Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
SINTESIS DE LA DEMANDA
Fundamentos Fcticos:
1. Que, ella y el demandado contrajeron matrimonio civil el 09 de febrero
de 1995, siendo que de dicha unin naci su menor hijo.
2. Que, durante la convivencia surgi la incomprensin entre los cnyuges y
luego agresiones fsicas y psicolgicas, por lo que de mutuo acuerdo
decidieron separarse y vivir en forma independiente.
3. Que, el demandado continu con sus agresiones fsicas por lo que el 23
de setiembre de 1998, ambos decidieron la separacin conyugal.
4. Que, la patria potestad de su menor hijo le corresponda por tratarse de
un menor de edad.
5. Que, el demandado era comerciante, por lo que se encontraba en
condiciones de cubrir el monto solicitado como pensin alimenticia. Por
ltimo, en cuanto al rgimen de visitas, estas podan tener lugar los das
domingos y feriados, siempre que cumpla con el pago de la pensin
alimenticia por adelantado.
Fundamentos Jurdicos:
Cdigo Civil: Artculos 348, 349 y 333 incisos 2 y 3.
Ley N 27495.
Cdigo Procesal Civil: Artculos 480 y 481.
Medios Probatorios:
a. Partida de matrimonio de la recurrente con el demandado.
b. Partida de nacimiento del menor.
c. Copia certificada de la denuncia policial sobre agresin fsica del 09 de
octubre de 1998.
d. Copia certificada de la denuncia policial sobre agresin fsica del 19 de
noviembre de 2000.
e. Copia de la sentencia del proceso penal seguido por el demandado ante
el Primer Juzgado de Paz Letrado de la Victoria.
f. Copia del recurso presentado por el demandado ante el Dcimo Tercer
Juzgado de Familia.
g. Copia simple del acta de audiencia de conciliacin de Violencia Familiar,
realizada ante la Dcimo Segunda Fiscala de Familia.
342 y 351.
Cdigo Procesal Civil
otorg a la demandante el plazo de cinco das para que cumpla con anexar los
originales o las copias certificadas, bajo apercibimiento de rechazarse dichos
medios probatorios. Asimismo, se rechaz la sentencia del proceso penal
seguido ante el Juzgado de Paz Letrado de la Victoria.
Luego, al considerar que los medios probatorios ofrecidos por la demandante
eran insuficientes, el juzgado admiti de oficio el mrito de las fotografas
que obraban en el expediente, la declaracin testimonial de Luz Demetrio
Cceres Baldera, la entrevista del hijo de las partes y la declaracin de parte
del demandado y la demandante, las mismas que deban acudir en forma
personal.
Admitidos los medios probatorios de oficio, el juez dio por terminada la
audiencia.
X. JURISPRUDENCIA
Jurisprudencial
2009
2010
Data
40,000
Jurisprudencias.
2. El art. 461 del Cdigo Procesal Civil seala que la declaracin de
rebelda causa presuncin legal relativa sobre la verdad de los hechos
expuestos en la demanda; sin embargo tal presuncin no es absoluta
(iure et iure), sino la rebelda del demandado per se, no puede servir
de sustento para amparar sin ms trmite la demanda; por el contrario,
precisamente por tratarse de una presuncin relativa, para que sta
cause conviccin en el Juzgador acerca de la verdad de los hechos
expuestos en la demanda, necesariamente lo expuesto deber estar
corroborado con otros medios de prueba, de tal modo que el Juez
tenga conviccin acerca de los hechos que son materia de la demanda;
pues de lo contrario resultara extremadamente grave para el
emplazado y hasta constituira un atentado al debido proceso, imponer
semejante sancin por el simple hecho de que el demandado, en
ejercicio de su derecho, haya resuelto no contestar la demanda.
CASACIN N 570-2006 LIMA.
Lima, 15 de noviembre de 2006.
Explorador
Jurisprudencial
2009
2010
Data
40,000
Jurisprudencias.
3. El artculo ciento noventicuatro del Cdigo Procesal Civil en cuanto se
refiere a la actuacin de medios probatorios de oficio constituye una
facultad del Juzgador, por lo que el agravio consignado en el acpite
quinto de la apelacin carece de sustento legal; asimismo, en la
valoracin que efecta la Sala Civil en la resolucin de vista ha
efectuado el anlisis de los medios probatorios para concluir que se ha
acreditado la existencia de la obligacin
CASACIN N 4690-2006 LIMA.
Lima, 29 de marzo de 2007.
Explorador
Jurisprudencial
2009
2010
Data
40,000
Jurisprudencias.
4. La demandante tena pleno conocimiento de su nuevo domicilio y a
pesar de ello ha sealado una direccin desactualizada. Incluso dentro
del proceso, en el cuaderno de medida cautelar, con anterioridad a la
notificacin de la demanda haba sealado su direccin domiciliaria;
este acto se realiz el nueve de junio del dos mil cuatro; es decir,
desde esta fecha el demandante no puede negar que conoca su nueva
direccin domiciliaria. La notificacin de la demanda se realiz el
cuatro de noviembre del dos mil cuatro, o sea cinco meses posteriores
de aparecer en el expediente su domicilio actual. Conforme al artculo
ciento cincuenticinco del Cdigo Procesal Civil, las resoluciones
judiciales slo producen efecto en virtud de notificaciones realizadas
con arreglo a las disposiciones contenidas en este cuerpo normativo.
CASACIN N 5016-2006 AREQUIPA.
Lima, 19 de abril de 2007.
Explorador
Jurisprudencial
Jurisprudencias.
2009
2010
Data
40,000
Jurisprudencial
2009
2010
Data
40,000
Jurisprudencias.
6. Los presupuestos para que se configure el abandono injustificado del
hogar son los siguientes: que el abandono haya sido sin causa
justificada, con el objeto de sustraerse de las obligaciones que emana
del matrimonio y que el tiempo del abandono sea mayor a dos aos
continuos o que la suma de los perodos exceda dicho plazo.
CASACION 2298-2005 LIMA.
Lima, 10 de octubre de 2005.
Explorador
Jurisprudencial
2009
2010
Data
40,000
Jurisprudencias.
7. Ni del texto ni del espritu del inciso 11 del artculo 333 del Cdigo Civil
se desprende que la imposibilidad de hacer vida en comn debe
acreditarse en un proceso judicial previo, dado que para acreditar sus
pretensiones las partes tienen a su disposicin los diversos medios
probatorios que autoriza el Cdigo Procesal Civil, sin que el material
probatorio deba provenir necesariamente de un proceso anterior.
CASACION N 2871-2005 LIMA.
Lima, 02 de octubre de 2006.
Explorador
Jurisprudencial
2009
2010
Data
40,000
Jurisprudencias.
8. El derecho de acceso a la justicia forma parte del ncleo irreductible
del derecho a la tutela judicial efectiva y que garantiza que un
particular tenga la posibilidad, real y efectiva de acudir al Juez como
tercero imparcial e independiente con el objeto de encargarle la
Jurisprudencial
2009
2010
Data
40,000
Jurisprudencias.
9. El derecho fundamental a probar, es el derecho de todo sujeto procesal
legitimado para intervenir en la actividad probatoria a que se admitan,
acten y valoren debidamente los medios probatorios aportados al
proceso para acreditar los hechos que configuran su pretensin o su
defensa.
CASACIN N 1222 - 2005 AREQUIPA.
Lima, 29 de marzo de 2006.
Explorador
Jurisprudencial
2009
2010
Data
40,000
Jurisprudencias.
10.No existe contravencin al Debido Proceso por parte del Juzgador si el
recurrente fue debidamente notificado, hecho que se puede comprobar
debidamente con los Cargos de Notificacin. Existiendo negligencia por
parte del recurrente al no asistir a la Audiencia, lo cual acarrea que
pierda la oportunidad de presentar medio impugna torio contra alguna
resolucin que pudiera dictar el Juez.
CASACIN N 420-2005 LA LIBERTAD.
Lima, 19 de enero de 2006.
Explorador
Jurisprudencial
2009
2010
Data
40,000
Jurisprudencias.
11.La inadmisibilidad rechaza de plano un petitorio por un incumplimiento
de forma sin entrar a discutir sobre el fondo, siendo tales deficiencias
Jurisprudencial
2009
2010
Data
40,000
Jurisprudencias.
12.Cabe precisar, que el recurso de casacin persigue la correcta
interpretacin y aplicacin del derecho objetivo, tanto en lo
relacionado con las normas sustantivas como con las normas procesales.
Asimismo, el derecho objetivo es el conjunto de normas jurdico legales
que constituyen el ordenamiento jurdico vigente en un pas y est
constituido por las normas de orden material y por las de orden
procesal
CASACIN N 1994-2003 PIURA.
Lima, 15 de junio de 2004.
Explorador
Jurisprudencial
2009
2010
Data
40,000
Jurisprudencias.
13.Conforme el artculo 88 y siguientes del Cdigo de los Nios y
Adolescentes, el rgimen de visitas debe permitir que la madre
conserve las relaciones personales con su hija, y de esta con su
hermano; y para promover en adelante la relacin que debe existir
entre madre e hija, se otorga un rgimen de visitas abierto, que si bien
la Ley no lo seala de manera expresa, tampoco lo prohbe. Este
rgimen se fija teniendo en cuenta el inters del menor y su derecho a
la opinin, promoviendo su relacin filial.
CASACIN N 1426-2003 LIMA.
Lima, 31 de marzo de 2004.
Explorador
Jurisprudencial
Jurisprudencias.
2009
2010
Data
40,000
Jurisprudencial
2009
2010
Data
40,000
Jurisprudencias.
15.La acumulacin que se presenta no es ninguna de las previstas en el
artculo 85 del Cdigo Procesal Civil, no siendo stas las nicas formas
de acumulacin objetiva, ya que la misma norma seala expresamente
que tal acumulacin puede ser subordinada, alternativa o accesoria, es
decir, no la restringe solo a estos supuestos, pudiendo ocurrir que en un
acto postulatorio se demanden pretensiones autnomas entre s que
tengan en comn el mismo hecho generador.
CASACIN N 244-2001 CUSCO.
Lima, 15 de agosto de 2001.
Explorador
Jurisprudencial
Jurisprudencias.
2009
2010
Data
40,000
XI. DOCTRINA
CONCEPTO DE MATRIMONIO
Para nuestro Cdigo Civil (artculo 234) el matrimonio es la unin voluntaria concertada por
un varn y una mujer legalmente aptos para ella y formalizada con sujecin a las
disposiciones de este Cdigo, a fin de nacer vida en comn (...)
El matrimonio representa el acuerdo libre de voluntades de un hombre y una mujer; sin este
acuerdo no hay matrimonio.
En virtud del matrimonio la pareja se obliga a formar una comunidad domstica, es decir, a
vivir bajo un mismo techo, y prometen guardarse fidelidad siempre el uno para el otro. Esta
promesa forma parte de la esencia del matrimonio y no puede ser excluida en ningn caso.
Claro est que es posible que se llegue
establecer la vida en comn, sin embargo, el Derecho no toma en cuenta dicha voluntad de
excluir la vida conyugal.
El matrimonio desde el punto de vista sociolgico constituye la institucionalizacin de las
relaciones que tienen por base la unin intersexual. 1
HINOSTROZA MINGUEZ, Alberto (1999). Derecho de Familia. Per, Lima, Editorial San Marcos. Pg.
43 a 44
Debe existir una causal, que se configure en un incumplimiento de los deberes del
matrimonio por culpa de uno de los cnyuges.
Para optar por la separacin convencional debe pasar dos aos de la celebracin del
matrimonio; no procede el divorcio por mutuo acuerdo.
Las causales son para la separaci9on de cuerpos, pero tambin aplicables para el
divorcio. Esto es una manera de pretender que el cnyuge culpable recapacite y, si no
lo hace, que el cnyuge agraviado lo perdone.
CONCEPTO DE DIVORCIO.
VARSI ROSPIGLIOSI, Enrique (2004). Divorcio, Filiacin y Patria Potestad. Per, Lima, Editora
Jurdica Grijley EIRL. Pg. 10 13.
Por otro lado podremos encontrar diversas concepciones del divorcio. El divorcio-repudio, es
aquel mediante el cual solamente el marido est capacitado para divorciarse, lo cual consiste
en alejar lejos de s a la mujer. Este es el caso tpico donde la potestad marital es elevada
hasta el ltimo extremo.
El divorcio por voluntad unilateral es aquel por el cual el vnculo matrimonial es roto sin
examen y sin motivos. Los cnyuges tienen la facultad de recuperar su libertad en el
momento que lo consideren oportuno. Un caso tpico se poda apreciar en el Cdigo sovitico
de 1918, donde para romper la unin bastaba la declaracin de cualquiera de los cnyuges
ante el encargado del registro civil correspondiente.
El divorcio por separacin convencional es aquel que se disuelve por acuerdo de las dos
partes. En este caso el matrimonio es considerado como un meo contrato civil.
El divorcio-remedio y divorcio-sancin consideran al matrimonio como una institucin. La
disolucin no podr ser entregada a la libre voluntad de los esposos
Para divorciarse se debern acoger a las causas determinadas por el Cdigo. Este divorcio es
para remediar esta dificultad.
Por el divorcio-sancin, el legislador ha tenido en cuenta las faltas, ms o menos graves que
ha cometido uno de los cnyuges; en este caso el divorcio viene a ser una sancin del tribunal
contra el cnyuge culpable.3
Siendo el Per un pas divorcista ya que permite el divorcio entre los cnyuges por causales
taxativas expresadas en el artculo 333 del Cdigo Civil, no es menos cierto que obtener el
divorcio por causal resulta muchas veces una batalla muy difcil de vencer dada la exigencia
probatoria requerida en los Tribunales Peruanos.
Es as, que el adulterio entendido como el hecho de mantener cpula sexual con persona
distinta del cnyuge es una de las causales con mayor incidencia. Sin embargo, resulta que en
la mayora de los casos es una causal improbable al exigirse acreditar fehacientemente el
acto sexual o coito. A saber, el nacimiento de un hijo extramatrimonial. A saber, el nacimiento
de un hijo extramatrimonial reconocido por uno de los cnyuges es la prueba indirecta ms
3
MALLQUI REYNOSO, Max y MOMETHIANO ZUMAETA, Eloy (2001). Derecho de Familia. Per,
Lima, Editorial San Marcos. Pgs. 488 489 490.
utilizada en esta causal. No en todos los casos en los cuales uno de los cnyuges mantiene
relaciones sexuales con terceros, resulta el nacimiento de un hijo cuya partida puede ser
ofrecida como prueba en un proceso judicial de divorcio. Es as, que las fotografas de uno de
los cnyuges con persona distinta en situacin ms que amical, las cartas que reflejan una
relacin sentimental y las testimoniales no son medios probatorios idneos segn un sector de
la jurisprudencia para acreditar esta causal.
En el expediente N 270-93 el juez del 10 Juzgado Civil de Lima fall declarando fundada
una demanda de divorcio por adulterio tomando en cuenta lo siguiente: Que, con relacin a
las pruebas del adulterio stas pueden ser directas o indirectas. A que en el caso concreto de
autos si bien no existen pruebas que acrediten de manera directa que la demandante
mantiene relaciones extramatrimoniales con otra persona, de la carta remitida por sta a su
hijo Roby, se advierte que sta cuenta en la referida carta que Jorge a los doce y quince,
dijo: perdonen pero es el cumpleaos de mi mujer, calificativo ste ltimo que a criterio de
esta Judicatura se le da a la persona con quien se mantiene relaciones ntimas y no a una
amiga. Que, dicha carta constituye una declaracin de la actora en la que reconoce que
mantiene relaciones extra conyugales con otra persona.
Posteriormente, esta resolucin de primera instancia fue revocada por la Sala de Familia de la
Corte Superior de Lima (Expediente N 2898-95) en atencin a que las pruebas aportadas no
acrediten la causal de adulterio de la cnyuge que le imputa el emplazado. Se podr
apreciar que la Sala de Familia no consider relevante para acreditare la causal de adulterio
la carta que de puo y letra la demandada enva a su hijo manifestndole que: Jorge a los
doce y quince de la noche frente a muchas personas que se encontraban reunidos le dio el
calificativo de mi mujer, calificativo que por lo dems no se le da a una amiga sino a alguien
con quien se mantiene relaciones extra conyugales. Para el Superior Jerrquico en el caso
mencionado estas declaraciones no constituyen prueba de que la demandada mantena
relaciones sexuales con tercera persona distinta de su cnyuge al no ser una prueba directa
del adulterio, criterio que difiere con la sentencia expedida en primera instancia en la cual se
seala que las pruebas del adulterio pueden ser directas o indirectas y que en el caso que nos
ocupa las cartas que contienen tales expresiones son prueba indirecta del adulterio.
De otro lado, la causal de conducta deshonrosa que haga insoportable la vida en comn es
definida doctrinariamente como el comportamiento bochornoso, inmoral, deshonesto que
realiza un cnyuge en agravio de la familia. Es as que, la Sala de Familia de Lima ha
establecido este criterio a travs de reiterada jurisprudencia como la expresada en la
sentencia de fecha 11 de marzo de 1998 la cual seal entre sus principales considerandos:
Que, la causal de conducta deshonrosa implica la realizacin de una pluralidad de actos
carentes de honestidad que afecta la imagen conyugal y social del otro cnyuge, tornando
insoportable la vida en comn Que respecto a esta causal, el hecho que el nombre y libreta
electoral de la cnyuge aparezcan registrados en libro de huspedes del Hostal San Felipe,
sin que se consigne su firma y que dicha empresa informe de dicho nico registro de fecha 4
de julio de 1996, no es suficiente para acreditar dicha causal invocada, la que por sus
caractersticas, requiere la reiterancia en la falta conyugal, imposibilitando la continuidad
de la vista en comn (Expediente N 3163-97).
En esta resolucin, la Sala de Familia consider que un solo acto aparentemente bochornoso
cual es el alojamiento en un hostal de uno de los cnyuges con una persona distinta, no es
suficiente para acreditar la causal invocada porque para la misma se requiere probar una
serie sucesiva de actos deshonestos que realiza un cnyuge en agravio de la familia.
A mayor abundamiento, la Sala de Familia de la Corte Superior de Lima en el proceso seguido
bajo el expediente N 3013-96, seal que:
La causal de conducta deshonrosa importa la realizacin de hechos carentes de
honestidad que atentan contra la estimulacin y respeto mutuo que deben existir en
marido y mujer para la armona del hogar conyugal; dicha conducta entendida como
la actitud impropia o escandalosa de uno de los cnyuges que agravia al otro al
trascender socialmente causando el rechazo de terceras personas supone una
secuencia o reiteracin de actos deshonestos que lesionan la personalidad del
cnyuge ofendido, lo que, asimismo, tampoco se acredita en estos autos, porque se
trata de un solo hecho que no entraa conducta deshonrosa de la cnyuge
demandada y, adems, porque esta causal tambin requiere que los cnyuges estn
haciendo vida en comn y en la casa conyugal, hecho que tampoco se presenta en la
presente accin
La citada resolucin exige para la configuracin de la causal de conducta deshonrosa la
reiterancia de actos deshonestos que lesionan la personalidad del cnyuge ofendido. Esta
apreciacin se fundamenta en la propia definicin de la palabra conducta que sugiere el
comportamiento de una determinada persona.
Otro aspecto importante de la resolucin en mencin es el referido a la necesidad de que los
cnyuges hagan vida en compn para que se tipifique la causal de conducta deshonrosa. Si
bien es cierto el inciso 6 del artculo 33 del Cdigo Civil literalmente seala: Es causal de
separacin de cuerpos la conducta deshonrosa que haga insoportable la vida en comn,
entendindose aparentemente que se requiere la vida en comn entre los cnyuges para que
la conducta de cualquiera de ellos convierta en imposible la misma; sin embargo, existe
reiterada jurisprudencia en nuestro pas que considera que la vida en comn no es un
requisito sine qua non para que se configure dicha causal, porque de ser el caso el
animadora del referido programa le pregunt al demandado por qu no haba venido al canal
en un da especial para Susy, pronunciando el demandado las siguientes frases para ella
ser, agregando otros comentarios refirindose a la actora como lo que se anotan a
continuacin: es una persona sin dignidad, es una persona que no tiene corazn, a su
pobre madre la ha botado de su casa, a su padre lo tiene en un asentamiento humano.
Tales expresiones, ciertamente han daado el honor y la dignidad de la actora tanto en su
condicin de persona humana como en su calidad de cnyuge del demandado; tenindose en
cuenta, adems que la injuria se ha producido en pblico (en un programa de televisin en
vivo) infirindose indudablemente que el demandado tuvo la intencionalidad de causarle a la
demandante un perjuicio en su honor y su dignidad tan importante para ella.
Con referencia a la causal de abandono injustificado del hogar conyugal el actual cdigo en
su inciso 5 del artculo 333 lo regula como una causal de separacin de cuerpos aplicable al
divorcio para este caso la probanza de tres elementos: El hecho material del abandono, el
tiempo de duracin y la injustificacin del abandono, correspondiendo en este ltimo caso al
cnyuge emplazado acreditar la justificacin de su retiro. As se ha establecido en reiterada
jurisprudencia, (como la expuesta en el expediente N 3058-97) donde la sala de Familia
seal entre sus considerandos lo siguiente: Primero.- Que, la causal de abandono
injustificado de la casa
elementos: el primero
cnyuge abandonante del domicilio comn; el segundo, la intencin deliberada de poner fin
a la comunidad de vida matrimonial, por lo que corresponder al cnyuge emplazado
acreditar los motivos que justifiquen su apartamiento y un tercer elemento de carcter
temporal, dado por el transcurso de dos aos continuos de abandono o sumados los periodos
de abandono estos excedan dicho plazo; Segundo.- que, el hecho de la separacin fsica de
los cnyuges se encuentre acreditado por la copia obrante de fojas siete que da cuenta del
proceso seguido entre las partes sobre alimentos, as como por las testimoniales obrantes de
fojas noventa y nueve, corroborado por la propia indicacin de don Zacaras Ramos Vsquez
al inscribirse en Loreto sealando como domicilio la Calle diecisis de julio nmero
quinientos ochenta y dos, Iquitos; Tercero.- que, el cnyuge ha sido debidamente notificado,
que a pesar de ello no se ha apersonado al proceso a efectos de exponer las razones que
justificaran su separacin.
Debe tenerse en consideracin para la probanza de esta causal que las denuncias policiales
por s solas no son prueba suficiente para acreditarla por que slo revelan una mera
declaracin de parte sin una investigacin posterior necesaria para acreditar su configuracin.
Este criterio jurisprudencial ha sido expuesto en sendas oportunidades como la expresada en
la sentencia de fecha 18 de junio de 1997 expedida por la Sala de Familia en la cual establece
lo siguiente: Que, no habiendo sido acreditada fehacientemente la causal de abandono
justificado de la casa conyugal por ms de dos aos, pues para que se configure deben
reunirse los requisitos siguientes: el hecho material del abandono, el tiempo de duracin
establecido por la Ley y que tal hecho sea injustificado; porque no basta indicar la ausencia
y sustentarla slo con una denuncia policial que recoge nicamente el dicho de la parte
interesada y, al no contener ninguna investigacin resulta insuficiente; adems, tampoco
escoltan estos autos otros medios probatorios que corroboren el aserto del accionante; que
en consecuencia: CONFIRMARON la sentencia apelada de fojas ciento catorce, su fecha 14 de
febrero del presente ao, que declara infundada la demanda; con lo dems que contiene y es
materia del grado; y, los devolvieron.
Por su parte el inciso 2 del artculo 333 del Cdigo Civil hace referencia a la causal de
violencia fsica o psicolgica que el Juez apreciar segn las circunstancias.
La jurisprudencia ha definido a la causal mencionada de la siguiente manera: se entiende
por violencia fsica o psicolgica el trato reiterado y cruel de uno de los cnyuges hacia el
otro,
quien
dejndose
arrastrar
por
brutales
inclinaciones,
ultraja
de
hecho
psicolgicamente a su consorte, salvando los lmites de recproco respeto que supone la vida
en comn (Sentencia de la Sala Civil Transitoria de la Corte Suprema de Justicia, Casacin
N 027-F-97).
Denotamos que la mencionada sentencia exige como elemento de la causal la reiterancia en
las agresiones sean fsicas o psicolgicas, criterio que difiere con lo expresado por la misma
Corte Suprema en la casacin N 675-98 en la cual se estableci: Para que dicha causal
(violencia fsica) se configure nos e requiere, como propone el recurrente, una pluralidad de
agresiones. Resulta acertado el criterio de la Corte Suprema que sigue lo normado en la ley
de violencia familiar que al definir la violencia se expresa que sta puede o no ser reiterada.
Es as que el artculo 2 de la mencionada norma seala: Que para los efectos de la presente
ley, se entender por violencia familiar, cualquier accin u omisin que cause dao fsico o
psicolgico, maltrato sin lesin, inclusive la amenaza o coacciones graves y/o reiteradas, as
como la violencia sexual.
Por otro lado para la probanza de la causal tratada resultan insuficientes las denuncias
policiales por violencia, requirindose, adems una investigacin posterior que revele
indubitablemente que el otro cnyuge realiz los maltratos; es as que tampoco los
certificados mdicos por s solos acreditan la autora sino nicamente el dao material
exigindose entonces declaraci9nes de parte en las cuales se reconozca o se infiera que el
agresor es el cnyuge, testigos que den razn suficiente de sus dichos, pericias psicolgicas o
psiquitricas, tambin tiene relevancia los procesos penales por faltas contra la vida, el
cuerpo y la salud o por delito de lesiones que concluyan condenando al cnyuge agresor. A
propsito de lo expuesto conviene distinguir entre causal de violencia fsica y el atentado
contra la vida del cnyuge previsto en el inciso 3 del artculo 333 del Cdigo Civil, como
separacin de cuerpos y divorcio, en el caso de esta ltima se requiere el animus subjetivo, la
intencin de querer acabar con la vida del cnyuge, probndose tal elemento con el medio
que se utiliz para inferir la lesin y la intensidad del dao causado. Es as que la utilizacin
de armas de fuego o punzo cortantes que hayan causado graves lesiones al cnyuge
constituyen un evidente atentado contra la vida del otro consorte.
Lo expuesto en las lneas precedentes, no es ms que una breve sntesis y comentarios de los
criterios jurisprudenciales seguidos en nuestro sistema, que reflejan la dificultad que
debemos enfrentar los litigantes para probar en instancia judicial las causales de separacin
de cuerpos y divorcio. Tal dificultad encuentra fundamento en el principio constitucional de
proteccin de la familia y promocin del matrimonio, concluyndose que la permanencia o
subsistencia del vnculo matrimonial responde a la proteccin de la familia. Criterio desde mi
punto de vista no acertado por cuanto muchas veces la forma de proteger los hogares y la
tranquilidad de los mismos es disolver el vnculo matrimonial, debiendo entenderse al
divorcio como el remedio que solucionara los graves problemas de crisis matrimonial y no
como el germen que corrompe el matrimonio.
Si bien es cierto, con la dacin de la ley N 27495 que incluye a la separacin de hecho de los
cnyuges como una causal ms de separacin y divorcio, se han hecho grandes esfuerzos por
hacer ms sencillo la disolucin del vnculo matrimonial no es menos cierto que los
magistrados peruanos tendrn en sus manos la importante labor de establecer los
lineamientos jurisprudenciales tanto para la probanza como para la imposicin de las
sanciones al cnyuge que abandon el hogar.
Despus de ellos, podremos responder a la interrogante: en el Per para acreditare el
divorcio la prueba sigue siendo diablica o no?
SOCIEDAD DE GANANCIALES.
El rgimen de sociedad de gananciales, que tiene carcter de supletorio, es un rgimen de
comunidad de patrimonios o patrimonio comn, administrado por ambos cnyuges (artculo
313). A l se llega por eleccin previa al matrimonio (incluyendo aqu la presuncin legal), por
sustitucin voluntaria de rgimen patrimonial (artculo 296), o sustitucin del rgimen por
decisin judicial (artculo 297).
Cabe sealar que si los interesados no han pactado nada diferente, los bienes de la familia se
encuentran en rgimen de comunidad, puesto que aqu opera la presuncin iuris et de iure
4
SIMN REGALADO, Yazmn Patricia (2001). Acreditar una causal de divorcio. En: Cuadernos
Jurisprudenciales N 2, Ao 1, Primera Edicin. Per, Lima. Pg. 3 8.
de que, a falta de escritura pblica en que conste la eleccin del rgimen de separacin de
patrimonios, los futuros cnyuges han optado por el rgimen de sociedad de gananciales
(artculo 295).
La denominacin sociedad de gananciales, de modo general, proviene del trmino societas,
que es la asociacin de personas que cumplen un fin mediante la cooperacin, y de ganancial
o gananciales, sinnimo de provecho, utilidad o de lucros nupciales. Mediante esta sociedad
se toman comunes para el marido y la mujer los beneficios o ganancias obtenidos
indistintamente por cualquiera de ellos, los que les sern atribuidos por mitad a ellos o a sus
herederos- al disolverse aqulla, aunque no haya aportado ms que el otro.
En este rgimen hay dos tipos de bienes: los propios de cada cnyuge (artculo 302) y los
comunes o bienes de la sociedad, adquiridos por uno u otro durante el matrimonio. El Cdigo
Civil enumera los bienes propios (artculo 302) de la forma ms completa posible,
preceptuando que todos los dems son bienes sociales (artculo 310), con lo que subsana
automticamente cualquier omisin y, asimismo, establece la presuncin iuris tantum de que
todos los bienes se reputan sociales.
Para que exista un tipo de orden o prelacin el Cdigo ha fijado los lmites de la
responsabilidad de cada grupo de bienes, segn sean bienes propios artculos 307, 308, 309o bienes sociales artculo 316, obligaciones de cargo de la sociedad, que en suma son las
contradas en inters de los esposos y de la familia- con la finalidad de evitar conflictos,
abusos o arbitrariedades que son frecuentes en la vida conyugal.
Sobre la totalidad del patrimonio social hay comunidad, y siendo este patrimonio social un
todo, estar comprendido por todos los bienes (y aqu se incluyen los bienes y/o la porcin
del bien que parcialmente pertenece a la sociedad), derechos, y las cargas y obligaciones (de
igual forma, tambin el pasivo que en forma parcial sea de cargo de la sociedad, en el
porcentaje correspondiente).5
El texto original del inciso 2 del artculo 333 del Cdigo Civil, denominaba esta causal como
servicia; la que consista en los actos vejatorios ejecutados con crueldad y con el propsito
de hacer sufrir material o moralmente a un cnyuge. La reforma legislativa introducida por
el Cdigo Procesal Civil, slo eliminaba la incertidumbre y grandes dificultades que se
5
presentaban sobre la probanza del propsito de hacer sufrir y la crueldad en la ejecucin del
acto; si no que, adems y de manera objetiva, resalta como elementos constitutivos a la
fuerza irresistible y las consecuencias que ella provoca, sean corporales o psicolgicos.
La denominada violencia fsica est referida a los daos corporales que sufre un cnyuge por
la accin del otro.
La consideracin de esta causal es independiente del juzgamiento que procedera a realizar
en sede penal por las lesiones sufridas, sea por configurar un delito o una falta; por lo que el
juez de familia puede resolver la demanda de divorcio por esta causal si llega al
convencimiento de la prueba del hecho imputado, lo que evitar la existencia de sentencias
contradictorias. La probanza de esta causal consistir en el examen del estado fsico del
cnyuge afectado.
La llamada violencia psicolgica est referida a los daos psquicos que se aflige a un cnyuge
por la conducta del otro.
El dao psquico consiste en la alteracin, modificacin, perturbacin o menoscabo, de
carcter patolgico, del equilibrio mental del cnyuge, generalmente permanente y de
reconocida magnitud. Este dao puede originar desde la relativa prdida de autonoma
negocial hasta limitaciones de diversa magnitud en el disfrute de la vida, sin dejar de
mencionar las dificultades o la imposibilidad para acceder al trabajo, la prdida de capacidad
de la persona para vestirse por s misma, la perturbacin experimentada en la vida de
relacin familiar y social, la repercusin en los afectos y en la creatividad, las depresiones e
inhibiciones en general. El dao psicolgico genera, por consiguiente, una alteracin de la
personalidad del cnyuge, de su manera de proyectarse en la familia y en la sociedad.
En cuanto a la probanza del dao psquico, debe considerarse que ste puede prevenir de un
preexistente dao fsico o puede, contrariamente, ser autnomo, es decir, que no reconozca,
al menos en forma primitiva, la existencia de un dao orgnico. De ah que para evaluar el
dao psquico deba analizarse previamente el estado fsico de la persona a fin de determinar
si el dao psquico es autnomo. Ello tiene por objeto determinar si el dao fsico es la causa
primaria del dao psquico o si, tan solo, ha agravado un estado preexistente de menoscabo o
de desequilibrio psquico de naturaleza patolgica en el cual se hallaba sumida la persona con
anterioridad al dao sufrido.
De otra parte, la pretensin de separacin de cuerpos o de divorcio por esta causal caduca a
los seis meses de producida la causa. Tngase presente lo expuesto al tratar la causal de
adulterio, para el caso de las violencias continuas (...) 6
CAUSAL DE ABANDONO INJUSTIFICADO DEL HOGAR CONYUGAL.
carcter de
separacin no basta para constituir abandono como causal de divorcio, se requiere adems un
factor de atribucin subjetivo, consistente en que el ofensor, sin causa que lo justifique, se
sustraiga a los deberes que la ley le impone a los cnyuges para asegurar los fines del
matrimonio.
As, la corte toma en cuenta que en base a los hechos probados en las instancias inferiores, se
ha concluido que con las pruebas aportadas por la esposa demandante, no se acredit que el
abandono en que ha incurrido el demandado haya sido injustificado y con la intencin de
evadir los deberes del matrimonio; por cuanto, la misma accionante mencion que el
demandado sali rumbo a la ciudad de Arequipa en busca de trabajo. Entonces, seala la
corte casatoria que resulta correcta la interpretacin de esta causal contenida en el artculo
333, inciso 5 del Cdigo Civil por la sala de vista al expedir la sentencia que confirma la
apelada que declar in fundada la demanda de divorcio, lo cual conllev a que se declare
infundado el recurso de casacin propuesto por la demandante.
En cuanto se refiere a la causal de abandono injustificado del hogar conyugal, la
jurisprudencia casatoria ha sealado: que para que se entienda como configurada la causal se
requiere el abandono fsico de la casa conyugal; asimismo, debe darse el factor de atribucin
subjetivo por el cual el cnyuge ofensor sin causa alguna se sustraiga adems de sus deberes
establecidos por ley; y finalmente, que en el caso que el abandono dure hasta 2 aos
continuos y que se conozca el paradero del cnyuge abandonante, non se requiere como un
requisito de procedencia para interponer la accin de divorcio por esta causal que,
previamente tenga que solicitarse la declaracin de ausencia del cnyuge culpable. 7
ALCANCES SOBRE EL TEMA DE LA NULIDAD PROCESAL.
CONCEPTO DE NULIDAD
Empecemos nuestro anlisis intentando responder a la pregunta qu es la nulidad procesal?
En principio podemos decir que es un medio impugnatorio y, como tal est destinado a
cuestionar la validez o eficacia de un acto jurdico procesal o de todo un proceso.
Ahora surge la pregunta: concretamente a qu categora de los medios impugnatorios
pertenece?
En efecto, como afirma el profesor Juan Monroy Glvez se acepta en doctrina y as ha sido
recogido tambin en nuestro Cdigo procesal Civil- que los medios impugnatorios se clasifican
en recursos y remedios.
7
Dilogo con la jurisprudencia Cuadernos Jurisprudenciales, revista N 2 (2001), Per, Lima, Editorial
Gaceta Jurdica. Pgs. 17 18 19.
Son recursos, aquellos que tienen como propsito, cuestionar un acto procesal contenido en
una resolucin; ser recurso por ejemplo, la apelacin, la reposicin, la casacin o la queja,
por atacar resoluciones concretas, sean decretos, autos o sentencias. En cambio, son
remedios los medios impugnatorios que cuestionan actos procesales no contenidos en
resoluciones, as por ejemplo, son remedios la tacha a un testigo o a un documento, la
oposicin a una pericia, el pedido de nulidad de una audiencia o del acto de la notificacin.
Entonces nos encontramos con que la nulidad procesal es un medio impugnatorio muy
particular; en algunos casos ser un remedio y en otros un recurso, y ello depender de si el
acto procesal que se cuestiona est o no contenido en una resolucin.
VICIOS QUE ORIGINAN NULIDADES
En el punto precedente dimos una definicin sobre qu son las nulidades e indicamos que
estn destinadas a afectar actos procesales, por lo que ahora resulta conveniente precisar
qu son los actos procesales y especficamente qu elementos de ellos pueden ser afectados
con este medio impugnatorio.
Para tal efecto, resulta necesario partir de algunas categoras civiles, como el concepto de
acto jurdico, al que posteriormente intentaremos dar los matices propios de su naturaleza
procesal.
Como sabemos, nuestro Cdigo Civil define al acto jurdico como la manifestacin de
voluntad derivada de una conducta humana- que busca producir los efectos reconocidos por
el ordenamiento jurdico, y que tiene como elementos la capacidad, el objeto, la finalidad y
la forma.
En doctrina existe toda una tendencia destinada a demostrar la distincin entre el acto y el
negocio jurdico.
As por ejemplo, Francesco Messineo define al acto jurdico como un acto humano
realizado consciente y voluntariamente por un sujeto (por lo general capaz de obrar), del
cual nacen efectos jurdicos, porque el sujeto, al realizarlo, quiere determinar un resultado,
y tal resultado se toma en consideracin por el Derecho.
El negocio jurdico, en cambio, es una declaracin o declaraciones de voluntad que estn
destinadas a producir efectos jurdicos que son queridos por el agente que la expresa, y que
se manifiestan en la creacin, regulacin o extincin de relaciones jurdicas.
cosa juzgada fraudulenta, que se encuentra regulado por nuestro Cdigo Procesal Civil,
contempla un supuesto de nulidad por un vicio intrnseco.
Un caso de nulidad extrnseca, es decir, por un vicio en la forma ser, por ejemplo, aquella
que se origina en la ausencia del juez en una audiencia o en la actuacin de un medio
probatorio. Como vemos, se trata de defectos en el elemento formal de los actos procesales
que configuran la relacin jurdica.
NOTIFICACIONES
CONCEPTO E IMPORTANCIA
a. La notificacin es el acto procesal por el que se hace conocer a las partes o a un tercero
(particular, auxiliar de justicia o funcionario pblico) las resoluciones judiciales expeditas
dentro de un proceso.
b. La importancia de las notificaciones es de trascendencia capital, porque sin ellas ninguna
resolucin judicial tiene efecto, pues si las partes nada conocen, nada pueden hacer ni
cumplir. Para que stas tengan que soportar una carga dentro del proceso, es menester que se
les entere de lo que el rgano judicial ha dispuesto y ordenado. Una resolucin no notificada,
ni perjudica ni beneficia a ninguna de las partes, ya que ningn trmino empieza a correr. De
otro lado, la importancia de las notificaciones destaca, porque gracias a ellas los plazos
vencen y pueden darse por precluidos los diferentes perodos del procedimiento. En una sola
expresin, el procedimiento se impulsa y el proceso puede llegar a su fin por las
notificaciones.
SISTEMA DE NOTIFICACION
Fundamentalmente hay dos sistemas: el que impone la carga de la notificacin al rgano
judicial, y el que la impone a las partes.
Por el primer sistema, el Juez y los Tribunales por intermedio de sus respectivos auxiliares
tienen que hacer llegara conocimiento de los interesados la resolucin judicial expedida. Por
el segundo, son las partes las que se apersonan a la respectiva oficina a enterarse de lo
resuelto.
Nuestro Cdigo se ha adaptado al primer sistema, y es por ello que dentro de nuestro
organismo judicial, tenemos a los Secretarios que no slo se encargan de escribir las
resoluciones, sino que tambin tienen la obligacin de hacerlas conocer a las partes y a los
terceros en su caso.
8
TICONA POSTIGO, Vctor (1999). El debido proceso y la demanda civil, Segunda Edicin. Per,
Lima, Editorial Rodhas. Pgs. 62 66.
Se debe tener presente que el acta de notificacin es un instrumento pblico, el que surte
todos sus efectos; porque el acta se lleva a cabo con formalidades, debe realizarse en das y
horas hbiles y mediante la entrega de una cdula que contiene varios requisitos, sin los que
no hay notificacin vlida. Un acto procesal rodeado de todas las formalidades tiene que
tener eficacia, y el acta que lo constata, ser un instrumento pblico.
lo
dispuesto
en
este
Cdigo
salvo
los
casos
expresamente
exceptuados.
b. Por cdula, cuando se notifican las resoluciones de importante inters para las partes (Art.
157).
c. Por comisin, que tiene por objeto notificar a quienes domicilian fuera de la competencia
territorial del Juzgado: se har por exhorto.
d. Por telegrama o facsmile u otro medio (Art. 163).
e. Por edictos, proceder cuando se trate de personas inciertas o cuyo domicilio se ignore
(Art. 165).
f. Especiales por edictos, cuando se debe notificar a ms de diez personas que tienen un
derecho comn (Art. 166).
g. Por radiodifusin; a pesar que este Cdigo autoriza la publicacin de edictos, de oficio o a
pedido de parte, el Juez puede ordenar que adems se hagan por radiodifusin (Art. 169). ()
NOTIFICACION POR COMISION
a. Cuando a la persona a quien se va a notificar se encuentra fuera de la competencia
territorial del Juzgado, en este caso se encargar su cumplimiento al que corresponda
mediante exhorto. El Juez exhortado tiene atribuciones para aplicar, de oficio, los apremios
que permite este Cdigo.
b. Si la persona a notificar se Halla dentro del pas, el exhorto es enviado al rgano
jurisdiccional ms cercano al lugar donde se encuentra, pudiendo usar cualquiera de los
medios tcnicos, tales como el telegrama o facsmile.
c. Si se halla fuera del pas, el exhorto se tramitar por intermedio de los rganos
jurisdiccionales del pas en que reside o por el representante diplomtico del Per en ste, a
la eleccin del interesado.
XII.
El 04 de mayo de 2004, Solange Margot Paredes Cceres present una demanda sobre
divorcio por causal, la misma que dirigi contra el seor Tito Condori Ascarza con la finalidad
que se declare disuelto su vnculo matrimonial por las causales de violencia familiar y
abandono injustificado del hogar conyugal, asimismo, en forma acumulativa solicit una
pensin alimenticia a favor de su menor hijo, el otorgamiento de la patria potestad a su favor
y comunic que durante la vigencia de la sociedad conyugal, no haban adquiridos bienes, por
lo que no se requera pronunciamiento respecto de este punto.
Como sabemos, para que la demanda sea presentada, debe cumplir ciertas formalidades,
las cuales se constituyen en los requisitos de admisibilidad regulados en el artculo 424 del
9
TARAMONA HERNNDEZ, Rubn (1996). Derecho Procesal Civil, Tomo I. Per, Lima, Editorial
Huallaga. Pgs. 533 - 544.
Cdigo Procesal Civil (C.P.C.), en ese sentido, se puede apreciar que la demanda presentada
no cumpla a cabalidad con dichos requisitos ya que haba incurrido en omisiones que tenan
que ser subsanadas antes de darle trmite a la demanda, como es el caso de indicar la calidad
de las pretensiones acumuladas en la demanda y la presentacin en copias certificadas de
algunos medios probatorios ofrecidos.
Recibida la demanda y realizada la calificacin de los requisitos de admisibilidad y
procedencia de la demanda, el Octavo Juzgado Especializado en Familia de Lima expidi su
primera resolucin, a travs de la cual declar inadmisible la demanda y concedi a la parte
demandante el plazo de tres das para que subsane los defectos formales en los que haba
incurrido, como era el caso de no haber indicado la calidad de las pretensiones acumuladas
en la demanda, el pronunciamiento indebido del rgimen de visitas, el inadecuado
ofrecimiento de los medios probatorios y el anexar copias certificadas de los medios
probatorios documentales.
La casacin N 1076-96 Cusco, emitida por la Corte Suprema de Justicia de la Repblica,
establece que: Conforme a la ley y a la doctrina una demanda resulta inadmisible,
cuando ello no satisface las exigencias de orden formal que condicionan su admisin a
trmite.
Notificada con la resolucin, la accionante present escrito absolviendo las observaciones
realizadas por el juzgado, sin embargo, en dicho escrito se puede apreciar que la parte
demandante ha vuelto a incurrir en la transgresin de algunos requisitos de forma, como el
hecho de pronunciarse nuevamente sobre el rgimen de visitas. No obstante ello, recibido el
escrito de subsanacin, el 04 de junio de 2004, el juzgado expidi resolucin a travs de la
cual decidi admitir a trmite la demanda de divorcio por las causales de violencia fsica y
psicolgica, atentado contra la vida del cnyuge, abandono injustificado del hogar conyugal e
imposibilidad de hacer vida en comn, y como pretensin accesoria los alimentos a favor de
su mejor hijo, la misma que sera tramitada en va del proceso de conocimiento, ordenando
que se corra traslado de la demanda por el plazo de treinta das.
El autoadmisorio es una resolucin con caractersticas especiales y que se emite dentro
de un proceso declarativo. Su principal funcin es la de admitir a trmite la demanda y
ordenar que se corra traslado de la misma a la parte demandada para que cumpla con
contestarla dentro del plazo de ley, lo cual permite garantizar el derecho de defensa de la
parte emplazada. Mediante dicha resolucin tambin se realiza una calificacin de los
requisitos de admisibilidad y procedencia, los mismos que deben ser calificados
minuciosamente por el juez.
El 28 de junio de 2004, Blanca Cceres Limos present escrito a travs del cual comunic
al juzgado que la demandante la haba designado como apoderada, otorgante las facultades
de representacin dentro del proceso mediante una escritura pblica, la misma que se
adjuntada al escrito para acredita el derecho alegado. Ante el escrito presentado, el juzgado
expidi resolucin a travs de la cual tuvo por apersonada a la representante al proceso.
En cuanto a la representacin procesal, el poder para intervenir en un proceso puede ser
otorgado mediante escritura pblica o por acta con firma legalizada ante el auxiliar
jurisdiccional en el local del juzgado, tal como lo dispone el artculo 72 de la norma
adjetiva, pudiendo conferirse facultades generales y/o especiales de representacin.
Dentro del plazo de ley, la Dra. Maritza Cristina Prez Veliz, Fiscal Provincial de la
Octava Fiscala Provincial de Familia de Lima, present su escrito de contestacin de la
demanda, exponiendo los fundamentos de hecho y derecho correspondientes a la funcin que
cumpla como parte del proceso. Ante el escrito presentado, el juzgado expidi resolucin a
travs de la cual tuvo por presentado el escrito de contestacin.
En los procesos en materia civil, el Ministerio Pblico puede cumplir las funciones de
dictaminador, tercero con inters o parte del proceso, tal como lo dispone el artculo 113 de
la norma procesal. En el presente caso interviene como parte debido a que se discuten
intereses de menores, adems que en el caso se encuentra una familia de por medio.
El 28 de setiembre de 2004, la parte demandante present escrito a travs del cual
solicit que se declare rebelde a la parte demandada, debido a que haba transcurrido el
plazo para que formule su contestacin. En vista de dicha solicitud, el juzgado expidi
decreto indicando que dicho pedido deba realizar luego de vencido el plazo conferido para la
contestacin.
El 06 de octubre de 2004, el seor Rubn Enrique Condori Ascarza present escrito
devolviendo las cdulas de notificacin y comunicando que el demandado se encontraba haca
ms de dos aos en Estados Unidos junto con la demandante y su menor hijo. Frente a ello, el
juzgado expidi decreto indicando que se deba poner a conocimiento de la parte
demandante dicha situacin.
La notificacin se constituye en un acto procesal de vital importancia ya que permite que
las partes puedan conocer del contenido de las resoluciones. En el presente caso y siendo el
estado del proceso el de notificar con la demanda, la importancia es mayor puesto que a
travs de la contestacin se garantiza el derecho de defensa del demandado.
Luego de solicitarse por segunda vez la declaracin de rebelda, el 25 de octubre de 2004,
la representante de la demandante present escrito a travs del cual solicit que se tenga
por notificado al demandado y que se le sancione con una multa progresiva debido a que
encuentra fuera del radio de notificaciones y que funciona como una solicitud hecha a un juez
de igual o menor jerarqua con la finalidad de que sta pueda diligenciar la notificacin.
Luego que la parte demandante solicitara en varias ocasiones tener por bien notificado al
demandado, el juzgado expidi decreto a travs del cual solicit a dicha parte adjuntar la
tasa judicial por concepto de exhorto al extranjero a fin de poderse cumplir con la
notificacin al demandado dentro de la direccin indicada.
El 02 de diciembre de 2005, la representante de la demandante present escrito
comunicando al juzgado que se haba ubicado e identificado al demandado en el Per,
mantenindose ste en la Av. Nicols Arriola N 909, del distrito de la Victoria, conduciendo
un establecimiento comercial de venta de autos usados. En vista de lo indicado, el juzgado
emiti la resolucin N 20, a travs de la cual orden que se realice la notificacin del
demandado en el domicilio indicado.
En atencin a lo solicitado por la parte demandante mediante escrito del 31 de marzo de
2006, el juzgado expidi la resolucin N 22, del 04 de abril de 2006, a travs de la cual se
dej sin efecto la notificacin por exhorto ordenada en autos, en consecuencia atendiendo al
estado del proceso, se fij fecha para la continuacin de la audiencia de conciliacin, fijacin
de puntos controvertidos y saneamiento probatorio.
El 29 de mayo de 2006, presentes tanto el representante de la parte demandante y la
representante del Ministerio Pblico, dejando constancia de la inasistencia de la parte
demandada, se procedi a iniciar el desarrollo de la audiencia de conciliacin, fijacin de
puntos controvertidos y saneamiento probatorio, la misma que se inici con la etapa de
conciliacin, sin embargo, debido a que el demandado no asisti a la audiencia no pudo
proponerse frmula conciliatoria, razn por la cual se procedi a la continuacin de la
diligencia.
La conciliacin se constituye en una de las formas especiales de conclusin del proceso,
la misma que permite poner fin al mismo a travs de un acuerdo al que arriban las partes. La
conciliacin puede darse fuera o dentro del proceso y solo en el caso de materias
conciliables. Es necesario comentar que en virtud del Decreto Legislativo N 1070, la
conciliacin sufri modificaciones a tal punto que se ha convertido en una etapa facultativa
dentro del proceso (siendo antes una etapa obligatoria), la misma que solo ser realizada si
ambas partes lo solicitan a travs de un escrito. Asimismo, a pesar de tener un proceso
abierto, las partes podran conciliar su conflicto en un Centro de Conciliacin, debiendo
presentar el acta de conciliacin ante el juzgador para que ste realice la homologacin y le
ponga fin al proceso.
En vista de no haber sido posible la conciliacin, la seora juez decidi no fijar puntos
controvertidos por haberse declarado rebelde a la parte demandada, sin embargo, seal que
la cuestin probatoria versara sobre la pretensin principal.
Inmediatamente a la fijacin de puntos controvertidos, la juez procedi a la admisin de
medios probatorios, en la que se admitieron todos los medios probatorios ofrecidos, con
excepcin de las denuncias policiales ofrecidas como medio probatorio, las mismas que solo
haban sido anexadas a la demanda en copia simple, por lo que declarada su inadmisibilidad
se otorg el plazo de cinco das para que la demandante pueda anexar los originales o copias
certificadas de dichos documentos. Asimismo, se rechaz como medio probatorio, la
sentencia del proceso penal expedida por el Juzgado de Paz Letrado de la Victoria y al
considerar que los medios probatorios por la accionante eran insuficientes, se admitieron
como medios probatorios de oficio, el mrito de las fotografas que obraban en el expediente,
la declaracin testimonial de Luz Demetrio Cceres Baldera, la entrevista del menor hijo de
ambas partes y las declaraciones de ambas partes, para lo cual deban acudir en forma
personal. Con todo ello, la juez dio por culminado el desarrollo de la audiencia.
Jurisprudencialmente se ha establecido que: La fijacin de puntos controvertidos
tiene como propsito obtener la reduccin de la controversia, de tal modo que ilustrado
el Juez sobre la materia controvertida, podr resolver sobre la pertinencia y relevancia
de las pruebas que se ofrezcan, y consecuentemente, se admite o deseche, segn
proceda (Casacin N 83-98 Lima).
En cuanto a los medios probatorios de oficio, el artculo 194 del C.P.C. dispone que el
juez podra admitir medios probatorios que no hayan sido ofrecidos si considerara que los
aportados por las partes resultan insuficientes para formar conviccin.
Remitido el expediente sobre faltas solicitado por el juzgado y admitido como medio de
prueba, el 22 de junio de 2006, presente la representante de la parte demandante y la
representante del Ministerio Pblico, y dejando constancia de la inasistencia de la parte
demandada, se llev a cabo la audiencia de pruebas, la misma en la que se indic que los
medios probatorios documentales seran tomados en cuenta al momento de emitir sentencia.
En cuanto a la declaracin del menor Ivn Giomar Condori Paredes, se indic que se
prescindira de dicho medio probatorio ya que la demandante no haba conducido al menor
para poder tomar la misma. En vista de la inconcurrencia de la parte demandante y el
demandado a la audiencia, la juez seal que prescindira de dichos medios probatorios.
Luego, se actu la declaracin testimonial de la seora Luz Demetrio Cceres de Baldera, la
misma que absolvi las preguntas que se le formularon. Conferido el uso de la palabra a los
abogados de las partes y comunicndoles que podan presentar sus alegatos dentro del plazo
de ley, luego de lo cual se sentenciara, se puso fin a la audiencia de pruebas.
ejercida por su madre, establecindose a favor del demandado como rgimen de visitas los
das martes y jueves de cuatro a seis de la tarde dentro del hogar materno, los fines de
semana, segundo y cuarto sbado y primer y tercer domingo de cada mes a las diez de la
maana, disponiendo adems que el demandado acuda a su menor hijo con una pensin
alimenticia mensual y adelantada equivalente a trescientos nuevos soles, indicando que en
caso de no ser apelada la sentencia, se eleven en consulta los autos al superior jerrquico,
con la debida nota de atencin.
Se puede apreciar que la sentencia emitida cumpli con el contenido de las resoluciones,
dispuesto en el artculo 122 de la norma procesal civil, adems de encontrarse debidamente
motivada.
La motivacin constituye un elemento eminentemente intelectual que expresa el
anlisis crtico y valorativo llevado a cabo por el juzgador expresado conforme a las
reglas de la logicidad; comprende tanto el razonamiento de hecho como el derecho en
las cuales el juzgador apoya su decisin (Casacin N 2356-2001 San Romn).
No conforme con lo resuelto, el seor Tito Condori Ascarza present escrito de apelacin
indicando que se haban cometido errores de hecho y derecho al momento de expedir la
sentencia y en la sustanciacin de la primera instancia, ya que no se haba realizado un
debido emplazamiento, recortndosele el derecho que le asista a la legtima defensa.
El recurso de apelacin se constituye en un medio impugnatorio que permite la revisin
de una resolucin emitida por el superior jerrquico, con la finalidad de verificar la existencia
de errores de hecho o de derecho y garantizando el principio constitucional de la doble
instancia.
Recibido el recurso de apelacin, el juzgado expidi resolucin concediendo el recurso
con efecto suspensivo y ordenando la elevacin de los autos con la debida nota de atencin
al superior jerrquico.
El recurso de apelacin puede ser concedido con y sin efecto suspensivo, en el primer
caso, los efectos de la resolucin apelada se suspenden hasta que el recurso sea resuelto por
el superior jerrquico, en el segundo caso, la resolucin apelada mantiene sus efectos, por lo
que tendra que formarse el cuadernillo incidental de apelacin para elevarlo al superior
jerrquico.
Los autos fueron elevados al superior jerrquico mediante oficio N 183508-2004-003268voJFL-CRDV e inmediatamente recibidos, la Sala Superior orden que se corra traslado del
mismo a la parte demandante por el plazo de diez das. Absuelto el traslado mediante escrito
XIII.
puede presentar la vida real hace imposible enumerar los hechos que puedan configurar esta
causal; pero de todas las circunstancias que de ordinario pueden producirse viviendo o no los
cnyuges bajo el mismo techo, deben ser acreditadas por cualquier medio probatorio
admitido en nuestra legislacin procesal civil, debiendo el juzgador valorar en conjunto la
prueba actuada a fin de llegar al convencimiento de que el hecho comprobado efectivamente
hace imposible continuar o reanudar la vida en comn, segn el caso ().
Dicho esto y teniendo un panorama mucho ms claro de aquellos en que se configura la
imposibilidad de hacer vida en comn, convengo en sealar que de la revisin de los autos se
ha podido verificar la existencia de hechos perpetrados no slo por uno sino por ambos
cnyuges, tal como es el caso de las denuncias policiales e incluso un proceso sobre violencia
familiar, lo cual definitivamente hara imposible la convivencia entre ellos, ms an cuando
de comn acuerdo han decidido separarse, siendo que a pesar de ello han continuado los
problemas entre ambos.
Si bien es cierto, que el inciso 11 del artculo 333 de la norma sustantiva establece que
la imposibilidad de hacer vida en comn deba ser debidamente probada en proceso judicial,
ello debe ser interpretado no slo en el sentido de la existencia de un proceso judicial, el
mismo que sin embargo, existi con el proceso sustanciado ante el Primer Juzgado de Paz
Letrado de la Victoria, sino que adems existen elementos razonables, sacados de la propia
convivencia y que pueden permitir al juez concluir en que la vida en comn se ha hecho
inviable.
En ese mismo sentido se ha pronunciado la casacin N 2871-2005 Lima, cuando establece
que: Ni del texto ni del espritu del inciso 11 del artculo 333 del Cdigo Civil se
desprende que la imposibilidad de hacer vida en comn debe acreditarse en un proceso
judicial previo, dado que para acreditar sus pretensiones las partes tienen a su
disposicin los diversos medios probatorios que autoriza el Cdigo Procesal Civil, sin
que el material probatorio deba provenir necesariamente de un proceso anterior.
Por consiguiente alegarla inexistencia de un proceso judicial para sealar que la causal
terminaba siendo infundada sera un error de interpretacin de la norma. No obstante ello, es
conveniente sealar que el artculo 335 del Cdigo Civil establece que: Ninguno de los
cnyuges puede fundar la demanda en hecho propio.
Como se ha podido apreciar de diversos medios probatorios, como es el caso de la
declaracin brindada por la parte demandante a nivel policial y judicial, y de los certificados
mdicos que obraban en el expediente sustanciado ante el Juzgado de Paz Letrado de la
Victoria, sta ha reconocido el haber agredido a su cnyuge en defensa propia, siendo que
ambas partes fueron condenadas como autores del delito de faltas contra la persona, lesiones
mutuas en agravio de ellos mismos, por lo que la demandante estara tomando como base de
los fundamentos de su demanda tambin la realizacin de hechos propios, motivo por el cual
ste extremo de la demanda tampoco podra ser amparado.