DERECHO DE FAMILIA 2.

- Es solemne: Requiere de
solemnidad exigidas en relación a la
EL MATRIMONIO naturaleza del contrato.

Concepto de matrimonio Solemnidades (2)

Art.102 CC: El matrimonio es un
contrato solemne por el cual un
hombre y una mujer se unen actual e
indisolublemente, y por toda la vida,
con el fin de vivir juntos, procrear
y auxiliarse mutuamente.
(la inclusión del divorcio vincular
por la LEY 19.947 no provocó
modificación del artículo).
D. Canónico: Matrimonio es un
consorcio para toda la vida.
Características del matrimonio
1.- Es un contrato
2.- Solemne.
3.- Contrato entre hombre y mujer.
4.- Actual, indisoluble y para toda
la vida.
5.- Fines: Vivir juntos, procrear y
auxilio mutuo.
1.- Es un contrato: Conforme a la
definición legal.
La noción permite establecer la
fuente de las obligaciones y deberes
que emanan entre cónyuges y para con
los hijos.
HAY QUIENES CONSIDERAN QUE EL
MATRIMONIO NO DEBE SER CONSIDERADO
CONTRATO y que debe ser considerada
INSTITUCIÓN con el objeto de resaltar
su relevancia en sociedad.
OTROS ENTIENDEN QUE ES UN ACTO DE
AUTORIDAD.
- Presencia Oficial RC (ministro de
fe).
- 2 testigos hábiles.
El matrimonio religioso:
- Celebrarse ante ministro de fe de
una iglesia o confesión religiosa de
derecho público.
3.- Es un contrato entre hombre y
mujer: La diversidad de sexo es
requisito.
No se admite la poligamia ni
poliandria.
No se admite en nuestro sistema el
matrimonio entre personas del mismo
sexo.
4.- Es actual, indisoluble y para
toda la vida.
ES ACTUAL, no admite modalidades.
Esta es una excepción, pues la RG es
que los actos jurídicos admitan
modalidad.
INDISOLUBLE Y POR TODA LA VIDA. Se
indica que es redundante, pues si es
indisoluble, durará mientras vivan
los cónyuges. Pero en razón de la
introducción del divorcio vincular
(LEY 19.947), el matrimonio se
disuelve por el divorcio.
CORRAL explica lo anterior indicando
que la excepción sería la disolución
del matrimonio; que el divorcio
concebido como un remedio
excepcional en ningún caso puede
llegar a cambiar la fisionomía

1
jurídica del matrimonio, por ello no c.- El objeto del contrato de
se modificó el art.102 CC matrimonio es incomerciable.
(matrimonio). Todos los contratos patrimoniales
deben versar sobre una cosa que debe
5.- Fines: Vivir juntos, procrear y ser comerciable.
auxiliarse mutuamente.
Fines no observados en el matrimonio d.- El efecto relativo: Los efectos
en artículo de muerte y en los del matrimonio sobrepasan a las
matrimonios entre personas de partes, también producen efectos
avanzada edad. respecto de 3º.

Naturaleza jurídica del matrimonio 2.- Matrimonio como institución

(teorías) La institución es una situación
1.- Matrimonio como contrato. jurídica, cuyas reglas están fijadas
2.- Matrimonio como institución. anticipadamente por el legislador,
3.- Matrimonio como acto de independiente de la voluntad de las
autoridad. partes.
La institución es un todo orgánico,
1.- Matrimonio como contrato un cuerpo social que desborda las
El matrimonio es un contrato ya que facultades del individuo.
su origen se encuentra en un acuerdo La persona solo tiene la libertad
de voluntades que permite explicar la para someterse o no a una
fuente de las obligaciones que de él institución, pero si consiente en
emanan. subordinarse a ella, debe aceptarla
tal cual es sin modificar las reglas.
Crítica:
a.- Es un contrato patrimonial: Las El matrimonio como institución es un
partes en virtud de la autonomía de núcleo social estable y que reconoce
la voluntad podrán establecer los como autoridad al padre o madre que
derechos y obligaciones que emanan ejerce patria potestad.
del contrato; pero en virtud del
matrimonio, sus efectos son Crítica:
impuestos por el legislador, La doctrina señala que debe haber 4
independiente de la voluntad de las elementos para que estemos frente a
partes (son normas de orden público). una institución:
- Núcleo humano.
b.- Las partes, de común acuerdo, - Debe estar organizado
pueden dejar sin efecto los jurídicamente.
contratos, lo que no acontece en el - Debe tener una idea de bien común.
matrimonio (se exige más que el solo - Debe ser permanente.
acuerdo para divorciarse o (el matrimonio cumple con los
separarse). requisitos).

3.- Matrimonio como acto del estado.

2
Es el Estado, mediante el funcionario inexistencia del vínculo
público (oficial del RC), quien matrimonial.
declara a los futuros cónyuges marido
y mujer. 3.- Presencia Oficial del RC
- Sustento de la tesis: Art.18 inc 2º Es una solemnidad del matrimonio.
Nueva Ley de Matrimonio Civil.
II.- REQUISITO DE VALIDEZ
La voluntad de partes es un Son aquellos que permiten que el acto
presupuesto del matrimonio, pero no produzca sus efectos de manera sana
es suficiente para generar el vínculo y estable.
matrimonial.
1.- Libre y espontáneo
Requisitos del matrimonio consentimiento.

I.- REQUISITOS DE EXISTENCIA NOTA: Los vicios que puede adolecer

1.- Diversidad de sexo. la voluntad son error, fuerza y dolo
2.- Consentimiento (art.1451 CC).
3.- Presencia Oficial RC.
Tradicionalmente se sostiene que el
II.- REQUISITOS DE VALIDEZ dolo no vicia el consentimiento
1.- Libre y espontáneo matrimonial, pues se establece que
consentimiento. podría ir contra de la estabilidad
2.- Capacidad, ausencia de del vínculo matrimonial, ya que los
impedimentos. cónyuges podrían alegar cualquier
engaño para provocar la nulidad.
I.- REQUISITOS DE EXISTENCIA
1.- Diversidad de sexo: En nuestro El art.8 NLMC regula los vicios del
sistema el matrimonio entre dos consentimiento matrimonial:
hombres o dos mujeres no es nulo, - Error en la identidad física.
sino inexistente. - Error en las cualidades.
- La teoría de la inexistencia surge - Fuerza.
en Alemania a propósito del (los vicios producen nulidad
matrimonio entre dos homosexuales en absoluta).
donde se indicó que no había No necesariamente deben ser
matrimonio (lo mismo si una pareja anteriores o coetáneos al momento de
heterosexual se casa ante Director la celebración del matrimonio.
Regional de SII).
ART.8 Nº1 NLMC: Si ha habido error
2.- Consentimiento (acuerdo de acerca de la IDENTIDAD DE LA PERSONA
voluntades que recae sobre un objeto del otro contrayente.
determinado). - Anteriormente se entendía que era
Los futuros contrayentes deberán un error en la persona física del
consentir en celebrar el matrimonio, otro, cuestión que quedó restringido
la falta de voluntad provocará la

3
a hipótesis pintorescas como casarse ART.33 Nº3 LMC 1884 señalaba que “si
con la gemela equivocada. ha habido rapto y al tiempo de la
celebración del matrimonio, no ha
ART.8 Nº2 NLMC: Si ha habido error recobrado la mujer su libertad”.
acerca de ALGUNA DE SUS CUALIDADES - Se entiende hoy comprendido dentro
PERSONAS que, atendida a la del art.8 nº3 NLMC (fuerza).
naturaleza o fines del matrimonio, ha
de ser estimada como determinante
para otorgar el consentimiento. 2.- Capacidad (ausencia de
- Acá podría ser invocada la impedimentos)
impotencia sexual. RG es la capacidad. Todas las
personas son capaces de contraer
No cualquier error en la cualidad matrimonio, salvo aquellos a quienes
provocará la nulidad matrimonial: la ley declara incapaces.
Debe tratarse de un error relevante
a la luz de la naturaleza o fines del En materia matrimonial, la capacidad
matrimonio; y que la ignorancia o se traduce en la falta de
equivocada concepción acerca de una impedimentos.
cualidad del cónyuge haya sido
determinante en la voluntad de Los impedimentos son:
contraer el vínculo. - Dirimentes.
Ejemplo: impotencia sexual, a.- D. absolutos: Imposibilitan
homosexualidad, perversiones contraer matrimonio con persona
sexuales, religión, virginidad, etc. alguna.
b.- D. relativos: Imposibilitan
ART.8 Nº3 NLMC: Si ha habido FUERZA contraer matrimonio con determinadas
en los términos del art.1456 y 1457 personas.
ocasionada por una persona o por una - Impedientes o prohibiciones: No
circunstancia externa, que hubiere producen la falta de validez del
sido determinante para contraer el matrimonio, sino otras sanciones.
vínculo.
IMPEDIMENTOS DIRIMENTES ABSOLUTOS
La fuerza debe cumplir con los (ART.5 NLMC)
requisitos: grave, injusta y 1.- VINCULO MATRIMONIAL NO DISUELTO
determinante; no basta el temor 2.- TENER MENOS 16 AÑOS.
reverencial para viciar la voluntad. 3.- PRIVACIÓN DE RAZÓN.
4.- TRASTORNO O ANOMALÍA PSÍQUICA.
La fuerza vicio de la voluntad es la 5.- CARENCIA DE SUFICIENTE JUICIO Y
fuerza moral; si se trata de fuerza DISERNIMIENTO.
física, no hay voluntad (ausencia de 6.- INCAPACIDAD PARA EXPRESAR
requisito de existencia del CLARAMENTE LA VOLUNTAD
matrimonio).
1.- VINCULO MATRIMONIAL NO DISUELTO.

4
ART.5 Nº1 NLMC: Los que se hallaren La privación de razón debe existir al
ligados por un vínculo matrimonial no momento del matrimonio (actual);
disuelto. recordemos que puede ser temporal.
Nº2 Los que se hallaren ligados por
un vínculo de acuerdo de unión civil Se ha discutido si el art.465 CC es
vigente, a menos que el matrimonio aplicable en esta materia: Los actos
sea con el conviviente civil. y contratos del demente, posteriores
al decreto de interdicción, serán
Nuestro sistema no acepta ni la nulos, aunque se alegue haberse
poligamia (hombre que se casa con más ejecutado o celebrado en un intervalo
de una mujer), ni poliandria (mujer lúcido. Y por el contrario, los actos
que se casa con más de un hombre). y contratos ejecutados o celebrados
sin previa interdicción, serán
Para que opere la causal es necesario válidos; a menos de probarse que el
que el primer matrimonio sea válido; los ejecutó o celebró estaba entonces
si es nulo el 1º matrimonio, el demente.
segundo será válido (esto se explica SI EL DEMENTE CELEBRA MATRIMONIO EN
en el art.49 NLMC) INTERVALO LÚCIDO ¿ES VALIDO O NULO?
ART.49 NLMC: Cuando, deducida la
acción de nulidad fundada en la ALGUNOS: La norma se aplica solo en
existencia de un matrimonio el ámbito patrimonial, ya que habla
anterior, se adujere también la de actos y contratos. El matrimonio
nulidad de este matrimonio, se celebrado por un demente en intervalo
resolverá en primer lugar la validez lúcido será válido.
o nulidad del matrimonio precedente.
OTROS: El art.465 es de aplicación
general.
2.- TENER MENOS 16 AÑOS
ART.5 Nº2 NLMC: Los menores de 16 NOTA: Recordar que la psiquiatría
años. moderna acepta los intervalos
lúcidos.
En la actualidad la ley se centra más
que en el aspecto fisiológico de la
aptitud para procrear, en el elemento 4.- TRASTORNO O ANOMALÍA PSÍQUICA.
de madurez y comprensión de los (ejemplo, depresión severa
deberes del matrimonio. acreditada clínicamente o anomalía
(antiguamente mujer 12 y varón 14) psíquica fehacientemente
diagnosticada).
3.- PRIVACIÓN DE RAZÓN. Esta causal ha sido tomada por el
ART.5 NLMC: Los que se hallaren derecho canónico; conforme a este
privados de razón. derecho, se incluyen las
perversiones sexuales como
La causal se refiere al enajenado hipersexualidad (satiriasis o
mental (demente). ninfomanía).

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5.- CARENCIA DE SUFICIENTE JUICIO Y
DISERNIMIENTO.
ART.5 N4 NLMC: Los que carecieren de
suficiente juicio o discernimiento
para comprender y comprometerse con
los derechos y deberes esenciales del
matrimonio.
Esta causal opera si no existe
madurez para comprender y asumir las
obligaciones y deberes que impone el
matrimonio.
Aquí no se precisa una enfermedad
psiquiátrica.
En virtud de esta causal, los
cónyuges no pueden darse cuenta de
las exigencias propias del
matrimonio, del cambio que produce en
la vida de los contrayentes.
(ejemplo, matrimonios motivados por
embarazado, o por deseo de escapar
del padre autoritario).
6.- INCAPACIDAD PARA EXPRESAR
CLARAMENTE LA VOLUNTAD
ART.5 Nº5 NLMC: Los que no pudieren
expresar claramente su voluntad por
cualquier medio, sea de forma oral,
escrita o mediante lengua de señas.
El tenor de la norma coincide con el
art.1447 CC la que establece la
capacidad del sordomudo que puede
darse a entender claramente.
IMPEDIMENTOS DIRIMENTES RELATIVOS
(ART.6 Y 7 NLMC)
1.- Parentesco
2.- Homicidio
1.- Parentesco
ART.6 NLMC: No podrán contraer
matrimonio entre sí los ascendientes
y descendientes por consanguinidad o
por afinidad, ni los colaterales por
consanguinidad en el segundo grado.
Los impedimentos para contraerlo
derivados de la adopción se
establecen por las leyes especiales
que la regulan.
Los matrimonios entre parientes
cercanos no son recomendables, sea
por motivos de índole fisiológica
como moral.
Entre ascendientes y descendientes
el impedimento es indefinido, no
obstante, el número de generaciones
que separen a los parientes, sea por
parentesco por consanguinidad o
afinidad.
En la línea colateral el impedimento
es más restringido à solo llega
hasta 2º grado (hermanos), no alcanza
a primos.
- Se restringe ya que opera solo en
el parentesco por consanguinidad y no
en el por afinidad (un hombre podría
casarse con su cuñada, pero no con la
suegra).
EN RELACIÓN A LA ADOPCIÓN, el art.45
ley 19.620: aquellos que tenían la
calidad de adoptantes y adoptados
quedan sujetos a los efectos de la
adopción que establecían las
disposiciones.
- Es nulo el matrimonio que contraiga
el adoptante con el adoptado o
adoptado con el viudo o viuda del
adoptante.
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2.- Homicidio Consentimiento de ciertas personas
El art.7 NLMC: El cónyuge para contraer matrimonio:
sobreviviente no podrá contraer
matrimonio con el imputado contra El menor hábil para contraer
quien se hubiere formalizado matrimonio (el que cumplió 16 años)
investigación por el homicidio de su requiere del consentimiento de
marido o mujer, o con quien hubiere ciertas personas para casarse
sido condenado como autor, cómplice (art.105 CC)
o encubridor de ese delito.
Art.105 CC: No podrá procederse a la
El impedimento se justifica celebración del matrimonio sin el
considerando que podría verse ascenso o licencia de la persona o
tentado un sujeto en matar a otro con personas cuyo consentimiento sea
el objetivo de contraer matrimonio necesario según las reglas que van a
con el que era marido o mujer del expresarse, o sí que conste que el
fallecido (fundamento ético). respectivo contrayente no ha
menester para casarse el
En la actualidad se habla de imputado consentimiento de otra persona, o que
o formalizado; anteriormente no se ha obtenido el de la justicia en
incluía en la norma al encubridor y subsidio.
la ley se refería al homicidio
calificado. Art.106 CC: Los que hayan cumplido 18
años no estarán obligados a obtener
EL ADULTERIO COMO IMPEDIMENTO el consentimiento de persona alguna.
EN LA LMC 1884 (ART.7): No podrá
contraer matrimonio el que ha Art.9 NLMC: Al momento de realizarse
cometido adulterio con su partícipe la manifestación deberá indicarse el
en esa infracción, durante el plazo nombre de quienes deban dar su
de 5 años desde la sentencia que así consentimiento.
lo establezca.
¿Qué personas deben otorgar
La NLMC lo eliminó como impedimento, consentimiento?
pero puede ser utilizado como DISTINGUIR:
incumplimiento de deberes en el - Filiación determinada o no.
matrimonio, cuya sanción podría ser (anteriormente se distinguía si el
el divorcio según la NLMC. hijo era legítimo, ilegítimo o
natural).
IMPEDIMENTOS IMPEDIENTES O
PROHIBICIONES Si la filiación está determinada:
Art. 105 al 116, 124 al 129 CC. deberán otorgar asenso conforme
- Consentimientos de ciertas art.107 y 111:
personas para contraer matrimonio. 1. Los padres, a falta de uno el
- Guardas. otro padre o madre.
- Segundas nupcias.

7
 2. Si faltan ambos padres, el
ascendiente de grado más
próximo. En caso de igualdad de
votos, el favorable
matrimonio.
3. A falta de anterior, curador
general.
4. A falta de anterior, autorizará
el oficial del registro civil
que debe intervenir en la
celebración.
¿En qué casos se entiende faltar el
padre, madre u otro ascendiente?
(art.109 y 110 CC)
• Fallecimiento.
• Demencia.
• Ausente del territorio de la
república y no se espera su
pronto regreso.
• Si se ignora lugar de
residencia
• Si paternidad o maternidad ha
sido judicialmente declarada
contra su oposición.
• Privados de patria potestad por
sentencia judicial.
• Si por mala conducta no están
habilitados para intervenir en
educación de sus hijos.
Si la filiación NO está determinada,
autorizará:
1.- El curador general, si hay.
2.- A falta de curador general,
autorizará el oficial del registro
civil que ha de intervenir en la
celebración del matrimonio.
Características del consentimiento
1.- Expreso.
2.- Especial y determinado.
al 3.- Prestarse por sí o mandato.
4.- Puede prestarse con anterioridad
al matrimonio.
1.- Expreso.
2.- Especial y determinado:
Indicarse a la persona con quien se
contraerá matrimonio, no bastando
autorizaciones generales.
Sería necesario volver a consentir
ante eventuales segundas nupcias.
3.- Prestarse por sí o mandato: El
matrimonio puede celebrarse por
mandatarios.
4.- Puede prestarse con anterioridad
al matrimonio: En este caso debe ser
por escrito, o podrá otorgarse en el
acto mismo del matrimonio de forma
verbal.
EL DISENSO
Negativa a autorizar al menor para
contraer matrimonio.
Distinguir entre el disenso del
padre, madre, ascendiente, oficial
RC y curador general.
DISENSO DEL PADRE, MADRE Y
ASCENDIENTES
En este caso no es necesario funda la
negativa (expresar causa) art.112
CC. Es un supuesto de derecho
absoluto.
DISENSO DEL OFICIAL DEL RC Y CURADOR
GENERAL
8
En este caso el disenso debe Si se casa no obstante la negativa de
fundarse; la ley señala las causales aquel que lo debe autorizar, el
de justificación en art.113 CC. matrimonio es válido (no adolece de
1.- La existencia de cualquier vicio de nulidad).
impedimento legal, incluso el
impedimento de guardas del art.116 Si se generan otro tipo de sanciones,
CC. existen sanciones civiles y penales
relativas al disenso.
2.- El no haber practicado alguna de
las diligencias previstas en el Sanciones civiles (sanciones
título de las segundas nupcias. diversas a la nulidad)
1.- Desheredamiento.
3.- Grave peligro para la salud del 2.- Situación similar a indignidad
menor a quien se niega la licencia, para suceder.
o de la prole (familia). 3.- Revocación de donaciones.
4.- En relación a derecho de
4.- Vida licenciosa, pasión alimentos.
inmoderada al juego, embriaguez
habitual, de la persona con quien el 1.- Desheredamiento.
menor desea casarse. Podrá ser desheredado no solo por
aquel o aquellos cuyo consentimiento
5.- Haber sido condenada esa persona era necesario, sino por todos los
por delito que merezca pena otros ascendientes (art.114 CC).
aflictiva.
El desheredamiento es una cláusula
6.- No tener ninguno de los esposos testamentaria por la cual se priva a
medios actuales para el competente un legitimario de su legítima, luego
desempeño de las obligaciones del opera la sucesión testada.
matrimonio.
Art.1207 define el desheredamiento
El menor tiene derecho para que el que es una disposición testamentaria
juez califique el disenso, pudiendo por el cual se priva a un legitimario
autorizar al menor para contraer de su legítima.
matrimonio (art.112 inc 2 CC).
Si el que ha negado su consentimiento Art.1208 causales (supone
no asiste a la audiencia, se entiende testamento).
que retira la negativa, salvo que se
trate del oficial del RC. 2.- Situación similar a indignidad
para suceder.
EFECTOS DEL DISENSO ANTE EL JUEZ Se refiere a una situación asimilable
CIVIL a una indignidad parcial para
No priva al menor de la posibilidad suceder.
de contraer matrimonio. Si uno de los que debe consentir,
fallece sin testar, no tendrá el

9
descendiente más que la mitad de la descendientes del tutor o curador
porción de bienes que le hubieren para el matrimonio con el pupilo o
correspondiendo en la sucesión del pupila.
difunto (art.114 CC).
Este impedimento se establece en
3.- Revocación de donaciones virtud de que se teme que pudiese
(ART.155 CC) originarse una administración que
El ascendiente que se casa sin causa perjuicio al menor.
consentimiento, el descendiente
podrá revocar por esta causa las Requisitos del impedimento de
donaciones que le haya hecho antes guardas:
del matrimonio. 1.- que exista un menor sometido a
guarda.
Donaciones revocables: se regulan 2.- que el guardador administre los
junto a la SPCM. bienes del pupilo.
Donaciones irrevocables: hechas en 3.- que la cuenta de la
un contrato (entre vivos).? administración no haya sido aprobada
por el juez.
4.- En relación a derecho de 4.- que el ascendiente respectivo no
alimentos. haya autorizado el matrimonio si ello
Conforme al art.115 CC el matrimonio corresponde.
contraído sin el consentimiento
necesario de otra persona no priva Sanción impedimento de guardas:
del derecho de alimentos. Art.116 CC El matrimonio celebrado en
contravención a esta disposición,
Sanciones penales sujetará al tutor o curador que lo
El art.338 CP sanciona al funcionario haya contraído o permitido, a la
civil o ministro de culto que pérdida de toda remuneración que por
autorice un matrimonio prohibido por su cargo le corresponda, sin
la ley o en el que no se han cumplido perjuicio de las otras penas que las
las formalidades legales con leyes le impongan.
relegación menor en su grado medio y - La última parte se refiere a la
multa. pena para el funcionario (art.338
CP).
Las guardas (art.116 CC)
Mientras que una persona no cumpla 18 Las segundas nupcias (art.124 CC)
años de edad, no será lícito al tutor El que teniendo hijos del precedente
o curador que haya administrado o matrimonio bajo su patria potestad,
administre sus bienes, casarse con o bajo su tutela o curaduría,
ella, sin que la cuenta de la quisiere volver a casarse, deberá
administración haya sido aprobada proceder al inventario solemne de los
por el juez, con audiencia del bienes que esté administrando y les
defensor de menores. Misma pertenezcan como herederos de su
inhabilidad se extiende a los

10
cónyuge difunto o con cualquiera otro embarazada no podrá pasar a otras
título. nupcias antes del parto,
Para la confección del inventario se O (no habiendo señales de preñez)
dará a dichos hijos un curador antes de cumplirse los 270 días
especial. subsiguientes a la disolución o
- Anteriormente la norma hablaba del declaración de nulidad.
viudo o viuda, pues el divorcio no Pero se podrán rebajar de este plazo
disolvía el matrimonio. todos los días que hayan precedido
- Inventario solemne requiere inmediatamente a dicha disolución o
resolución judicial (el objetivo es declaración, y en los cuales haya
evitar que se confundan los sido absolutamente imposible el
patrimonios). acceso del marido a de la mujer.

El art.126 CC agrega: El oficial del Art. 129 CC El oficial del RC

RC correspondiente no permitirá el correspondiente no permitirá el
matrimonio del que trata de volver a matrimonio de la mujer sin que por
casarse, sin que se le presente parte de esta no se justifique no
certificado auténtico del estar comprendida en el impedimento
nombramiento de curador especial del artículo precedente.
para los objetos antedichos, o sin
que preceda información sumaria de Lo que se pretende evitar es la
que no tiene hijos del precedente confusión de paternidades, ya que se
matrimonio, que estén bajo su patria presumen hijos del marido aquellos
potestad o bajo su tutela o nacidos durante el matrimonio y
curaduría. dentro de los 300 días siguientes a
la disolución del matrimonio o a la
Sanción segundas nupcias separación.
Art.127 CC El viudo o divorciado o - si la mujer volviese a casarse ante
quien hubiere anulado su matrimonio de los plazos previstos en el
por cuya negligencia hubiere dejado impedimento, se crearía una
de hacerse en tiempo oportuno el incertidumbre sobre la paternidad de
inventario prevenido en el art.124, los hijos.
perderá el derecho de suceder como
legitimario o como heredero En caso de omisión de este
abintestato al hijo cuyos bienes ha impedimento, procede indemnizar
administrado. perjuicios.
Art. 130 CC Serán obligados
SITUACIÓN DE LA VIUDA O MUJER CUYO solidariamente a la indemnización de
MATRIMONIO SE HA DISUELTO O DECLARADO todos los perjuicios y costas
NULO ocasionados a 3eros por la
Conforme al art.128 CC Cuando un incertidumbre de la paternidad, la
matrimonio haya sido disuelto o mujer que antes del tiempo debido
declarado nulo, la mujer que está hubiere pasado a otras nupcias, y su
nuevo marido.

11
 hecho de no tener incapacidad o
Además, existe la responsabilidad prohibición legal para contraer
criminal tanto para la mujer como matrimonio.
para el oficial del RC, conforme
art384 y 388 CP. Si la manifestación no es escrita, el
oficial del RC levantará acta
CELEBRACIÓN DEL MATRIMONIO completa de ella, la que será firmada
Distinguir los matrimonios por él y por los interesados, si
celebrados en Chile y en el supieren y pudieren hacerlo, y
extranjero. autorizada por 2 testigos.

Matrimonio celebrado en Chile Art.10 NLMC En el acto de

manifestación, el oficial RC
FORMALIDADES PREVIAS A LA proporcionará información suficiente
CELEBRACION, COETÁNEAS Y sobre:
POSTERIORES. - fines del matrimonio.
- derechos y deberes recíprocos.
FORMALIDADES PREVIAS A LA - regímenes patrimonial.
CELEBRACIÓN DEL MATRIMONIO EN CHILE Además, informará de la existencia de
1.- Manifestación. cursos de preparación para el
2.- Información. matrimonio, si no acreditan que los
han realizado, pero en la práctica no
1.- Manifestación (art.9 NLMC) son frecuentes estos cursos, ya que
Acto por el cual los futuros cónyuges permite la norma eximirse de ellos de
manifiestan al oficial RC su voluntad común acuerdo entre cónyuges,
de contraer matrimonio. declarando estos que conocen
suficientemente los deberes y
La manifestación puede hacerse en derechos del estado matrimonial.
forma escrita, oral o mediante
lenguaje de señas, ante cualquier La infracción a los deberes indicados
oficial del RC. no acarreará la nulidad del
matrimonio ni del régimen
Debe indicarse nombre, apellidos, patrimonial, sin perjuicio de la
lugar y fecha de nacimiento, estado sanción que corresponda al
de solteros, viudos o divorciados; y funcionario en conformidad a la ley.
en estos dos últimos casos, el nombre
del cónyuge fallecido o de aquel con 2.- Información.
quien se contrajo el anterior Es la acreditación mediante 2
matrimonio y el lugar y fecha de la testigos de que los futuros
muerte o de la sentencia de divorcio, contrayentes no están afectos ni a
profesión u oficio, nombres y impedimentos ni a prohibiciones para
apellidos de los padres, si fueren contraer matrimonio.
conocidos, los de las personas cuyo
consentimiento fuese necesario, y el

12
Formalidades coetáneas a la
celebración del matrimonio civil:
a.- Fecha del matrimonio (art.15
NLMC): Inmediatamente después de
rendida la información, y dentro de
los 90 días siguientes, deberá
procederse a la celebración del
matrimonio.
Transcurrido el plazo, sin que el
matrimonio se haya realizado, habrá
que repetir las formalidades.
- No hay nulidad, pero deberá volver
a practicarse la manifestación e
información.
b.- funcionario público: Es
competente para celebrar el
matrimonio el oficial del RC que
intervino en las diligencias de
manifestación e información.
c.- Lugar de celebración del
matrimonio: El matrimonio deberá
celebrarse en la oficina del oficial
del RC o en el lugar que señalen los
futuros contrayentes, siempre que
esté ubicado dentro del territorio
jurisdiccional del oficial.
d.- Exigencia de testigos hábiles: La
celebración tendrá lugar ante 2
testigos, parientes o extraños.
La RG es que todas personas son
hábiles para ser testigos, salvo
aquellos que la ley declara inhábiles
(art.16 NLMC):
1.- Menor 18 años.
2.- demente interdicto.
3.- Los que hubieren sido condenados
por delito que merezca pena
aflictiva.
4.- Los que por STC ejecutoriada
están inhabilitados para ser
testigos.
5.- Los que no entienden idioma
castellano.
6.- Los incapacitados para darse a
entender claramente.
e.- Celebración del matrimonio
(art.18 NLMC)
El día de la celebración, y delante
de los contrayentes y testigos, el
oficial del RC dará lectura a la
información del art.14 y reiterará la
prevención del art.10.
Preguntará a los contrayentes si
consciente en recibirse el uno al
otro como marido y mujer, y con
respuesta afirmativa los declarará
casados en nombre de la ley.
- Este artículo proporciona
argumentos para sostener que el
matrimonio es un acto de estado o
autoridad.
e.- Formalidades posteriores a la
celebración (art.19 NLMC)
El oficial del RC levantará acta de
lo obrado, la que será firmada por
él, por los testigos y los cónyuges,
si supieren y pudieren hacerlo.
Luego procederá a hacer la
inscripción en los libros del RC en
la forma prescrita por el reglamento.
Si se trata de matrimonio en artículo
de muerte, se especificará en el acta
el cónyuge afectado y el peligro que
le amenazaba.
EL MATRIMONIO POR MANDATO
El matrimonio puede celebrarse por
mandatarios (art.103 CC).
13
El mandato debe otorgarse por LA SEPARACIÓN
escritura pública, deberá indicar el En virtud de la separación, los
nombre, apellido, profesión y cónyuges pueden vivir separados de
domicilio de los contrayentes y techo y de lecho, pero sin disolverse
mandatario. el vínculo. Puede ser de hecho y
judicial.
Características:
1.- solemne (escritura pública). Regulación: art.21 al art.41 NLMC.
2.- Especial (se debe referir a la
forma específica del matrimonio). SEPARACIÓN DE HECHO
3.- Determinado (debe Es aquella que tiene su origen en la
individualizarse a los contrayentes, realidad, sea porque un cónyuge
no bastan autorizaciones generales). abandona al otro, o porque ha
existido acuerdo en tal sentido.
- Sus efectos pueden regularse de
común acuerdo o por el juez.

Regulación de la separación de hecho

de común acuerdo:
Art.21 NLMC: Si los cónyuges se
separan de hecho, podrán, de común
acuerdo, regular sus relaciones
mutuas, especialmente los alimentos
que se deben y las materias
vinculadas al régimen de bienes del
matrimonio.
Si hay hijos, dicho acuerdo deberá
regular también, a lo menos, el
régimen aplicable a los alimentos, al
cuidado personal y a la relación
directa y regular que mantendrá a los
hijos aquel de los padres que no los
tuviere bajo su cuidado.
Los acuerdos antes mencionados
deberán respetar los derechos
conferidos por las leyes que tengan
el carácter de irrenunciables.

La ley no exige una formalidad en

relación al acuerdo. Habrá que
estarse a las reglas generales, sin
embargo, se recomienda su
escrituración (escritura pública)

14
Fecha cierta del cese de convivencia:
El acuerdo puede otorgar fecha cierta
al cese de la convivencia (conforme
art.22 NLMC si consta por escrito en
alguno de los ss documentos:
Regulación judicial de la separación
de hecho:
A falta de acuerdo entre cónyuges,
las materias señaladas en el art.21
podrán ser reguladas por el juez.

1.- escritura pública o acta Art.23 NLMC A falta de acuerdo,

extendida y protocolizada ante cualquiera de los cónyuges podrá
notario público. solicitar que el procedimiento
judicial que se sustancia para reglar
2.- acta extendida ante oficial del las relaciones mutuas, como los
RC. alimentos que se deben, los bienes
familiares, o las materias
3.- Transacción aprobada vinculadas al régimen de bienes del
judicialmente. matrimonio; o las relaciones con los
hijos, como los alimentos, el cuidado
Si el cumplimiento del acuerdo personal, o la relación directa y
requiere de inscripción, sub regular que mantendrá con ellos el
inscripción o anotación en un padre o madre que no los tenga bajo
registro público, se tendrá por feche su cuidado, se extienda a otras
de cese de convivencia aquella en que materias concernientes a sus
se cumpla tal formalidad (como si el relaciones mutuas o a sus relaciones
acuerdo constituyese un usufructo con los hijos.
sobre un bien inmueble.
Si la regulación la hace el juez, el
La declaración de nulidad de una o cese de convivencia tiene fecha
más de las cláusulas de un acuerdo cierta a partir de la notificación de
que conste por medio de alguno de los la demanda (art.25 NLMC).
instrumentos señalados en el inciso
primero, no afectará el mérito de Este asunto es competencia del
aquel para otorgar una fecha cierta tribunal de familia (art.24 NLMC).
al cese de la convivencia.
Existe otro caso en que el cese de
Importancia de fecha cierta: la fecha convivencia adquiere fecha cierta
cierta del cese de convivencia es (art.25 inc 2º NLMC): Asimismo habrá
relevante para el cómputo de los fecha cierta si no mediare acuerdo ni
plazos exigidos para el divorcio. demanda entre los cónyuges, cuando,
habiendo uno de ellos expresado su
voluntad de poner fin a la
convivencia mediante cualquiera de
los instrumentos señalados en las
letras a) y b) del art.22 o dejando
constancia de dicha intención ante el

15
juzgado correspondiente, se Si la solicitud se hace conjunta, los
notifique al otro cónyuge. cónyuges deberán acompañar un
- Se trata de un asunto no acuerdo que regule en forma completa
contencioso, la notificación se y suficiente sus relaciones mutuas y
efectúa conforme a las reglas con respecto de sus hijos.
generales.
El acuerdo será completo si regula
Art.22 cuando ambos están de acuerdo: todas y cada una de las materias del
1 año. art.21 NLMC.
Art.25 unilateral.
Se entenderá que es suficiente si
LA SEPARACIÓN JUDICIAL resguarda el interés superior de los
Es el cese de vida en común que opera hijos, procura aminorar el menoscabo
en virtud de una RES.JUD; no produce económico que pudo causar la ruptura
la disolución del vínculo y establecer las relaciones
matrimonial. equitativas, hacia el futuro, entre
los cónyuges cuya separación se
Causales de separación judicial: solicita.
1.- Falta imputable al otro cónyuge.
2.- Cese de convivencia. La acción de separación:
El tribunal competente para conocer
1.- Falta imputable al otro cónyuge, de la separación es el tribunal de
siempre que constituya una violación familia.
grave de los deberes y obligaciones
que les impone el matrimonio o de los Características de acción de
deberes y obligaciones para con los separación:
hijos, que torne intolerable la vida 1.- personalísima.
en común. 2.- irrenunciable.
3.- Imprescriptible.
En el caso del adulterio, este no
podrá fundar una separación judicial Art.30 NLMC Tratándose de los
si se ha producido después de una cónyuges casados bajo régimen de
separación de hecho consentida por sociedad conyugal, cualquiera de
los cónyuges. ellos podrá solicitar al tribunal la
adopción de las medidas provisorias
En esta causa, el cónyuge inocente que estime conducentes para la
acciona contra el cónyuge culpable. protección del matrimonio familiar y
el bienestar de cada miembro que lo
integran.
2.- Cese de convivencia. Lo dispuesto en esta norma se
Causal que podrá ser alegada por aplicará sin perjuicio del derecho
cualquiera de los cónyuges. que asiste a las partes de solicitar
alimentos o la declaración de bienes

16
familiares, conforme a las reglas Efectos de la separación judicial
generales. entre cónyuges

Requisitos de la sentencia que 1.- Se adquiere el estado civil de

declara la separación judicial: separados.
Además de los requisitos del art.170 Art.32 NLMC: La STC ejecutoriada en
CPC, el art.31 NLMC agrega requisitos que se declare la separación
especiales: judicial, deberá sub inscribirse al
margen de la inscripción
1.- Deberá resolver todas y cada una matrimonial.
de las materias que señalan el Efectuada la sub inscripción
art.21, salvo que ya estén reguladas (tramite de publicidad), la
o que no procediese regulación sentencia será oponible a terceros y
judicial de alguna de ellas, lo que los cónyuges adquirirán la calidad de
se indicará expresamente. separados, que no los habilita para
volver a contraer matrimonio.
Si la regulación fue hecha por
partes: revisará el tribunal el Art. 305 CC El estado civil de
acuerdo, de manera de comprobar que casado, separado judicialmente,
es completo y suficiente, pudiendo divorciado (…).
subsanarlo y modificarlo
(homologación). Art.38 NLMC señala que, en caso de
reanudación se reestablece el estado
2.- deberá liquidar el régimen civil de casados, por tanto, dicho
patrimonial existente entre los estado se ha perdido, de otro modo,
cónyuges si así lo hubiere solicitado no se entiende la norma citada.
y se hubiese rendido la prueba
necesaria para tal efecto. En contra se replica que los cónyuges
separados mantienen su estado civil
3.- Se debe declarar que están de casados, ya que la separación no
separados judicialmente. es una causa de terminación del
matrimonio, luego no se aprecia cómo
Efectos de la separación judicial: podría perderse el estado civil de
Sus efectos se producen desde la STC separados.
que la declara queda firme y
ejecutoriada. Existe una discusión que indica que
no se pierde el estado civil de
Para analizar los efectos, casados, otra parte dice que si se
distinguir: pierde.
- entre cónyuges.
- respecto de los hijos. 2.- Subsisten los derechos y
obligaciones personales entre los
cónyuges, salvo los deberes de
cohabitación y fidelidad que se

17
suspenden (el ejercicio de estos 8.- No se ven afectados los derechos
deberes es incompatible con la vida hereditarios, salvo que se hubiese
separada de los cónyuges). dado lugar a la separación por culpa
de uno de los cónyuges (art.994 CC),
3.- Se mantiene el derecho de caso en el que el cónyuge culpable
alimentos, art.174 CC pierde los derechos que le
El cónyuge que no haya dado causa a corresponden en la sucesión
la separación, tendrá derecho a que intestada del cónyuge inocente.
el otro cónyuge lo provea de
alimentos, según las reglas 9.- Ambos cónyuges deben proveer a
generales. las necesidades de la familia común
en proporción a sus facultades
Esta norma debe concordarse con el económicas, según regulación
art.175 CC El cónyuge que ha dado judicial si fuese necesario.
causa a la separación judicial por su
culpa, tendrá derecho para que el 10.- El cónyuge culpable de la
otro cónyuge lo provea de lo que separación pierde el beneficio de
necesite para su modesta competencia, art.1626 nº2 CC. Este
sustentación, pero en este caso, el beneficio es la posibilidad que tiene
juez reglará la contribución un acreedor de dirigirse en contra de
teniendo en consideración la un deudor en específico en caso de
conducta que haya observado el pluralidad de deudores.
alimentario antes del juicio,
durante su desarrollo y posterior a 11.- Conforme el art.1790 CC La
el. sentencia firma de separación
judicial o divorcio autoriza, por su
4.- Se disuelve el régimen de parte, a revocar todas las donaciones
sociedad conyugal o de participación que por causa del mismo matrimonio se
en los gananciales existente entre hayan hecho al cónyuge que dio motivo
los cónyuges. a la separación judicial o al
divorcio por su culpa.
5.- Los cónyuges separados
judicialmente administran con plena 12.- No podrá concederse la adopción
independencia sus bienes. si los cónyuges están separados
judicialmente, pero se podrá
6.- No se suspende la prescripción a solicitar que se conceda la adopción
favor de la mujer separada aun después de declarada la
judicialmente (art.2509 CC). separación judicial o divorcio si
fuese conveniente para el interés
7.- Los cónyuges podrán celebrar superior del adoptado.
entre sí el contrato de compraventa,
art.1796 CC.

18
Efecto de la separación judicial
respecto de los hijos:
Los hijos no se ven afectados por la
separación judicial de sus padres.
En la sentencia que se pronuncia
sobre la separación deben regularse
todo lo relativo a los alimentos,
cuidado personal y relación directa
y personal que deberá mantener con
sus hijos el padre a quien no le
corresponda el cuidado personal.

No opera la presunción de paternidad

en caso de separación judicial
(art.37 NLMC): El hijo concebido una
vez declarada la separación judicial
de los cónyuges no goza de la
presunción de paternidad del art.184
CC. Con todo, el nacido podrá ser
inscrito como hijo de los cónyuges si
concurre el consentimiento de ambos.

La reanudación de la vida en común o

reconciliación. (pag 50)

19

TERMINACIÓN O DISOLUCIÓN DEL
MATRIMONIO
REGULACIÓN: Capítulo IV NLMC de la
terminación del matrimonio (art.42 y
siguientes).
El matrimonio se extingue por:
1.- Muerte de uno de los cónyuges.
2.- Muerte presunta de uno de los
cónyuges.
3.- STC que declara nulidad del
matrimonio.
4.- STC que declara divorcio.
1.- LA MUERTE DE UNO DE LOS CÓNYUGES
La muerte natural produce la
extinción del matrimonio, conforme
al art.42 NLMC.
Muerte: hecho de la naturaleza que
produce consecuencias jurídicas.
Ocurrida la muerte, se adquiere el
estado civil de viudo o viuda, además
surgen derechos hereditarios del
cónyuge sobreviviente y, si ha
existido sociedad conyugal, esta
debe liquidarse (entre el cónyuge
sobreviviente y los herederos del
cónyuge fallecido).
2.- MUERTE PRESUNTA DE UNO DE LOS
CÓNYUGES (art.43 NLMC)
Pondrá fin en la medida que se
cumplan los ss plazos:
- Si han transcurrido 10 años desde
la fecha de las últimas noticias,
fijada en la STC que declara la
muerte presunta (anterior era de 15
años).
- Si cumplidos 5 años desde la fecha
de las últimas noticias, se prueba
que han transcurrido 70 años desde el
nacimiento del desaparecido.
- Plazo de 5 años en caso de herida
grave de guerra u otro peligro
semejante (art.81 nº7 CC).
- Plazo de 1 año desde el día
presuntivo de muerte, en el caso de
pérdida de nave o aeronave y de
desaparición en virtud de un sismo o
catástrofe.
Art.43 agrega que el posterior
matrimonio que haya contraído el
cónyuge del desaparecido con un 3ero,
conservará su validez aun cuando
llegue a probarse que el desaparecido
murió realmente después de la fecha
en que el matrimonio se contrajo.
Ley 20.577 redujo a 3 meses en caso
de pérdida de nave o aeronave.
En caso de sismo o catástrofe
semejante, se redujo a 6 meses.
Sin embargo, en materia de matrimonio
se conservan los plazos generales.
3.- STC DECLARA NULIDAD MATRIMONIAL
(como causal de extinción del
matrimonio)
Regulación: art.44 a 52 NLMC
(capítulo V de la nulidad del
matrimonio)
Características nulidad matrimonial:
1.- No se distingue entre nulidad
absoluta y relativa (como en materia
de acto jurídico).
20
2.- Las causales de nulidad son Se derogó la causal de nulidad basada
taxativas. en la incompetencia del oficial del
RC.
3.- Existe la institución del
matrimonio putativo, lo que evita la En la LMC 1884 era impedimento
aplicación a todo evento del efecto dirimente absoluto la impotencia
retroactivo de la nulidad sexual perpetua e incurable y, por
judicialmente declarada. tanto, era una causal de nulidad.

4.- Por RG la acción de nulidad es Existen dos clases de impotencia

imprescriptible. sexual:
- Impotencia coeundi: inaptitud para
5.- No se aplica la regla que exige realizar el acto sexual.
que no pueden solicitar nulidad el - Impotencia generandi: implica
que conocía o debía conocer el vicio esterilidad de las relaciones
que anulaba el acto o contrato, ello sexuales.
en razón de la trascendencia de las
causales de nulidad, aunque existe Existía una polémica, pues se
jurisprudencia en contrario. discutía qué clase de impotencia
- Puede solicitar nulidad incluso la debía entenderse comprendida como
persona que incurre en el vicio. causal de nulidad:
ALGUNOS sostenías que ambas
Causales de nulidad matrimonial impotencias, pues el legislador no
(taxativas art 44 NLMC) distingue.
1.- Si uno de los contrayentes
tuviese alguna incapacidad de los OTROS: entendían solo la impotencia
art.5, 6 y 7 NLMC (impedimentos coeundi (iglesia católica).
dirimentes).
Actualmente el legislador no realiza
2.- Si falta el libre y espontaneo referencia alguna a la nulidad como
consentimiento (art.8 NLMC), es impedimento dirimente ni como causal
decir, error en identidad física, de nulidad matrimonial, pero puede
cualidades o fuerza. entenderse comprendida dentro del
error en las cualidades del otro
3.- Si no se celebra ante el número cónyuge.
de testigos hábiles que indica el
art.17 (2 personas) o si se celebra Acción de nulidad de matrimonio:
ante 2 pero inhábiles. La nulidad requiere ser declarada
judicialmente, no opera por el solo
Se exige esta causal al tiempo de ministerio de la ley.
celebración del matrimonio.

21
Características de la acción de
nulidad matrimonial: - La acción de nulidad fundada en la
a.- Su ejercicio corresponde, por RG existencia de un vínculo matrimonial
a cualquiera de los presuntos no disuelto corresponde también al
cónyuges. cónyuge anterior o sus herederos.

b.- Por RG solo puede hacerse valer - La declaración fundada en el art.

en vida de uno de los cónyuges. 6 y 7 NLMC podrá ser alegada, además,
por cualquier persona en el interés
c.- Por RG es imprescriptible. de la moral o ley.

d.- Está fuera del comercio, es
irrenunciable, no puede ser objeto de
transacción en conformidad al
art.2050 CC.- no puede someterse a
compromiso, ni a su respecto puede
llamarse a conciliación.
Art.46 inc final NLMC: El cónyuge
menor de edad y el interdicto
disipador son hábiles para ejercer
por sí la acción de nulidad, sin
perjuicio de su derecho de actor por
representante.

Titulares de acción de nulidad La acción de nulidad solo puede

matrimonial: intentarse en vida de ambos cónyuges,
Por RG son sujetos activos de la salvo (art.47 NLMC):
acción de nulidad los PRESUNTOS - Matrimonio celebrado en artículo de
CÓNYUGES (art.46 NLMC), pero existen muerte: les corresponde la acción a
excepciones: los herederos del cónyuge fallecido.
- Vínculo matrimonial no disuelto:
- La nulidad fundada en el art.5 nº2: son sujetos activos el cónyuge
tener menos de 16 años, podrá ser anterior o sus herederos.
demandada por cualquiera de los
cónyuges o por alguno de sus Prescripción de la acción de nulidad
ascendientes, pero alcanzando los 16 matrimonial:
años ambos contrayentes solo Por RG la acción de nulidad no
corresponderá a aquel que contrajo prescribe, salvo (art.48 NLMC):
matrimonio sin tener esa edad.
1.- En caso de no tener 16 años uno
- La acción de nulidad fundada en la de los cónyuges, la acción prescribe
falta de libre y espontaneo en plazo de 1 año contado desde la
consentimiento (art.8 NLMC) fecha en que el cónyuge inhábil para
corresponde solo al cónyuge que ha contraer matrimonio hubiese
sufrido error o fuerza. adquirido la mayoría de edad.

- Si el matrimonio se celebró en 2.- Si falta el libre y espontáneo

artículo de muerte, corresponde la (…) la acción prescribe en plazo de
acción también a los herederos del 3 años contados desde que hubiere
cónyuge difunto.

22
desaparecido el hecho que da origen desaparecido el impedimento
al error o fuerza. dirimente del vínculo matrimonial no
disuelto.
3.- Si es matrimonio celebrado en
artículo de muerte, la acción 2.- Se entiende que no han existido
prescribe en plazo de 1 año contado derechos hereditarios entre
desde la fecha de fallecimiento del cónyuges.
cónyuge enfermo.
3.- No se ha producido parentesco por
4.- Si es vínculo matrimonial no afinidad entre cada cónyuge y los
disuelto la causal, la acción consanguíneos del otro.
prescribe dentro del año siguiente al
fallecimiento de uno de los cónyuges. 4.- Caducan las capitulaciones
matrimoniales celebradas.
5.- Si la nulidad se funda en falta
de testigos hábiles, la acción 5.- No se ha formado la sociedad
prescribe en plazo de 1 año contado conyugal, se entiende que ha existido
desde la celebración del matrimonio. una comunidad que se liquida de
acuerdo a las reglas generales.
Efectos de la nulidad matrimonial Si existía participación en los
(art.50 NLMC): gananciales, en virtud del efecto
La nulidad judicialmente declarada retroactivo de la nulidad, no procede
tiene efecto retroactivo. el reparto de los gananciales.

“La nulidad produce sus efectos desde 6.- No se afecta la filiación

la fecha en que queda ejecutoriada la matrimonial.
STC que la declara, retrotrayéndose
las partes al estado en que se
encontraban al momento de contraer el MATRIMONIO PUTATIVO
vínculo”. Si aplicamos los efectos de la
Lo anterior, sin perjuicio del nulidad al matrimonio, los cónyuges
matrimonio putativo. deben volver al estado anterior al
matrimonio, lo que explica que no se
“La STC ejecutoriada en que se ha formado, lo que afectaría también
declare la nulidad, deberá sub a la filiación.
inscribirse al margen de la
inscripción matrimonial, y no será Para evitar lo anterior, el derecho
oponible a 3eros sino desde que esta canónico crea el matrimonio
sub inscripción se verifique”. putativo.
El matrimonio putativo producirá los
La nulidad matrimonial produce los ss mismos efectos que el matrimonio
efectos: válido respecto del cónyuge que lo
1.- El matrimonio contraído post al adquirió de buena fe y con justa
declarado nulo es válido, ha causa de error.

23
Requisitos del matrimonio putativo: 3.- Buena fe de uno de los cónyuges.
(art.51 NLMC) Es el requisito más propio del
1.- Que el matrimonio se declare matrimonio nulo putativamente.
nulo. En esta materia consiste la buena en
2.- Que el matrimonio se haya la convicción de haber celebrado un
celebrado o ratificado ante un matrimonio sin la presencia de
oficial del RC. causales que lo anulen.
3.- Buena fe de uno de los cónyuges. Basta que uno de los cónyuges esté de
4.- Justa causa de error. buena fe.

1.- Que el matrimonio se declare Ramos Pazos señala que la buena fe es

nulo.
Es necesario que la nulidad sea
judicialmente declarada (no opera de
pleno derecho).
Mientras no se declare la nulidad, el
acto es anulable produce sus efectos
en forma normal.
Si se ha omitido un requisito de
existencia del matrimonio, no
procede su putatividad. Para que
proceda debe haber causal de nulidad
y no de inexistencia.
un requisito que se debe tener al
momento de celebrarse el matrimonio.
Si a ese momento uno solo estaba de
buena fe, solo para el el matrimonio
es putativo.
El matrimonio mantiene el carácter de
putativo hasta que desaparece la
buena fe.
No es claro lo que ocurre cuando
ambos contraen el matrimonio de buena
fe y esta desaparece en uno de los
cónyuges primero que en el otro.

2.- Que el matrimonio se haya En general, la doctrina estima que en

celebrado o ratificado ante un este supuesto el matrimonio continúa
oficial del RC. como putativo únicamente respecto
Se exige que el consentimiento de los del que mantiene la buena fe.
presuntos cónyuges se haya
manifestado o ratificado ante el 4.- Justa causa de error.
oficial del RC (art.18 y 20 NLMC). Se sostiene que si existe buena fe,
entonces también existirá justa
Con anterioridad a la ley 10.271 se causa de error.
discutía si procedía o no la
putatividad si no se respetaba la Justa causa de error implica que este
solemnidad de los testigos, o si el sea excusable, no bastando cualquier
matrimonio se celebraba ante un error.
oficial del RC incompetente, ya que
la ley hablaba de “si se ha celebrado El error se clasifica en error de
con las solemnidades que la ley hecho y derecho.
requiere”. La jurisprudencia de la Respecto del error de hecho este
época aceptó el matrimonio putativo puede constituir una justa causa de
en estos supuestos.

24
error, el problema se presenta
respecto del error de derecho.
Algunos sostienen que el error de
derecho no puede originar una justa
causa de error, ya que el art.706
inciso final señala que se trataría
de un error inexcusable.
Otros sostienen que la NLMC solo
habla de “justa causa de error”, sin
distinguir si se trata de un error de
hecho o derecho.
NLMC, ART.52 señala que se presume
que los cónyuges han contraído
matrimonio de buena fe y con justa
causa de error, salvo que en el
juicio de nulidad se probare lo
contrario y así se declara en la
sentencia.
La RG es que se presume legalmente
tanto la buena fe como la justa causa
de error, se admite prueba en
contrario.
Por RG el matrimonio nulo lo será
putativamente, salvo que se acredite
lo contrario, caso en el cual será
simplemente nulo.
Antes de la NLMC se discutía si en el
matrimonio putativo debía o no
presumirse la buena fe.
La mayoría entendía que se presumía
la buena fe dado el alcance general
de la presunción de buena fe.
En contra opinaba CLARO SOLAR.
La actual redacción del art.52
elimina la discusión.
Efectos del matrimonio putativo
Art. 51 NLMC el matrimonio putativo
produce los mismos efectos civiles
que el válido respecto del cónyuge
que, de buena fe y con justa causa de
error, lo contrajo.
Pero dejará de producir efectos
civiles desde que se falte la buena
fe por parte de ambos cónyuges.
Se entiende que cesa la buena fe en
caso del cónyuge que solicita la
nulidad desde la presentación de la
demanda.
Respecto del cónyuge demandado, se
dice que desde la contestación de la
demanda.
a.- efectos entre los cónyuges
Produce los mismos efectos que el
matrimonio válido respecto del
cónyuge de buena fe. Luego se
mantienen los deberes que impone el
matrimonio, como fidelidad, socorro,
etc.
También se mantienen los efectos
respecto de los bienes, por tanto:
1.- Si se contrae nuevamente
matrimonio, se incurre en el
impedimento dirimente de vínculo
matrimonial no disuelto si la nulidad
putativa aún no se ha declarado, ello
en consideración a la
indivisibilidad del estado civil.
2.- La sociedad conyugal o la
participación en los gananciales que
se ha formado entre los cónyuges
podrá disolverse y liquidarse
conforme a las reglas de los
regímenes patrimoniales o se podrán

25
aplicar las reglas de la comunidad, 4.- STC QUE DECLARA DIVORCIO (como
a elección del cónyuge de buena fe. causal de extinción del matrimonio)

En el caso del matrimonio simplemente Concepto de divorcio

nulo, y en razón de su efecto Ruptura de un matrimonio válido
retroactivo, no ha existido viviendo ambos cónyuges, o sea, la
matrimonio, por tanto, ni sociedad disolución absoluta y duradera del
conyugal o participación en los vínculo del matrimonio, pudiendo,
gananciales, se ha formado una por tanto, ambos cónyuges contraer
comunidad que se liquidará según las nuevas nupcias.
reglas del cuasi contrato.
Referencia al divorcio en la ley de
3.- Caducidad de las donaciones matrimonio civil 1884
hechas por el cónyuge de buena fe al En la antigua LMC existía el
otro. divorcio, pero este no disolvía el
Al mismo tiempo, las donaciones o vínculo y, por tanto, no permitía a
promesas que por causa de matrimonio los cónyuges celebrar segundas
se hayan hecho por el cónyuge al que nupcias (similar a la separación).
se casó de buena fe, subsisten - es un error común afirmar que la
(art.51 cc). ley 19.947 estableció en Chile el
divorcio, este ya existía.
b.- efectos respecto de los hijos
RECORDAR: La putatividad del Existía el divorcio perpetuo y el
matrimonio se originó para evitar que temporal.
los hijos pasen a ser ilegítimos, El divorcio temporal no podía exceder
luego los hijos no se ven afectados de más de 5 años.
por la nulidad putativa, así lo
establece el art.51 final de la NLMC: En virtud del artículo transitorio
(6) de la ley 19.947, aquellos que
La nulidad no afectará la filiación con anterioridad a su entrada en
ya determinada de los hijos, aunque vigencia se hayan divorciado
no haya habido buena fe ni justa temporal o perpetuamente por
causa de error por parte de ninguno sentencia ejecutoriada, tendrán
de los cónyuges. estado civil de separados.

Es decir, incluso en el caso de los Dadas las peculiaridades de la

matrimonios simplemente nulos los
hijos no pueden verse afectados
regulación normativa del divorcio,
este pasó a ser una institución
virtualmente inaplicable en nuestro
sistema. Lo anterior provocó el abuso
de la causal de nulidad de matrimonio
“incompetencia del oficial del RC”,
como medio de permitir acabar con un
matrimonio no existente en los

26
hechos, y posibilitar a los cónyuges que constituya una violación grave de
volver a contraer matrimonio. los deberes y obligaciones que les
impone el matrimonio, o de los
Actualmente, la ley 19.947 establece deberes y obligaciones para con los
el divorcio vincular. hijos, que torne intolerable la vida
en común.
El divorcio en la ley 19.947 NLMC
Actualmente, el matrimonio (vínculo) Frente a esta causal, los cónyuges
se disuelve por el divorcio. podrán elegir entre la separación o
el divorcio, ello en atención a la
Art.53 NLMC El divorcio pone término disolución matrimonial que provoca
al matrimonio, pero no afectará en el divorcio, puesto que puede ser que
modo alguno la filiación ya se alegue alguna esperanza de evitar
determinada ni los derechos y el quiebre definitivo del
obligaciones que emanan de ella. matrimonio, situación en que la
separación se presenta como
Se distingue entre divorcio sanción aconsejable, además no se pierde ni
y divorcio remedio: el derecho de alimentos ni derechos
hereditarios (a diferencia del
Divorcio sanción (art.54 NLMC): se divorcio).
entiende como una pena, sanción para
aquel cónyuge que con sus conductas Requisitos divorcio sanción:
ha dañado de forma grave la vida 1.- Falta imputable al otro cónyuge.
familiar; violación de tal 2.- Falta debe constituir una
intensidad que amerita la ruptura del violación grave a los deberes y
vínculo. obligaciones que impone el
matrimonio, o de los deberes y
Divorcio remedio: solución a una obligaciones para con los hijos.
situación de crisis matrimonial que 3.- Falta debe tornar intolerable la
hace intolerable la vida en común que vida en común.
supone el matrimonio. Se entiende que
el divorcio es un remedio a esta 1.- Falta imputable al otro cónyuge.
situación.
2.- Falta debe constituir una
EL DIVOCIO SANCIÓN violación grave a los deberes y
(art.54 NLMC) En este caso el obligaciones que impone el
divorcio es demandado por un cónyuge matrimonio, o de los deberes y
en contra del otro, por falta obligaciones para con los hijos.
imputable en los términos del art.54
NLMC Debe producirse una violación de los
deberes y obligaciones que impone el
art.54 NLMC: El divorcio podrá ser matrimonio a los cónyuges, como el
demandado por uno de los cónyuges, deber de socorro, fidelidad, ayuda
por falta imputable al otro, siempre

27
mutua; o violación de los deberes No se exige un tiempo de duración del
respecto de los hijos. abandono, pero sí que sea continuo y
reinterado.
3.- Falta debe tornar intolerable la
vida en común. 3.- Condena ejecutoriada por la
No debe tratarse de cualquier comisión de alguno de los crímenes o
violación a los deberes que impone el simples delitos contra el orden de
matrimonio, esta debe revestir una las familias y contra la moralidad
importante entidad, debe hacer pública, o contra las personas
imposible la vida en común entre (código penal), que involucre una
cónyuges. grave ruptura de la armonía conyugal.
Violación, estupro, abuso sexual,
Las causales de divorcio sanción aborto, etc.
(art.54 NLMC) NO TAXATIVA “entre
otros casos”. Por ejemplo, aborto, abandono de
1.- Atentado contra la vida o malos niños y personas desvalidas, el
tratamientos graves contra la homicidio, infanticidio, lesiones,
integridad física o psíquica del duelo, calumnia, injuria, violación,
cónyuge o de alguno de los hijos. estupro, incesto, ultraje a las
buenas costumbres y matrimonios
Son dos conductas diversas, el ilegales.
atentado contra la vida, causal en la
que deben entenderse comprendidas 4.- Conducta homosexual.
las figuras delictivas de la familia Es solo la conducta, no requiere
del homicidio. relación sexual o tendencia.
Y los malos tratamientos graves
contra la integridad física y No se sanciona con divorcio la
psíquica del cónyuge o de alguno de tendencia homosexual, esta debe
los hijos (la norma se refiere a un concretarse en una conducta, no
acto de maltrato). requiriendo que llegue a una relación
sexual; deben ser conductas
2.- Transgresión grave y reiterada de inequívocas.
los deberes de convivencia, socorro
y fidelidad propios del matrimonio. Si una persona contrae matrimonio con
El abandono continuo o reiterado del un homosexual conociendo su
hogar en común es una forma de condición, no podrá solicitar
transgresión grave de los deberes del divorcio por esta causal; pero si lo
matrimonio. desconocía podrá recurrirse al error
en las cualidades y pedir nulidad del
Causal referida a la violación de los matrimonio.
deberes del matrimonio: socorro,
fidelidad, convivencia. 5.- Alcoholismo o drogadicción que
constituya un impedimento grave para

28
la convivencia armoniosa entre los
cónyuges o entre estos y los hijos.
Debe tratarse de la enfermedad
alcoholismo, es decir, tendencia a
beber más allá de lo recomendable,
tendencia que se concreta en una
dependencia crónica al alcohol.
La drogadicción también implica
situación de dependencia física y
psíquica respecto a determinadas
sustancias, las que generan hábito y
un consumo cada vez mayor.
La ley exige, además, que estas
enfermedades sean de tal magnitud que
impliquen profundo obstáculo para la
convivencia armoniosa entre cónyuges
o respecto de los hijos.
6.- Tentativa para prostituir al otro
cónyuge.
Si un cónyuge prostituye al otro, es
evidente que no cumple con el deber
de respeto y protección recíprocos
que impone el matrimonio.
Y si intenta prostituir al hijo se
está violando el principio del
interés superior del menor.
Basta solo la tentativa, no necesario
que se consume la prostitución.
En el divorcio sanción la ley no
exige como requisito el transcurso de
determinado plazo, a diferencia de lo
que sucede con el divorcio remedio.
EL DIVORCIO REMEDIO (art.55 NLMC)
Debemos distinguir entre el divorcio
de común acuerdo y divorcio
unilateral.
A diferencia de lo que sucede con el
divorcio sanción, en el divorcio
remedio el legislador establece la
existencia de plazos.
El divorcio de común acuerdo
Podrá solicitarse el divorcio de
común acuerdo si se acredita que ha
cesado la convivencia por un lapso
superior a un año.
Debe acompañarse acuerdo completo y
suficiente que regule sus relaciones
mutuas y las relaciones con los
hijos.
“Acuerdo completo” significa que
debe regular todas las materias del
art. 21 NLMC.
El acuerdo será suficiente si (art.55
NLMC):
- resguarda el interés superior de
los hijos.
- Si procura aminorar el menoscabo
económico que puede causar la
ruptura.
- Y establece relaciones equitativas
hacia el futuro entre los cónyuges
cuyo divorcio se solicita.
El divorcio unilateral
Podrá solicitarse el divorcio
unilateral si se verifica un cese
efectivo de convivencia conyugal, a
lo menos, superior a 3 años.
29
Requisitos divorcio unilateral: competente, debe notificarse al otro
1.- Cese efectivo de la convivencia cónyuge.
conyugal. Se trata de una gestión no
2.- Cese efectivo de la convivencia contenciosa, la notificación se
de 3 años a lo menos. practica conforme a las reglas
3.- Cumplimiento de la obligación generales.
alimenticia.
Todo lo anterior dice relación con
1.- Cese efectivo de la convivencia los matrimonios celebrados post
conyugal. entrada en vigencia de la NLMC.
La norma habla de cese efectivo de la Los celebrados antes de la ley 19.947
convivencia y no cese de convivencia podrán probar el cese de convivencia
(como en divorcio común acuerdo); mediante cualquier medio probatorio
significa que no basta una mera legal, salvo confesión (no se
separación material. considera suficiente).
Debe sumarse un ánimo de no querer
seguir viviendo juntos. 3.- Cumplimiento de la obligación
alimenticia.
2.- Cese efectivo de la convivencia
de 3 años a lo menos. Para que proceda el divorcio
unilateral, se exige que el
El cese de convivencia debe demandante haya cumplido con su
acreditarse del siguiente modo: obligación alimenticia respecto de
- Por instrumento que indica art. 22 su cónyuge o hijos.
NLMC.
Lo anterior, solo a petición de la
- Por la notificación de la demanda parte demandada, la que deberá
de regulación de sus relaciones deducir una excepción perentoria
mutuas: alimentos, separación de
bienes, o por demanda de tuición o de Características de la acción de
cuidado personal y directo, y de divorcio:
alimentos debidos a los hijos. 1.- Corresponde en forma exclusiva a
ambos cónyuges, salvo en el caso de
- A falta de lo anterior, si se ha divorcio sanción, este corresponde
expresado por parte de 1 cónyuge su solo al cónyuge inocente en contra
voluntad de poner fin a la del culpable.
convivencia mediante cualquier
instrumento indicado en el art.22 2.- Es imprescriptible.
NLMC, debe notificarse al otro
cónyuge. 3.- Irrenunciable.

- Si uno de los cónyuges ha dejado 4.- Debe intentarse en vida de ambos

constancia de su intención de poner cónyuges.
fin a la convivencia ante tribunal

30
Art.58 NLMC el menor de edad y el
disipador interdicto podrán ejercer
por sí la acción, sin perjuicio de
poder actuar mediante sus
representantes legales.
EFECTOS DEL DIVORCIO
Los efectos del divorcio se producen
entre los cónyuges desde que queda
ejecutoriada la sentencia que lo
declara, la que deberá sub
inscribirse al margen de la
inscripción matrimonial.
Una vez hecho lo anterior, la
sentencia será oponible a terceros y
adquirirán los cónyuges el estado
civil de divorciados, con lo que
podrán volver a contraer matrimonio
(art.59 NLMC).
Los efectos del divorcio son:
1.- Pone término al matrimonio, se
adquiere el estado civil de
divorciados.
Doctrina: Lo normal es que las STC
produzcan efecto desde que están
firmes, pero en este caso se exige
sub inscripción, la que
tradicionalmente es un requisito de
oponibilidad para terceros, pero en
este caso de su ocurrencia depende de
la adquisición del nuevo estado
civil.
2.- No afecta la filiación ya
determinada de los hijos, ni los
derechos y obligaciones que emanan de
ella. Los hijos siguen siendo de
filiación matrimonial.
3.- Pone fin a los derechos de
carácter patrimonial entre cónyuges.
Como el deber de alimentos y derechos
sucesorios, sin perjuicio de la
compensación económica.
4.- Se disuelve la sociedad conyugal
o el régimen de participación en los
gananciales.
5.- Podrán revocarse las donaciones
hechas por causa de matrimonio al
cónyuge culpable del divorcio,
siempre que la donación y su causa
consten en escritura pública.
6.- El cónyuge propietario podrá
pedir la desafectación del bien
familiar (art.145 inciso final CC).
Divorcio obtenido en extranjero:
Art.83 NLMC El divorcio estará sujeto
a la ley aplicable a la relación
matrimonial al momento de
interponerse la acción. Las
sentencias de divorcio y nulidad de
matrimonio dictadas por tribunales
extranjeros serán reconocidas en
Chile conforme a las reglas generales
que establece el CPC (la CS deberá
dar el execuátur).
Las STC extranjeras de divorcio no
tendrán valor si:
1.- Si el divorcio no se declara por
RES.JUD.
2.- Si se opone al orden público
chileno.
3.- Si se han obtenido con fraude a
la ley.
31
LA COMPENSACIÓN ECONÓMICA Vidal sostiene que es una OBLIGACIÓN
- Naturaleza jurídica. LEGAL que busca corregir el
- Factores a considerar en su desequilibrio patrimonial producido
fijación. por el divorcio o nulidad.
- Modalidad de pago.
Determinación del quantum de la
Concepto compensación económica compensación económica
(se desprende del art.61 NLMC) Art.62 NLMC señala los criterios que
La compensación económica es el deberá considerar el juez a fin de
derecho que tiene un cónyuge para que determinar el monto de la
se le compense por el hecho de compensación.
haberse dedicado al cuidado de los
hijos o a las labores propias del “Para determinar la existencia del
hogar común si por ello no ha podido menoscabo económico y la cuantía de
desarrollar una actividad remunerada la compensación, se considerará
o lo hizo en menor medida de lo que especialmente la duración del
podía y quería, por lo anterior, el matrimonio y de la vida en común de
menoscabo económico debe ser los cónyuges; la situación
reparado. patrimonial de ambos, la buena o mala
fe, la edad y estado de salud del
La compensación intenta reparar la cónyuge beneficiario, su situación
situación de desprotección en que en materia de beneficios
pueda quedar un cónyuge con ocasión previsionales y de salud, su
de la nulidad o del divorcio. cualificación profesional y
posibilidades de acceso al mercado
No procede en caso de separación, ya laboral, y la colaboración que
que esta no disuelve el vínculo, hubiere prestado a las actividades
luego podrá demandarse alimentos. lucrativas del otro cónyuge.

Naturaleza jurídica de la NORMA NO TAXATIVA

c.económica
Algunos sostienen que tiene 1.- Duración del matrimonio y de la
NATURALEZA ALIMENTICIA. vida en común de los cónyuges.
Fundamentando en el art.66 NLMC, A mayor duración del matrimonio y de
norma que prescribe que en el evento la vida en común de los cónyuges,
de fraccionarse en cuotas el pago de mayor será el monto de compensación.
la compensación, para efectos de su
cumplimiento, cada cuota se La larga duración de un matrimonio no
considerará alimentos. garantiza por si una suma elevada a
recibir a título de compensación,
Otros sostienen que es una PRESTACIÓN puesto que puede generarse una
INDEMNIZATORIA. separación de hecho a poco andar de
celebrado el matrimonio.

32
2.- La situación patrimonial de razón de su dedicación al hogar y a
ambos. los hijos.
A mejor situación patrimonial del
cónyuge beneficiario, menor será la 7.- La colaboración que hubiese
suma que recibirá por compensación prestado a las actividades
económica. En este factor debe lucrativas de otro cónyuge.
influir lo que a título de No se trata solamente de auxilios o
gananciales reciban los cónyuges. colaboraciones efectuada en el
desarrollo de la actividad
3.- La buena o mala fe. remunerada del otro cónyuge. Además,
El cónyuge que contrajo el matrimonio habrá que considerar que, si el otro
conociendo el vicio de nulidad está cónyuge pudo dedicarse a tiempo
de mala fe (deberá acreditarse). completo al ejercicio de una
actividad remunerada, ello es en
4.- La edad y estado de salud del parte debido a que el otro
cónyuge beneficiario. generalmente la mujer, se dedicó al
Las personas de más edad tienen hogar y cuidado de los hijos.
mayores dificultades para obtener
trabajos remunerados, y a mayor edad Regulación de la compensación
mayor son los gastos en materia de económica
salud. La compensación podrá ser regulada
judicialmente o por acuerdo de los
5.- Su situación en materia de cónyuges.
beneficios previsionales y de salud.
Factor importante, especialmente en Regulación judicial
matrimonios casados en sociedad El juez deberá tener en cuenta su
conyugal, en que después de largos procedencia conforme a lo
años se obtiene el divorcio y la establecido en el art.61 NLMC
mujer, de ser carga previsional del (nulidad y divorcio), y determinará
marido queda en situación su quantum considerando (entre otras
desmejorada. cosas) las circunstancias que
establece el art.62.
6.- Su cualificación profesional y
posibilidades de acceso al mercado No basta la sola concurrencia de
laboral. estas circunstancias para decretar
El cónyuge que tenga un título la procedencia de la compensación,
profesional o técnica, o una deben necesariamente concurrir los
preparación que le permita supuestos del art.61
insertarse en el mercado laboral, el - nulidad o divorcio.
menoscabo causado por la disolución - menoscabo económico.
del vínculo será menor que respecto - por haberse dedicado al cuidado de
de aquel que no desarrolló actividad hijos o labores del lugar común.
remunerada y que no se preparó para
ejercer actividades remuneradas en

33
Las oportunidades procesales para
solicitar la compensación son:
- demanda de divorcio.
- en audiencia de conciliación el
juez deberá informar a las partes
este derecho.
- Luego podrá complementarse en la
demanda y en la demanda
reconvencional.
Art.62 señala que, en caso de
divorcio sanción, el juez podrá
denegar la compensación económica
que habría correspondido al cónyuge
que dio lugar a la causal, o
disminuir prudencialmente su monto.
Regulación convencional
Art.63 NLMC La compensación
económica, su monto y forma de pago,
serán convenidos por los cónyuges si
fueren mayores de edad, mediante
acuerdo que constará en escritura
pública o acta de avenimiento, las
cuales se someterán a la aprobación
del tribunal.
En la práctica es al revés, pues es
usual que se fraccione en cuotas y,
excepcionalmente, se hace en un solo
pago.
La cuota se considera alimentos para
efecto de su cumplimiento, salvo que
se hallan ofrecido otras garantías
para su efectivo y oportuno pago, lo
que se declarará en la sentencia
(art.66 NLMC).
Esta norma importa, ya que demuestra
que la compensación no es un derecho
de alimentos, pues si lo fuera no se
entendería la expresión ·se
considerará”, si la compensación se
reputa o se considera alimento es
porque no tiene dicho carácter.
La ley 20.255 (art.80) señala que la
compensación se puede pagar mediante
el traspaso desde la cuenta de
capitalización individual
obligatoria de las AFP del cónyuge
deudor al beneficiario.

Forma de pago de compensación 2.- Constitución de derechos de

económica usufructo, uso o habitación,
Art65 NLMC En la STC, el juez deberá respecto de bienes que sean de
señalar la forma de pago, para ello propiedad del cónyuge deudor.
podrá aplicar las siguientes
modalidades: La constitución de estos derechos no
perjudicará a los acreedores que el
1.- La entrega de una suma de dinero, cónyuge propietario hubiere tenido a
acciones u otros bienes. la fecha de su constitución, ni
aprovechará a los acreedores que el
Si se trata de dinero, el juez podrá cónyuge beneficiario tuviere en
decretar que este se entere en una o cualquier tiempo.
varias cuotas reajustables, respecto Se trata de derechos personalísimos.
de las cuales el juez fijará
seguridades para su pago; el juez
tomará en cuenta la capacidad
económica del cónyuge deudor.

34
REGLAS COMUNES A CIERTOS CASOS DE posibilidad de someterse a
SEPARACIÓN, NULIDAD Y DIVORCIO mediación, en caso de no llegar
Regulado en capítulo 7 NLMC. acuerdo o si este no es completo y
suficiente en los términos del art.27
La conciliación: Es obligatorio en NLMC
los juicios de separación y divorcio,
pero no en la nulidad. La mediación
Procedimiento bilateral y asistido
Conforme al art.67 NLMC, una vez (extrajudicial) que tiene por objeto
solicitada la separación o divorcio, auxiliar a las partes para que se
el juez deberá llamar a las partes a pueda obtener un acuerdo.
audiencia de conciliación especial,
con doble objetivo. Hay materiales que son de mediación
1.- Examinar las condiciones que obligatoria: alimentos, cuidado de
contribuirán a superar el conflicto personas, relación directa y regular
de la convivencia conyugal, y (en estas 3 materias, antes de
verificar la disposición de las demandar, la ley obliga a las partes
partes para hacer posible la recurrir a mediación).
conservación del vínculo
matrimonial.
Se intentará evitar la ruptura
matrimonial, en la medida que sea
posible.

2.- Si no se puede evitar el término

del matrimonio, se deberán acordar
las medidas que regularán lo relativo
a alimentos entre cónyuges y para los
hijos, su cuidado personal, relación
directa y regular que mantendrá padre
o madre que no los tenga bajo su
cuidado, y el ejercicio de la patria
potestad.

Las partes deben comparecer

personalmente.
El juez instará a conciliación y
propondrá las bases de arreglo.
Si una parte no asiste a audiencia
sin causa justificada, podrá ser
apremiada.

En la audiencia de conciliación, el
juez hará saber a las partes la

35
EFECTOS DEL MATRIMONIO Eran deberes recíprocos: fidelidad,
1.- DEBERES PERSONALES ENTRE socorro y ayuda mutua.
CÓNYUGES
- cohabitación. Eran deberes del marido: protección
- Fidelidad. Sanciones y efectos de de la mujer; recibir a la mujer.
infracción.
- Socorro mutuo. Eran deberes de la mujer: deber
- Asistencia o ayuda mutua. obediencia al marido, seguir al
2.- REGÍMENES MATRIMONIALES marido.
- Capitulaciones matrimoniales:
concepto, características y Actualmente los deberes son
requisitos. recíprocos (art.131 a 134 CC)
- Sociedad conyugal: concepto, • DEBER DE FIDELIDAD.
haberes sociedad, pasivos, • DEBER DE SOCORRO.
recompensas, haberes de c/cónyuge, • DEBER DE AYUDA MUTUA.
administración de sociedad
• DEBER DE PROTECCIÓN RECÍPROCA.
(administración ordinaria y
• DERECHO Y DEBER DE VIVIR EN
extraordinaria).
HOGAR COMÚN.
EFECTOS DEL MATRIMONIO • DEBER DE COHABITACIÓN.
1.- Relaciones personales entre • DEBER DE AUXILIO Y EXPENSAS
cónyuges (conjunto de derechos y PARA LA LITIS.
obligaciones).
2.- Efectos patrimoniales: régimen DEBER DE FIDELIDAD
patrimonial. ART.131 CC Los cónyuges están
3.- Filiación. obligados a guardarse fe.
4.- Derechos hereditarios. ART.132 CC El adulterio es una grave
infracción al deber de fidelidad que
(anteriormente se consideraba la impone el matrimonio, y da origen a
incapacidad de mujer casada en las sanciones que la ley prevé.
sociedad conyugal y potestad Cometen adulterio la mujer casada que
marital). yace con varón que no sea su marido,
y el varón casado que yace con mujer
1.- Relaciones personales entre que no sea su cónyuge.
cónyuges (conjunto de derechos y
obligaciones) El adulterio no es delito criminal,
El matrimonio da origen a un conjunto pero produce consecuencias civiles
de derechos y deberes éticos, lo que (falta al deber de fidelidad más que
la diferencia de los derechos adulterio):
patrimoniales. 1.- Permite solicitar divorcio.
2.- Permite pedir separación
Antiguamente se distinguía entre judicial.
deberes recíprocos y propios del
marido o mujer.

36
3.- Mujer casada en sociedad conyugal El divorcio pone fin a los derechos
podrá solicitar la separación de patrimoniales que emanan del
bienes. matrimonio para los cónyuges.

DEBER DE SOCORRO (ART.131 R/ 132 CC) En caso de incumplimiento del deber

Para analizar, debemos distinguir de socorro, podrá presentarse
distintas situaciones: demanda de alimentos, sin perjuicio
de que podrá solicitarse según
SI LOS CÓNYUGES ESTÁN CASADOS EN corresponda la separación o el
SOCIEDAD CONYUGAL: El marido, con divorcio; además la mujer casada en
cargo a la sociedad, deberá sociedad conyugal podrá pedir
proporcionar alimentos a la mujer separación de bienes.
(art.1740 nº5).
DEBER DE AYUDA MUTUA
SI ESTÁN REGIDOS POR EL RÉGIMEN DE Está constituido por los cidados
SEPARACIÓN DE BIENES O PARTICIPACIÓN constantes y recíprocos que deben
EN GANANCIALES: Ambos cónyuges deben prestarse los cónyuges, de ahí que
proveer a las necesidades de la entendemos que el matrimonio es un
familia en común, en proporción a sus consorcio para toda la vida.
facultades.
Conforme al art..155 CC, en caso de
SI ESTÁN SEPARADOS DE HECHO: Se incumplimiento del deber de ayuda
aplica el art.160 CC (ambos cónyuges mutua por parte del marido: la mujer
deben proveer a las necesidades de la podrá solicitar separación de bienes
familia en proporción a sus (no guarda relación con el carácter
facultades). moral del deber).

SI LOS CÓNYUGES ESTÁN SEPARADOS DEBER DE COHABITACIÓN

JUDICIALMENTE: ART.175 CC el cónyuge Deber de mantener entre los cónyuges
que haya dado causa a la separación relaciones sexuales.
judicial por su culpa, tendrá derecho
para que el otro cónyuge lo provea de En caso de incumplimiento del deber
lo que necesite para su modesta de cohabitación: se podrá pedir
sustentación. separación judicial o divorcio.
Pero en este caso, el juez reglará la
contribución tomando en cuenta la
conducta que haya observado el
alimentario antes del juicio,
durante o posterior a el.

EN CASO DE NULIDAD: Se extinguen los

alimentos, aunque se trate de
matrimonio nulo putativamente.

37
Segundo efecto del matrimonio: los
regímenes matrimoniales. 1.- REGIMEN DE COMUNIDAD DE BIENES
En este régimen todos los bienes de
CONCEPTO los cónyuges (aportados al
Conjunto de normas que regulan las matrimonio y adquiridos durante
relaciones pecuniarias de los este) forman una masa común que
cónyuges entre sí y respecto de pertenece a ambos y que se divide
terceros. entre estos al final del régimen.
- También se denomina régimen
económico de la familia, derecho Se divide el régimen de comunidad en:
matrimonial patrimonial, régimen de Comunidad universal.
bienes en el matrimonio. Comunidad restringida.

Características de los regímenes COMUNIDAD UNIVERSAL: Todos los

matrimoniales bienes aportados o adquiridos
Se caracteriza por regular lo durante el matrimonio forman un fondo
relativo a la administración de los común que se divide en mitad entre
bienes adquiridos durante el los cónyuges al término del régimen.
matrimonio, y el destino de los
bienes aportados al matrimonio y COMUNIDAD RESTRINGIDA: Solo algunos
adquiridos durante este una vez que de los bienes forman parte de la
se disuelve. comunidad.
A su vez puede ser:
1.- Es un estatuto normativo relativo - De bienes muebles y gananciales.
al ordenamiento económico del hogar. - De solo gananciales.

2.- Contempla medidas de protección Si la comunidad se restringe a BIENES

a terceros. MUEBLES Y GANANCIALES, ingresan a la
comunidad:
3.- Naturaleza jurídica de • Los bienes muebles aportados y
institución. adquiridos durante la vigencia
del matrimonio, a cualquier
Enunciación de los regímenes título.
matrimoniales o patrimoniales • Los inmuebles adquiridos a
título oneroso durante el
1.- REGIMEN DE COMUNIDAD. matrimonio.
2.- REGIMEN DE SEPARACION DE BIENES. • Las ganancias obtenidas por los
3.- REGIMEN SIN COMUNIDAD. cónyuges durante el matrimonio.
4.- REGIMEN DOTAL.
5.- REGIMEN DE PARTICIPACIÓN EN LOS * Se excluyen los inmuebles aportados
GANANCIALES y adquiridos durante el matrimonio a
título gratuito.
* Los tachados se aceptan en Chile.

38
Si la comunidad se restringe SOLO A
GANANCIALES, ingresan al fondo 4.- REGIMEN DOTAL
común: Aquí lo típico es la existencia de
• Bienes muebles e inmuebles los bienes dotales, aquellos que
adquiridos durante el aporta la mujer (generalmente su
matrimonio a título oneroso. familia) y se entregan al marido para
• Los frutos de estos bienes y de que atienda a las necesidades de la
los bienes propios de cada familia).
cónyuge.
Existen, también los bienes
2.- RÉGIMEN DE SEPARACIÓN DE BIENES parafernales, que son entregados a la
Cada cónyuge conserva el dominio de mujer para que ella administre.
los bienes que poseía al inicio del
matrimonio y de los adquiridos A la disolución del régimen dotal, el
posterior a él. marido deberá restituir la dote, por
tanto, no puede enajenar los bienes
Cada cónyuge administra de forma que la forman, y se garantizan como
independiente su patrimonio. una hipoteca legal sobre los bienes.

Según se refiera a todos los bienes 5.- REGIMEN DE PARTICIPACIÓN EN LOS

o solo a una parte de ellos, la
separación podrá ser total o parcial.
3.- RÉGIMEN SIN COMUNIDAD
Cada cónyuge mantiene el dominio de
los bienes aportados y los adquiridos
durante el matrimonio, pero es el
marido que administra todos los
bienes, SALVO aquellos RESERVADOS,
es decir:
• Los que provienen del trabajo
remunerado y autónomo de la
mujer, efectuado de forma
separada al marido.
• Los asignados con este carácter
(capitulaciones).
• Los dejados a la mujer con la
condición de no administrar el
marido.
*En estos casos, la mujer mantiene la
administración.
GANANCIALES
Es una mezcla entre el régimen de
comunidad y separación.
Durante la vigencia del matrimonio,
cada cónyuge administra su
patrimonio de forma independiente,
pero a la disolución del régimen se
compensa al cónyuge que ha obtenido
menos gananciales.
Tiene dos variantes:
a.- COMUNIDAD DIFERIDA: Al término
del régimen de pleno derecho se forma
una comunidad a la que ingresan todos
los bienes adquiridos durante el
matrimonio a título oneroso, los que
se reparten por mitades entre
cónyuges.
b.- COMUNIDAD CREDITICIA (aplicable
en Chile): Al término del régimen
opera una compensación entre los
gananciales de cada cónyuge, y el

39
saldo que resulte se divide en partes siendo que la mujer es plenamente
iguales. capaz.

Regímenes patrimoniales en Chile:

En Chile el único régimen del código
original era la sociedad conyugal.

En chile, la sociedad conyugal es un

régimen de comunidad restringida de
gananciales, ya que, si bien, los
bienes muebles aportados o
adquiridos durante el matrimonio
ingresan al haber social, el cónyuge
respectivo adquiere una recompensa
sobre en relación a esos bienes que
se hace efectiva a la disolución de
la sociedad.

DL 328 Permitió pactar en las

capitulaciones matrimoniales la
separación de bienes.

Luego se reemplazó el DL por la ley

5.521 pasando a ser la sociedad
conyugal el régimen legal y el de
separación el régimen convencional.

La ley 7.612 permitió sustituir a los

cónyuges la sociedad conyugal por la
separación total de bienes.

El régimen de participación en los

gananciales se introduce en 1994 con
la ley 19.335 como régimen
convencional en su modalidad
crediticia, manteniendo la sociedad
conyugal el carácter de régimen
legal.

Actualmente la sociedad es objeto de

críticas por mantener la
administración de los bienes propios
de la mujer por parte del marido,

40
CAPITULACIONES MATRIMONIALES CAPACIDAD PARA CELEBRAR LAS
- Concepto, características y CAPITULACIONES.
requisitos. Pueden celebrarlas aquellas personas
hábiles para contraer matrimonio.
CONCEPTO CAPITULACIONES
MATRIMONIALES RESPECTO DEL MENOR DE EDAD, requiere
ART.1715 CC Se conocen con el nombre autorización de las personas que
de capitulaciones matrimoniales las otorgan el acenso (art.1721 CC:
convenciones de carácter patrimonial Señala que requiere autorización de
que celebran los esposos antes de quienes otorgan acenso para el
contraer matrimonio o en el acto de matrimonio, etc, SALVO las que tengan
su celebración. por objeto renunciar a gananciales,
o enajenar bienes raíces, o gravarlos
NATURALEZA JURÍDICA CAPITULACIONES con hipoteca o censo o servidumbre –
Es una convención, se trata de un en este caso requiere autorización
acto jurídico bilateral. judicial-).
Esto es correcto en la medida que no
cree derechos y obligaciones, RESPECTO DEL DISIPADOR INTERDICTO:
limitándose a establecer un régimen Necesita autorización del curador
patrimonial. para las capitulaciones.
- Pero si origina derechos y
obligaciones, será contrato (la No se hace referencia al demente,
obligación del marido de entregar impúber o sordo, sordomudo que no
mensualmente una suma de dinero a la puede expresarse claramente, pues
mujer). son inhábiles para contraer
matrimonio.
CARACTERÍSTICAS CAPITULACIONES
1. Son convención. SOLMENIDAD DE LAS CAPITULACIONES
2. Son inmutables, salvo lo Distinguir:
permitido en art.1723 - Capitulaciones celebradas antes
(posibilita la sustitución del del matrimonio.
régimen patrimonial). - Capitulaciones realizadas en el
3. Son obligaciones para esposos y acto mismo matrimonio.
para 3eros que contratan con
ellos. CAPITULACIONES MATRIMONIALES
4. Constituyen AJ dependiente, CELEBRADAS ANTES DE MATRIMONIO.
pues necesita para producir Dos solemnidades:
efectos de otro acto principal - Debe otorgarse por escritura
(matrimonio). Se diferencia de pública.
las cauciones en que su - Debe sub inscribirse al margen de
objetivo no es garantizar el la inscripción matrimonial al
cumplimiento de otra momento de celebrar el matrimonio o
obligación. dentro de los 30 días ss (plazo fatal
5. Son solmenes. y de días corridos).

41
 4.- Destinar valores propios para
La sub inscripción es una solemnidad comprar bienes, de tal forma que
y NO UN REQUISITO DE PUBLICIDAD estos no ingresen a la sociedad
FRENTE A 3EROS. conyugal.

RESPECTO DE MATRIMONIOS CELEBRADOS 5.- Los esposos pueden hacerse

EN EXTRANJERO NO INSCRITOS EN CHILE, donaciones por causa del matrimonio
el art.1716 CC exige que previamente que limitan en la cuarta parte de lo
se inscriban en el REGISTRO DE que el esposo respectivo aporte al
PRIMERA SECCION DE LA COMUNA DE STGO. matrimonio.
Para ello se exhibirá al oficial
civil que corresponda el certificado 6.- La mujer puede renunciar a los
de matrimonio debidamente gananciales.
legalizado.
- El plazo de 30 días contará desde ESTIPULACIONES PROHIBIDAS:
la fecha de inscripción del - Las contrarias a la buena costumbre
matrimonio en Chile. y ley.
- Las que vayan en detrimento de los
CAPITULACIONES MATRIMONIALES derechos y obligaciones prescritos
CELEBRADAS EN EL ACTO DEL MATRIMONIO. por ley respecto de los cónyuges y en
No requiere escritura pública, solo relación a hijos.
sub inscripción. - No puede pactarse que la sociedad
conyugal inicie antes o después de
OBJETO DE LAS CAPITULACIONES. contraer matrimonio.
Distinguir entre las capitulaciones
celebradas antes del matrimonio y en OBJETO DE LAS CAPITULACIONES
acto mismo. MATRIMONIALES CELEBRADAS EN EL ACTO
MISMO DEL MATRIMONIO.
OBJETO DE LAS CAPITULACIONES Estas solo pueden tener por objeto
CELEBRADAS ANTES DEL MATRIMONIO. pactar separación total de bienes o
El objeto es amplio, pero relativo al participación en gananciales.
aspecto patrimonial del matrimonio,
por ejemplo: MODIFICACIÓN DE LAS CAPITULACIONES
1.- Pactar separación total o parcial Conforme art.1722 CC las escrituras
de bienes, o participación en que alteren o adicionen las
gananciales. capitulaciones matrimoniales,
otorgadas antes del matrimonio, no
2.- Eximir bienes muebles de la tendrán valor si no cumplen con las
soc.conyugal. solemnidades prescritas en el título
de las capitulaciones.
3.- Establecer que mujer dispondrá de
suma determinada. El régimen patrimonial puede
modificarse en virtud del art.1723 CC

42
SOCIEDAD CONYUGAL
c.- El contrato de sociedad exige
CONCEPTO SOCIEDAD CONYUGAL. como requisito el aporte, exigencia
Es el régimen de bienes que se que no existe en la sociedad
origina entre los cónyuges por el conyugal.
solo hecho de contraer matrimonio, y
a falta de pacto en contrario (se d.- Una sociedad no termina
extrae de art.135 CC). necesariamente por la muerte de uno
de los socios, pues puede pactarse
Conforme al art.1721 CC No se podrá que se continúe con los herederos del
pactar que la sociedad conyugal tenga fallecido.
principio antes o después de contraer La muerte pone término a la sociedad
matrimonio, toda estipulación conyugal.
contraria es nula, salvo el caso de
los que se hayan casado en el e.- En la sociedad los beneficios se
extranjero. distribuyen entre los socios en la
forma estipulada. A falta de
NATURALEZA JURÍDICA SOCIEDAD estipulación, a prorrata de los
CONYUGAL (TEORIAS) aportes (en proporción a lo que
aportó cada socio).
1.- Teoría del contrato de sociedad. En la sociedad conyugal los
2.- Teoría del cuasicontrato de gananciales se dividen en mitades.
comunidad.
3.- Teoría de la persona jurídica. f.- Para el contrato de sociedad no
4.- Teoría del patrimonio de hay término, a menos que se pacte un
afectación. plazo.

1.- Teoría del contrato de sociedad. 2.- Teoría del cuasicontrato de

Se dice que es una sociedad ya que, comunidad.
además de su denominación, el En la comunidad se entiende que hay
art.2056 señala que se prohíbe toda personas que tienen igual derecho
sociedad de ganancias, a título sobre una cosa común.
universal, salvo entre cónyuges.
Se ha sostenido que la sociedad
Críticas: conyugal es una comunidad o
a.- La sociedad es un contrato, en copropiedad entre marido y mujer.
cambio la sociedad conyugal es
impuesta por la ley respecto de Críticas:
aquellos cónyuges que no han pactado a.- Durante la vigencia de la
un régimen diverso. sociedad conyugal la mujer no tiene
derecho sobre los bienes sociales,
b.- En la sociedad no se exige respecto de terceros, el marido es
diversidad de sexo, en la sociedad dueño de tales bienes, como si los
conyugal si.

43
suyos y los sociales fuesen un solo
patrimonio.
b.- Andrés bello en una anotación del
proyecto del CC descartó el dominio
de la mujer sobre bienes sociales
durante la vigencia de la sociedad
conyugal, calificándolo de ficción
inconducente.
c.- La sociedad conyugal no es una
comunidad, ya que a la disolución
nace una comunidad formada entre
cónyuges o entre uno de estos y los
herederos del cónyuge fallecido que
se liquida según reglas generales.
PATRIMONIO QUE SE DISTINGUEN EN LA
SOCIEDAD CONYUGAL
Se distingue:
Patrimonio social o común.
Patrimonio del marido.
Patrimonio de la mujer.
En el evento en que la mujer casada
en soc.conyugal desarrolle actividad
remunerada separada del marido, se
origina el “patrimonio reservado”.
Dentro del patrimonio social o común,
distinguimos:
Activo (absoluto y relativo).
Pasivo (absoluto y relativo).

3.- Teoría de la persona jurídica.

La sociedad conyugal es una PJ
diversa de los cónyuges
individualmente considerados.

Respecto de terceros el único

existente es el marido, la sociedad
conyugal no es ni demandante ni
demandado; el que acciona o es sujeto
pasivo de la acción es el marido.

4.- Teoría del patrimonio de

afectación.
Ninguna teoría explica
satisfactoriamente la naturaleza de
la sociedad conyugal, por ello
nuestra DOCTRINA sostiene que la
naturaleza de la sociedad conyugal es
siu generis, tiene naturaleza
especial.
Además, señala que lo más adecuado
sería considerar a la sociedad como
un patrimonio de afectación
(conjunto de bienes destinados a un
fin especial que es la satisfacción
de las necesidades de la familia).

44
HABER ABSOLUTO DE LA SOCIEDAD 1.- Los salarios y emolumentos de
CONYUGAL todo género de empleos y oficios
devengados durante el matrimonio.
CONCEPTO Se refiere a toda remuneración
Está formado por bienes que ingresan percibida por cualquiera de los
a la sociedad de forma ABSOLUTA E cónyuges: honorarios, sueldos,
IRREVOCABLE. salarios, gratificación,
- No existe definición legal. indemnización por años de servicios,
etc.
INTEGRACIÓN DEL HABER ABSOLUTO
Está integrado por bienes que Es el producto del trabajo de los
ingresan a la sociedad sin derecho a cónyuges, con independencia de su
recompensa a favor del cónyuge que duración y forma de remuneración.
los hizo ingresar.
La remuneración a honorarios también
ART.1795 CC LOS BIENES QUE INTEGRAN se ingresa a medida que se devenguen
EL HABER ABSOLUTOS SON: durante la sociedad conyugal, por
tanto:
1.- Los salarios y emolumentos de - Honorario pagado durante la
todo género de empleos y oficios sociedad, pero devengado antes del
devengados durante el matrimonio. inicio de la sociedad: No ingresa a
la sociedad.
2.- Todos los frutos, réditos, * Tendremos que distinguir entre
pensiones, intereses y lucros de trabajo divisible e indivisible.
cualquier naturaleza que provengan,
sea de los bienes sociales, de los SI EL TRABAJO ES DIVISIBLE (si sus
bienes propios de cada cónyuge, y que etapas pueden valorarse
se devenguen durante el matrimonio. autónomamente): El producto del
trabajo realizado antes de la
3.- Los bienes que cualquiera de los sociedad no ingresa a esta.
cónyuges adquiera durante el - Solo ingresa el producido una vez
matrimonio a título oneroso. iniciada la vigencia de la sociedad
(ejemplo, las gestiones de un abogado
4.- Las minas denunciadas por uno o que se pagan en cuotas conforme a las
ambos cónyuges, durante la vigencia etapas del procedimiento).
de la sociedad conyugal.
SI EL TRABAJO ES INDIVISIBLE (como un
5.- La parte del tesoro que retrato): dependerá de la época de su
corresponde al dueño del sitio en que término.
se encuentra, si el tesoro es hallado - Si se terminó vigente la sociedad
en un terreno social. conyugal: ingresará el honorario a la
sociedad.

45
Son indivisibles porque no se pueden LAS PENSIONES DE GRACIA: No ingresan
apreciar en fracción. al haber absoluto (tienen un carácter
gratuito.
LAS DONACIONES REMUNERATORIAS - Ingresarán al patrimonio
PRESENTAN PROBLEMAS: ART.1433 Son reservado.
las que expresamente se hicieren en
remuneración de servicios *TODO LO ANTERIOR S/PERJUICIO DEL
específicos, siempre que estos sean PATRIMONIO RESERVADO DE LA MUJER,
de los que suele pagarse. ART.150 CC.

La solución depende del tipo de

donación remuneratoria: distinguir 2.- Todos los frutos, réditos,
si son muebles e inmuebles, y si dan pensiones, intereses y lucros de
o no acción contra de la de persona cualquier naturaleza que provengan,
servida (art.1738 cc). sean de los bienes sociales, de los
bienes propios de cada cónyuge, y que
DONACIÓN REMUNERATORIA MUEBLE QUE DA se devenguen durante el matrimonio.
ACCIÓN EN CONTRA DE LA PERSONA Se justifica, pues la sociedad
SERVIDA: Ingresa al haber absoluto de conyugal debe hacerse cargo de los
la sociedad conyugal. gastos de mantención de la familia,
sumado que, conforme art.1740 nº4 las
DONACIÓN REMUNERATORIA MUEBLE QUE NO cargas y reparaciones usufructuarias
DA ACCIÓN CONTRA DE LA PERSONA de los bienes propios, deben hacerse
SERVIDA: Ingresa al haber relativo. con cargo a la sociedad; los frutos
de tales bienes ingresan al haber
DONACIÓN REMUNERATORIA INMUEBLE QUE absoluto.
DA ACCIÓN (…): Ingresa al haber
absoluto de la sociedad. La norma no distingue, se refiere a
frutos naturales y civiles (un fruto
DONACIÓN REMUNERATORIA INMUEBLE QUE civil es el dinero; viene de la mano
NO DA ACCIÓN (…): Ingresa al haber del hombre).
propio de c/cónyuge.
NOTA: Para determinar a quién
Los ingresos obtenidos en virtud de pertenecen los frutos naturales
juegos: Ingresan al haber absoluto, habrá que distinguir si están
independiente si es juego de azar o pendientes o percibidos.
destreza. SI AL MOMENTO DE INICIAR LA SOCIEDAD,
LOS FRUTOS ESTÁN PENDIENTES:
LAS JUBILACIONES se entienden Ingresan al haber absoluto.
devengadas desde que comienzan a
percibirse. SI AL MOMENTO DE INICIAR LA SOCIEDAD,
LOS FRUTOS ESTÁN PERCIBIDOS:
Ingresan al haber relativo.

46
Los frutos civiles se devengan día a verdadero dueño se complete o
día (según art.790 CC norma de verifique durante ella.
aplicación general, aunque se hable
a propósito del usufructo). b.- Bienes poseídos a título vicioso
con anterioridad a la sociedad,
EN RELACIÓN A ADQUISICION DE FRUTOS aunque el vicio se purgue durante la
POR PARTE DE LA SOC.CONYUGAL: sociedad por ratificación u otro
Distinguir. remedio legal.
- Si el fruto fue producido por un
bien social: la sociedad lo adquiere c.- Bienes que vuelven a uno de los
por accesión. cónyuges por
- Si el fruto se origina en un buen - Nulidad o
propio de uno de los cónyuges: se - RES de contrato,
adquiere por la ley (modo). - Revocación de donación.

3.- Los bienes que cualquiera de los
cónyuges adquiera durante el
matrimonio a título oneroso.
Se refiere a los bienes muebles e
inmuebles, siempre que exista título
oneroso (CV, permuta) adquiridos
durante la vigencia de la
soc.conyugal.
No importa que el bien se compre a
nombre de mujer o marido. El bien
ingresará al haber absoluto en la
medida que el correspondiente título
traslaticio haya operado vigente la
sociedad conyugal.
Art.1736 CC La especie adquirida
durante la sociedad no pertenece a
ella aunque se haya adquirido a
título oneroso cuando la causa o
título de adquisición ha precedido a
ella.
Por tanto, no ingresan a la sociedad
si la adquisición procede de:
a.- Posesiones iniciadas antes de la
sociedad, aunque la prescripción o
transacción con que las haya hecho el
d.- Bienes litigiosos cuya posesión
pacífica se ha adquirido durante la
sociedad conyugal.
e.- El derecho de usufructo que se
consolida con la nuda propiedad que
pertenece al mismo cónyuge, pero los
frutos pertenecen solo a la
soc.conyugal.
f.- Lo que se paga a cualquiera de
los cónyuges por capitales de
créditos constituidos antes del
matrimonio pertenecen al cónyuge
acreedor.
Lo mismo si el interés se devengó
antes al matrimonio y se pagó estando
vigente ya la soc.conyugal.
g.- Los bienes que se adquieren en
virtud de contratos cuya celebración
se haya prometido con anterioridad a
la sociedad, siempre que la promesa
conste en instrumento público o
privado, cuya fecha sea oponible a
terceros conforme al art.1703 CC.

47
4.- Las minas denunciadas por uno o conyugal, si la causa o título
ambos cónyuges, durante la vigencia de la adquisición es anterior a
de la sociedad conyugal (art.1730) ella (art.1736 inc final).

5.- La parte del tesoro que NOTA: ART.1736 CC: La especie

corresponde al dueño del sitio en que adquirida durante la sociedad, no
se encuentra, si el tesoro es hallado pertenece a ella aunque se haya
en un terreno social (art.1731) adquirido a título oneroso, cuando la
causa o título de la adquisición ha
precedido a ella.
HABER RELATIVO O APARENTE DE LA Por consiguiente:
SOCIEDAD CONYUGAL 1º. No pertenecerán a la sociedad las
especies que uno de los cónyuges
CONCEPTO HABER RELATIVO poseía a título de señor antes de
Está formado por los bienes que ella, aunque la prescripción o
ingresan a la sociedad, pero que transacción con que las haya hecho
otorgan un crédito o recompensa al verdaderamente suyas se complete o
cónyuge respectivo, crédito que se verifique durante ella;
hará efectivo a la disolución de la 2º. Ni los bienes que se poseían
sociedad. antes de ella por un título vicioso,
pero cuyo vicio se ha purgado durante
BIENES QUE INTEGRAN EL HABER RELATIVO ella por la ratificación, o por otro
1. Dineros que los cónyuges remedio legal;
aportan al matrimonio o que 3º. Ni los bienes que vuelven a uno
adquieren durante la sociedad de los cónyuges por la nulidad o
conyugal a título gratuito resolución de un contrato, o por
(art.1725 nº3) haberse revocado una donación;
2. Cosas fungibles y especies 4º. Ni los bienes litigiosos y de que
muebles que cualquiera de los durante la sociedad ha adquirido uno
cónyuges aporta al matrimonio o de los cónyuges la posesión pacífica;
que adquiere durante el a 5º. Tampoco pertenecerá a la sociedad
título gratuito (art.1725 nº4) el derecho de usufructo que se
3. La parte del tesoro que consolida con la propiedad que
corresponde al descubridor, pertenece al mismo cónyuge; los
encontrado durante vigencia de frutos solos pertenecerán a la
sociedad (art.1731) sociedad;
4. Donaciones remuneratorias 6º. Lo que se paga a cualquiera de
muebles, cuando el servicio los cónyuges por capitales de
prestado no da acción en contra créditos constituidos antes del
de la persona servida (art.1738 matrimonio, pertenecerá al cónyuge
inc 2) acreedor. Lo mismo se aplicará a los
5. Bienes muebles adquiridos a intereses devengados por uno de los
título oneroso durante la cónyuges antes del matrimonio y
vigencia de la sociedad pagados después.

48
7º. También pertenecerán al cónyuge Se trata de bienes muebles que
los bienes que adquiera durante la existen al momento del matrimonio.
sociedad en virtud de un acto o Pero podrán los cónyuges eximir de la
contrato Art. 1º, Nº 69 cuya comunión cualquier parte de sus
celebración se hubiere prometido con especies muebles, designándolas en
anterioridad a ella, siempre que la las capitulaciones matrimoniales
promesa conste de un instrumento (celebradas antes del matrimonio),
público, o de instrumento privado art.1725 nº4
cuya fecha sea oponible a terceros de
acuerdo con el artículo 1703. 3.- La parte del tesoro que
Si la adquisición se hiciere con corresponde al descubridor,
bienes de la sociedad L. 18.802 y del encontrado durante vigencia de
cónyuge, éste deberá la recompensa sociedad (art.1731)
respectiva.
Si los bienes a que se refieren los 4.- Donaciones remuneratorias
números anteriores son muebles, muebles, cuando el servicio prestado
entrarán al haber de la sociedad, la no da acción en contra de la persona
que deberá al cónyuge adquirente la servida (art.1738 inc 2)
correspondiente recompensa.
5.- Bienes muebles adquiridos a
1.- Dineros que los cónyuges aportan título oneroso durante la vigencia de
al matrimonio o que adquieren durante la sociedad conyugal, si la causa o
la sociedad conyugal a título título de la adquisición es anterior
gratuito (art.1725 nº3) a ella (art.1736 inc final).
Se trata de dineros que cada cónyuge
tenía al momento de celebrar el
matrimonio.

Antes de la ley 18.802 se establecí

que la sociedad debía restituir igual
suma, pero actualmente la recompensa
debe pagarse reajustada.

Ejemplo adquisiciones a título

gratuito: herencia.
Ejemplo de dineros aportados:
dineros de fondos mutuos que aporte
1 cónyuge.

2.- Cosas fungibles y especies

muebles que cualquiera de los
cónyuges aporta al matrimonio o que
adquiere durante el a título gratuito
(art.1725 nº4)

49
HABER PERSONAL O PROPIO DE CADA Si se trata de un inmueble, ingresará
CÓNYUGE al haber propio.

CONCEPTO HABER PROPIO Si se trata de bien mueble, ingresará

Formado por aquellos bienes que no al haber relativo.
ingresan ni al haber absoluto ni al
haber relativo, los bienes Art.1736 (…) Si los bienes a que se
pertenecen al cónyuge respectivo. refieren los números anteriores son
muebles, entraran al haber de la
BIENES QUE INTEGRAN EL HABER PROPIO sociedad, la que deberá al cónyuge
1.- Bienes inmuebles que cada cónyuge adquirente la correspondiente
tiene al momento de casarse. recompensa.

2.- Bienes inmuebles adquiridos 2.- Bienes inmuebles adquiridos

durante vigencia de soc.conyugal a durante vigencia de soc.conyugal a
título gratuito. título gratuito (art.1726)
Art.1726: Las adquisiciones de
3.- Bienes muebles excluidos de la bienes inmuebles hechas por
sociedad en capitulaciones cualquiera de los cónyuges a título
matrimoniales. de donación, herencia o legado, se
agregarán a los bienes del cónyuge
4.- Aumentos que experimentan los donatario, heredero o legatario.
bienes propios de cada cónyuge.
Y las adquisiciones de bienes
5.- Lo debido al cónyuge a título de inmuebles hechas por ambos cónyuges
recompensas. simultáneamente, a cualquier título,
aumentarán el haber de cada cónyuge
6.- Inmuebles subrogados a un (no el social).
inmueble propio o valores destinados
a tal objeto en las capitulaciones o Art.1732: Los inmuebles donados o
en una donación por causa del asignados a cualquier otro título
matrimonio. gratuito, se entenderán pertenecer
exclusivamente al cónyuge donatario
1.- Bienes inmuebles que cada cónyuge o asignatario, y no se atenderá a si
tiene al momento de casarse. las donaciones u otros actos
No indicado al código, pero evidente gratuitos a favor de 1 cónyuge, han
(no ingresa ni al haber absoluto ni sido hechos por consideración al
al relativo). otro.

Si la causa o título de la 3.- Bienes muebles excluidos de la

adquisición es anterior a la sociedad en capitulaciones
soc.conyugal, el bien no ingresará a matrimoniales.
esta.

50
4.- Aumentos que experimentan los
bienes propios de cada cónyuge.
Art. 1727 nº3 No obstante lo indicado
en el art.1725, no entrarán a
componer el haber social nº3: Todos
los aumentos materiales que acrecen
a cualquiera especie de 1 de los
cónyuges formando un mismo cuerpo con
ella, por aluvión, edificación,
plantación o cualquier causa.
El bien propio de 1 cónyuge puede
experimentar aumentos por causas
naturales o por obra del hombre.
SI EL AUMENTO ES POR CAUSA NATURAL:
No se genera recompensa para la
sociedad.
SI EL AUMENTO PROVIENE DEL HOMBRE: Sí
se origina recompensa a favor de la
sociedad conyugal.
Art.1746 Siempre que dichas expensas
hayan aumentado el valor de los
bienes y que subsista el valor a la
fecha de la disolución de la
sociedad, a menos que el aumento del
valor exceda al de las expensas (en
este caso se deberá solo el importe).
5.- Lo debido al cónyuge a título de
recompensas.
Recordemos que los bienes que
ingresan al haber relativo general
recompensa para el cónyuge
respectivo; estas constituyen un
bien propio del cónyuge respectivo.
6.- Inmuebles subrogados a un
inmueble propio o valores destinados
a tal objeto en las capitulaciones o
en una donación por causa del
matrimonio.
Se trata de adquisiciones a título
oneroso efectuadas durante la
vigencia de la sociedad, pero que no
ingresan al haber absoluto (es una
excepción al art.1725 nº5), por la
que todo bien mueble o inmueble,
adquirido a título oneroso durante la
vigencia de la soc.conyugal ingresa
a esta.
La subrogación puede ser de inmueble
a inmueble o inmueble a valores:
SUBROGACIÓN DE INMUEBLE A INMUEBLE
ART.1727 Nº1 No obstante lo señalado
en art.1725, no entrarán a componer
el haber social:
- El inmueble que fuera debidamente
subrogado a otro inmueble propio de
alguno de los cónyuges.
A su vez, esta puede ser por permuta
o por compra.
SUBROGACIÓN DE INMUEBLE A INMUEBLE
POR PERMUTA
ART.1733 Para que un inmueble se
entienda subrogado a otro inmueble de
uno de los cónyuges, es necesario que
el segundo se haya permutado por el
primero.
51
 Por ejemplo, el bien propiedad de un
Casos de subrogación: cónyuge vale 6M, el bien que lo
- Subrogación real: dación en pago. sustituye vale 10M, el saldo en
- Subrogación personal: Acción contra de la sociedad es de 4M, la
oblicua, fianza. mitad del valor de la finca que se
recibe es de 5 m
Requisitos: En este ejemplo hay subrogación, pues
1.- Uno de los cónyuges sea dueño de el saldo contra la sociedad no supera
un inmueble. a la mitad del valor de la finca que
2.- Durante la vigencia de la se recibe.
sociedad permute el bien inmueble por
otro. 5.- Si el bien raíz que se subroga es
3.- En la escritura pública de de la mujer, debe autorizar la
permute se exprese el ánimo de subrogación.
subrogación.
4.- Proporcionalidad entre el valor Antes de ley 18.802 se exigía
de los bienes. autorización judicial con
5.- Si el bien raíz que se subroga es conocimiento de causa.
de la mujer, debe autorizar la
subrogación.
SUBROGACIÑON DE INMUEBLE A INMUEBLE
3.- En la escritura pública de POR COMPRA
permute se exprese el ánimo de Requisitos:
subrogación. 1.- Que un cónyuge sea dueño del bien
El ánimo de subrogar DEBE inmueble.
manifestarse expresamente en la 2.- Que el bien se venda y con lo
escritura de permuta (no tácito). producido se compre otro bien.
3.- Que el ánimo de subrogar se
4.- Proporcionalidad entre el valor exprese en la escritura de venta y de
de los bienes. compra.
4.- Proporcionalidad entre precio
Conforme art.1733 CC INC 3: (…) pero del inmueble que se vende y el que se
no se entenderá haber subrogación compra.
cuando el saldo a favor o en contra 5.- Si el bien subrogado es de la
de la sociedad exceda a la mitad del mujer, debe autorizar.
precio de la finca que recibe, la que
pertenecerá al haber social. El CC solo regula la situación en que
Quedando la sociedad obligada a primero se vende y luego, con el
recompensar al cónyuge por el precio producto, se adquiere otro bien.
de la finca enajenada o por los - El CC no regula situación inversa
valores invertidos, conserva este el (subrogación por anticipación).
derecho a llevar a efecto la
subrogación, comprando otra finca.

52
SUBROGACIÓN DE INMUEBLE A VALORES Se funda en que, generalmente los
Art.1727 nº2: Las cosas compradas con bienes muebles son bienes sociales.
valores propios de 1 cónyuge, Es de utilidad para los acreedores
destinados a ello en las sociales, pues no deberán probar que
capitulaciones o en una donación por los bienes son de la sociedad (ES
causa del matrimonio. PRESUNCIÓN SIMPLEMENTE LEGAL).

Debe tratarse de compra. Se establece presunción de derecho en

el art.1739 inc 4, con el objeto de
Requisitos: proteger a terceros:
1.- Que se compre un inmueble con Tratándose de bienes muebles, los
valores de 1 cónyuge destinados a 3eros que contraten con cualquiera de
ello en las capitulaciones o donación los cónyuges a título oneroso,
por causa del matrimonio quedarán a cubierto de toda
reclamación que estos puedan
2.- Debe dejarse constancia en intentar fundada en que se trata de
escritura de compra que esta se ha un bien social o del otro cónyuge,
realizado con el dinero proveniente Siempre que el cónyuge contratante
de los valores determinados. Dejarse haya hecho al 3ero de buena fe la
constancia ánimo de subrogar. tradición o entrega del bien.

3.- Proporcionalidad entre valores y Inc 5: No se presumirá la buena fe

el inmueble que se adquiere. del 3ero cuando el bien figure
inscrito a nombre del otro cónyuge en
4.- Si es bien de la mujer, debe un registro abierto al público, como
autorizar. autos, acciones de S.A, naves, etc.

PRESUNCIÓN DE DOMINIO A FAVOR DE LA Inc final (presunción simplemente

SOCIEDAD CONYUGAL. legal): Se presume que todo bien
El art.1739 CC establece presunción adquirido a titulo oneroso por
de dominio a favor de la sociedad: cualquiera de cónyuges, después de
Toda cantidad de dinero y de cosas disuelta la sociedad, y antes de que
fungibles, todas las especies, se liquide, se ha adquirido con
créditos, derechos y acciones que bienes sociales.
existen en poder de cualquiera de los El cónyuge deberá recompensa a la
cónyuges durante la sociedad o al sociedad, a menos que pruebe haberlo
tiempo de disolución, se presumirá adquirido con bienes propios o que
pertenecer a ella, a menos que provengan de su sola actividad
aparezca o se pruebe lo contrario. personal.

Presunción solo se refiere a bienes Pasivo absoluto

muebles. Pasivo relativo

53
 54
RECOMPENSAS
Conjunto de créditos e
indemnizaciones en dinero que se
generan a favor de 1 de los cónyuges
o de la sociedad, y que se hacen
efectivas en la liquidación de la
sociedad conyugal, de tal forma que
cada cónyuge soporte las cargas y
aproveche los aumentos que le
correspondan.

Las recompensas no son de orden

público (n

55