla 806
dispone:
(…)
35
Reglas de Evidencia de Puerto Rico.
40
“Ante esa situación, la declaración anterior del testigo
tiene el carácter de prueba de referencia, según lo indicado a
lo largo de este proveído”36.
36
. Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Penal. Casación del 25 de enero de
2017. Radicación. 44950. M.P. Patricia Salazar Cuellar
37 Audiencia de 19 de septiembre de 2018.
41
se tuvieron en cuenta otros diferentes medios probatorios, en
armonía con lo prescrito en el artículo 381 de la Ley 906 de
2004, la simple lectura del fallo atacado muestra que la Sala
Penal del Tribunal Superior de Bucaramanga tuvo en cuenta
no solamente las referidas declaraciones de María Angélica
Parra Castro, sino también y en especial los testimonios de
personas a quienes ella recurrió buscando consejo o ayuda
ante la situación que vivía.
42
que se sentía vulnerada e intentó calmarla, sugiriéndole que
denunciara lo sucedido39.
43
Ana Francisca Becerra Pinilla, que más adelante serán
examinados a profundidad.
44
dio el Tribunal a esa prueba de referencia, por ser una
prueba obtenida de manera ilícita.
45
me iban a creer; también porque para denunciarlo tenía que ir
a la Fiscalía donde él está permanentemente»43.
43 Ídem.
46
Vicente de Chucurí en donde se materializó la conducta
ilícita del funcionario que adelantaba la investigación por el
delito de inasistencia alimentaria contra el padre de sus
hijos; esas particularidades, obvio resulta concluir, la
llevaban a desconfiar de la institución toda y no querer
acudir a presentar la denuncia en el mismo lugar en que
había sufrido comentarios, insinuaciones, miradas lascivas y
un beso a la fuerza de parte del fiscal ADOLFO MUÑOZ
GONZÁLEZ.
47
situación y facilitar la recepción de una denuncia que
involucraba el abuso de poder de uno de sus Delegados en
contra de una mujer en situación de vulnerabilidad.
48
Consecuente con ello, en la sentencia de instancia se
analizaron los cargos de la acusación con referencia a cada
una de las víctimas acreditadas, en su orden, María Angélica
Parra Castro, Yorley Nieto Gómez, Alba Liliana Rueda Arias
y Ana Francisca Becerra Pinilla.
49
Prosiguió el juzgador de primer grado con la evaluación
de lo atestado por las demás víctimas, Yorley Nieto Gómez,
Alba Liliana Rueda Arias y Ana Francisca Becerra Pinilla, de
cuyos relatos, que serán analizadas en detalle más adelante,
coligió que en diferentes y repetidas oportunidades, cada vez
que una de ellas asistió al despacho del prenombrado fiscal
a averiguar por el avance de los procesos que habían
promovido contra los padres de sus hijos por incumplir las
obligaciones alimentarias a su cargo, estando a solas, en
cambio de la esperada información o asesoría fueron
acosadas y asediadas por el fiscal que, fuera de lugar, les
decía frases alusivas o que destacaban sus atributos físicos;
les hizo invitaciones a encontrarse con él en otros sitios para
“tomar algo” e insinuaciones “a colaborarle” para que de él
recibieran correlativa colaboración en la gestión
investigativa. Miradas morbosas, gestos obscenos, lametazos
y apretones en las manos, fueron acciones adicionales que
todas percibieron como hostigamientos y asedios con el
propósito definido de obligarlas a sostener relaciones
sexuales con ADOLFO MUÑOZ GONZÁLEZ.
50
En contraste, a pesar de lo argüido por la bancada
defensiva, se descartó por el colegiado de primer grado que
las pruebas de descargo, en general, mermaran el mérito o
poder de convicción asignado a las pruebas referenciadas,
precisando que ninguno de los testigos escuchados por
petición de esa parte procesal supo de lo acontecido de
manera específica con las enunciadas víctimas.
51
que departían, eran compañeros ocasionales del juego de
tejo; además, aseguró que el comportamiento de su amigo
era cortés y trataba a su excónyuge con respeto y decencia.
52
decisiones que eran adversas a sus intereses interponía los
recursos de ley.
53
GONZÁLEZ daba a las referidas mujeres usuarias de la
Delegada que estaba bajo su dirección, cuando ellas acudían
a preguntar por las investigaciones que por el delito de
inasistencia alimentaria tenía por función adelantar.
54
3.3.3.1. En primer orden, en la denuncia interpuesta
por la señora María Angélica Parra Castro, prueba de
referencia que fue traída al expediente por conducto de la
investigadora judicial Nidia Patricia Rodríguez Niño49, se
encuentra mención a los repetidos actos de acoso sexual
cometidos por el fiscal acusado en su perjuicio, a partir de
un primer suceso que se remonta, acorde con la víctima, al
mes de noviembre de 2012.
55
Asustada, María Angélica reaccionó insistiendo en
saber qué pasaba con el proceso, interrogante que el
funcionario respondió diciendo que, si se portaba bien con
él, le ayudaría con eso; desconcertada decidió salir y al
despedirse le dio la mano, ocasión que aprovechó el acusado
para halarla hacia su cuerpo y darle un beso en la boca, lo
cual la llenó de enojo, actitud que notó al retirarse del recinto
Oscar Javier López Guarían, auxiliar del fiscal.
56
3.3.3.2. En adición, según se anunció, en este apartado
se ofrecen oportunas y dignas de mención las exposiciones
de las demás víctimas, para despejar, por contera, las críticas
relativas a que con los testimonios rendidos por Yorley Nieto
Gómez, Alba Liliana Rueda Arias y Ana Francisca Becerra
Pinilla, no se puede edificar la sentencia de condena.
57
promovido, porque fueron varias las denuncias que presentó
contra el padre de uno de sus hijos.
“(…) Primero que todo el doctor Adolfo [le decía] ¡Ay usted si
está linda, como está de linda, como está de bella! …Yo le
decía que por qué se demoraba tanto un caso de esos, que los
muchachos se estaban haciendo mayores y los casos nunca
salían. Entonces [él respondía] “Pero es que, si ustedes
colaboraran, si usted me colaborara yo te podría colaborar”.
Entonces yo le decía, pero colaborar en qué don Adolfo,
porque usted me ha dicho que traiga registros civiles, que
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traiga toda la papelería y yo se la he traído “No¡ Tú sabes, tú
eres muy linda, si tú quieres salir a tomar algo, eh si me
aceptas salir nos tomamos algo, este es tu teléfono el mismo,
o tenés otro”…yo siempre pues, de manera no grosera, yo le
sacaba el quite…[Y continuaba] “Reina, pero si tu
colaboraras, yo te podría colaborar, salir y tomarte algo
conmigo…”…Una es mujer y una no es boba y un fiscal no le
va a estar llevándolo a tomar una limonadita solo por
tomársela, entonces yo sabía las insinuaciones de él para
donde iban…Es que si a uno de mujer un hombre llega y le
dice “Uy como tiene esos senos de grandes y lindos”, eso me
lo decía él a mí, entonces yo sabía las insinuaciones de él
para donde iban y siempre fue así…
59
siempre le insinuaba cosas similares, pero con ella no logró
nada, aunque, aclaró, se comentaba en San Vicente que con
otras mujeres sí, manifestando de manera contundente: «…Él
quería sexo, con las insinuaciones que él me decía, él quería
era que yo me le acostara.»
Y enfatizó:
60
por inasistencia alimentaria contra el papá de sus hijos, en
un principio, fue respetuoso. Sin embargo, recuerda en
especial una ocasión que estuvo con su hermana Irma
Becerra en la oficina del Fiscal y luego de hablar con él, al
despedirse:
61
verbos rectores de asediar y acosar, y quién fue su ejecutor,
como bien concluyó el Tribunal.
62
relaciones sexuales, como afirman las propias víctimas, es
incuestionable que, de forma tácita, implícita, sí lo hizo.
63
características comunes en que se desplegó la conducta
plural asumida por ADOLFO MUÑOZ GONZÁLEZ que es
cierto, usó su condición de Fiscal Delegado ante los Juzgados
Promiscuos Municipales de San Vicente de Chucurí, para
asediar y acosar a mujeres humildes que acudían ante su
despacho buscando ayuda y diligencia en las investigaciones
penales que adelantaba en contra de los padres de sus hijos
por inasistencia alimentaria.
64
Gómez, Rueda Arias y Becerra Pinilla, la conducta asumida
por el Servidor Público que, por esa vía, defraudó el principio
de confianza legítima de la ciudadanía en el servicio público
de administración de justicia, en contravía del principio
constitucional que consagra que las autoridades de la
República están instituidas para proteger a todas las
personas en su vida, honra, bienes, creencias, derechos y
libertades.
65
los padres de sus hijos que no cumplían el deber alimentario
a su cargo.
RESUELVE
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JOSE FRANCISCO ACUÑA VIZCAYA
Salvamento Parcial de Voto
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68
NUBIA YOLANDA NOVA GARCIA
Secretaria
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Radicado 55406.
1
situación ha de examinarse con fundamento en la situación de un
“evento similar”.
1 C.S. de J., Sen. de Cas., 06/03/2008, Rdo. 27.477, Mg. Pon. AUGUSTO J. IBAÑEZ GUZMÁN.
2
Paralelamente a ello, la norma introdujo una excepción residual
admisiva o cláusula residual incluyente, de carácter discrecional,
en la hipótesis prevista en el literal b), al dejar en manos del Juez
la posibilidad de admitir la práctica en el juicio, pruebas de
referencia distintas de las allí reseñadas, frente a eventos
similares.
3
Se precisa además por la Sala de Casación Penal de
la Corte:
Esta prueba de referencia, tiene una tarifa legal negativa para efectos
del fallo condenatorio, por si misma no constituye fundamento válido
para adoptar decisión de condena, lo cual significa que si concurren
otros elementos de juicio, como pruebas directas o indiciarias
(construidas con pruebas directas), en conjunto, pueden determinar la
orientación para un juicio de reproche penal, para acreditar la
materialidad y la responsabilidad en un delito.
4
se programara la audiencia un lunes, luego no concurrió a rendir
testimonio por medio virtual. Finalmente sostuvo que no quería
declarar por razones de fuerza mayor que hizo consistir en que no
quería tener problemas con el procesado.
5
decisión mayoritaria que María Angélica Parra Castro no concurrió a
declarar, éste no lo hizo porque no quiso, sin razón atendible, su
querer era no atender el llamado de la fiscalía y de la justicia, por
tanto el estado de indisponibilidad fue creado por la testigo y esa
conducta no puede utilizarla la justicia para crear situaciones
jurídicas en contra del procesado, a quien no se le puede reprochar,
porque no hay aprueba que haya incidido en el comportamiento de la
testigo.
Respetuosamente,
Magistrado.