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Recurso de Casación
Juicio No. ______________
“B) Cuáles son los cargos que resultan admisibles en casación penal?
Que sobre la base de lo señalado deviene que un cargo de casación penal
resulta admisible, sólo cuando contiene un tema exclusivamente jurídico que se
pide analizar a la Sala Especializada de lo Penal, Penal Militar, Penal Policial y
Tránsito de la Corte Nacional de Justicia; por lo tanto, para que aquello ocurra,
el casacionista debe mencionar, en su escrito de interposición; para que sea
admitido el recurso:
Una norma jurídica específica que considere vulnerada en el fallo
impugnado; lo cual excluye la mención genérica del cuerpo de normas que
contiene la disposición concreta, o la utilización de una disposición jurídica que
contiene varios numerales o literales con diversos contenidos, sin determinar cuál
de ellos se considera vulnerado.
Una causal específica de aquellas contenidas en el artículo 656 del
Código Orgánico Integral Penal (principio de taxatividad); tomando en
consideración que no se pueden presentar, sobre una misma norma jurídica, dos
o más de ellas.
Para efectos de este requisito, se debe determinar el contenido de las
causales de la siguiente forma: a) Contravención expresa; la cual se presenta
cuando el juzgador ha dejado de utilizar una norma jurídica para resolver
determinado caso concreto, sin considerar que los hechos que ha considerado
probados, tras la valoración de la prueba, guardan identidad con el supuesto
fáctico de aplicación de la disposición normativa; b) Indebida aplicación; que
existe cuando el juzgador ha utilizado una norma jurídica para resolver
determinado caso concreto, sin tomar en cuenta que los hechos que ha
considerado probados tras la valoración de la prueba, no guardan identidad con
el supuesto fáctico de aplicación de la disposición normativa; c) Errónea
Interpretación; que se da, cuando el juzgador ha utilizado una norma jurídica
adecuada para resolver determinado caso concreto, pero interpretando de forma
inadecuada su sentido y alcance.
La argumentación jurídica que dote de sustento al cargo de casación; lo
cual se logrará al: a) Determinar la parte específica de la sentencia impugnada,
en la cual se encuentra el error de derecho; b) Confrontar el razonamiento del
juzgador, sobre la aplicación o interpretación de una norma jurídica que se
considera ha provocado un error de derecho, con aquella aplicación o
interpretación que estima el recurrente se debería haber realizado; y, c) Explicar
la influencia que ha tenido el error de derecho, sobre la parte dispositiva de la
sentencia impugnada (principio de trascendencia).
Ahora bien, por sobre lo dicho, el recurrente debe tener en cuenta que, con
el fin de posibilitar el análisis de admisibilidad del respectivo Tribunal de
Casación, cada uno de los cargos deben ser fundamentados de forma autónoma
(principio de autonomía); así también, debe considerar que cualquier cargo - que
de forma directa o indirecta-, tenga como finalidad alterar el relato de los hechos
litigiosos que se han considerado probados en la sentencia impugnada, implicará
una inmediata vulneración del inciso segundo, del artículo 656 del Código
Orgánico Integral Penal, sancionable con la inadmisión del cargo respectivo.
(Juicio Penal: No. 212-2015)...”
4.1. Sobre la errónea interpretación del artículo ____ del Código Penal.
Bajo esta causal no existe problema con la norma seleccionada sino con el ejercicio de
interpretación judicial que genera el yerro cuando le da a la disposición legal un sentido
que no corresponde a aquel que le dio el legislador y ciertamente este equívoco produce
consecuencias legales diferentes a aquellas que la norma contiene, lo que torna a una
sentencia en injusta.
Y concretamente, el cargo casacional por errónea intepretación de la ley, tiene que ver
con el deficiente juicio de tipicidad realizado por el Tribunal de alzada, es decir por la
interpretación extensiva del tipo penal y por tanto, por la falta de correspondencia entre
el hecho atribuido a Rafael Córdova Carvajal y la descripción del hecho punible previsto
en el artículo ____ del Código Penal
Tenemos entonces la sentencia emitida por la Corte Nacional de Justicia que a partir del
considerando séptimo (página 586) del “ANÁLISIS Y VALORACIÓN DEL
TRIBUNAL DE APELACIÓN”, “7.3. Sobre la categoría dogmática de la tipicidad,
7.3.1. sobre los elementos objetivos del tipo penal, 7.3.1.1.2, literal n)”, (página 685-691)
al referirse a Rafael Córdova Carvajal como sujeto activo del delito, la sentencia dice:
El ejercicio de subsunción, según los hechos que se tienen por ciertos, en base al
onus probandi, se enfoca en los dos verbos rectores; en el caso sub lite, está
acreditado que los procesados, en su calidad de sujetos activos calificados,
“aceptaron” ofertas o promesas, toda vez que, en base a las mismas,
desarrollaron todo el esquema de recepción, administración y distribución de
aquellas, traducidas en dinero en efectivo y vía cruce de facturas, de los
empresarios también procesados; estas ofertas o promesas, tenían su génesis, en
la expectativa contractual con el Estado, en el iter críminis, tuvieron como
finalidad, el otorgar beneficios a los empresarios involucrados, ya sea por medio
de la adjudicación de contratos, concesión de favores en el ámbito de la
contratación pública, pago de planillas, convenios de pagos y más, soslayando
los principios que informan el sistema de contratación pública (…)”.
Bien, de la valoración del caudal probatorio, se desprende que los encartados
recibieron dinero en efectivo o vía cruce de facturas, derivado de la expectativa
positiva, que tenían los extraneus, con los servidores públicos, para que éstos
últimos, aprovechándose de la representación popular o del cargo que ejercían,
o de la influencia e injerencia que tenían, por estar en las más altas esferas del
poder político, les favorezcan o sigan favoreciendo, ya sea por medio de la
adjudicación de contratos, concesión de favores en el ámbito de la contratación
pública, pago de planillas, convenios de pagos y más…”
“En contexto similar, queda establecido que, conforme los hechos que se dan por
ciertos en base al onus probandi, todos los extraneus detallados en líneas
precedentes, corrompieron, dolosamente, con promesas, ofertas, dones o
presentes, a los funcionarios públicos, para obtener de ellos, actos derivados de
sus empleo u oficio…”.
Las partes citadas de la sentencia aluden al hecho punible. Cuál es el hecho que el
Tribunal ha considerado merece el reproche penal, en este caso por el delito de
____________ Activo Art._____ del COIP, atribuido entre otros, a
____________________.
HECHO PUNIBLE
Ahora, en el afán de no caer en la causal de inadmisión del recurso por pretender valorar
nuevamente la prueba, debido a la deficiente motivación de la sentencia, nos obliga a
desentrañar el hecho punible atribuido a ______________________, por lo que tenemos
que remitirnos a la cita al pie de página No. _______ de la sentencia, constante en la
página ______ de la misma, la que describe el supuesto __________________________.
Por tanto, tenemos que el hecho punible por el cual es condenado ______________ es
por haber _______________________ el ____ de ____________ de _______ en su
calidad _____________________; y luego, entre los años ________ y _______, la
empresa ________ de propiedad de _____________ realizó
____________________________________________.
La identificación del hecho punible determinado por el Tribunal nos lleva a fundamentar
el cargo casacional por la infracción directa del Art. ____ del Código Orgánico Integral
Penal, por errónea interpretación, al darle un alcance al tipo penal de
___________________, que no es el previsto en la ley.
Es decir, el yerro del Tribunal de alzada está en el erróneo juicio de tipicidad respecto a
Rafael Córdova Carvajal, toda vez que los hechos a él atribuidos no se adecuan al tipo
penal por el que lo han condenado.
Análisis Jurídico del Tipo Penal de Cohecho Activo, Art. _________ COIP.
La tipicidad es la correspondencia entre el acto humano y el tipo penal; mientras que “tipo
penal” es la descripción de la conducta punible prevista en la Ley.
El Art. 13 numeral 2 del COIP, recoge uno de los principios más importantes del Derecho
Penal, derivado del Principio de Legalidad, este es que la ley penal se interpreta de manera
literal y estricta, y que como nos enseñaron en la Universidad, la subsunción o adecuación
implica que el hecho se adecua a la norma como un guante, perfecto.
“Art._____. -
_________________________________________________________________
__________________________________________________”.
Y para efectos de la presente argumentación, nos quedamos en el análisis del verbo rector,
o la conducta prohibida por el legislador, particularmente cuando el Art. ________dice
que el delito de_________ tiene una finalidad: corromper, para obtener un acto de su
empleo u oficio.
Nos interesa el “PARA”.
En el delito de cohecho el particular entrega dinero al funcionario público para que haga
algo relativo a sus funciones.
P: ¿Qué debió haber sucedido antes para que Juan reciba contratos?
R: Juan debió haber pagado dinero.
P: ¿Qué debió haber sucedido antes para que el servidor público hiciera algo relativo a
sus funciones?
Pero no se puede responder a la pregunta: ¿Qué debió haber sucedido antes para que el
servidor público recibiera dinero?, porque esa información no está en la ley.
Por ello tiene sentido la sentencia de primera instancia, ratificada por el Tribunal de
alzada, cuando en las páginas _____ y ______, al analizar la tipicidad dice:
“En el caso que nos atañe, es evidente que el verbo rector de la conducta
prohibida en el tipo que se ha probado… para los funcionarios públicos (…) como
parte de una estructura de corrupción, constituye haber “recibido” dinero
indebido -para cometer otros delitos, (…)
Y así lo analiza el Tribunal en cada uno de los casos, cuando a decir de Fiscalía hay
coincidencia entre las fechas de los pagos y los contratos o los pagos de las planillas.
El jurista Edgardo Alberto Donna, en su obra Derecho Penal Parte Especial, tomo III,
página 170, sobre el Cohecho, ratifica este criterio de temporalidad entre el soborno y la
finalidad. Dice lo siguiente:
“…los tipos penales de cohecho, tanto desde el punto de vista del funcionario,
como del particular, contienen elementos subjetivos distintos al dolo, y por ende
es un delito cortado de dos actos, atendido a como previamente mencionamos y
que luego de realizar la acción típica, por ejemplo, de solicitar una retribución
con lo cual se configura el delito de cohecho, efectúa una segunda acción que es
el cumplimiento motivo de la retribución, como por ejemplo el caso de adjudicar
una determinada licitación a una persona y no a otra.”
Para evidenciar el error de sentido del Tribunal en la aplicación de la ley, basta con
referirnos al nombre con el cual fue bautizado el presente caso por la Fiscalía General del
Estado: “_______________”, referencia temporal del delito que se repite
________________ (____) veces en la sentencia. Por ello es que es incoherente con el
propio caso, que el hecho atribuido a ________________ sea del año ________.
Como ha dicho la Corte Nacional de Justicia, para admitir a trámite el recurso de casación,
hace falta se indique la trascendencia del error de derecho, el que en el caso es de tanta
relevancia que la errónea interpretación del tipo penal lleva a determinar la culpabilidad
del ________________ y condenarlo a _______________,cuando su actuación no se
subsume al tipo penal de _______________. Esto es: la condena de una persona
inocente.
En lo normativo:
De igual manera, bajo la misma línea de ideas, el Código Orgánico Integral Penal, en la
parte pertinente de su artículo 621 se pronuncia:
En lo jurisprudencial:
“No es objetivo de la casación declarar la nulidad total o parcial del proceso, tal
declaratoria es pertinente cuando, según el artículo 76.7.l) de la Constitución
de la República del Ecuador, la sentencia no se encuentra motivada, o cuando,
de acuerdo al artículo 652.10 del Código Orgánico Integral Penal, al momento
de resolver un recurso la o el juzgador observe alguna causa que vicie el
procedimiento…” (Lo destacado me pertenece)
Así mismo, la Sala Especializada de lo Penal, Penal Militar, Penal Policial y Tránsito de
la Corte Nacional de Justicia, mediante resolución signada con el No. 1629-2015, dictada
dentro del caso 0787-2015-JCC, sostiene:
Y quizás la sentencia de la Corte Constitucional que más nos interesa para efectos del
presente recurso, es la No. 609-11-EP/19, que sobre la motivación dice lo siguiente:
"la decisión judicial se estructura lógicamente, de tal forma que guarda la debida
coherencia y relación entre los alegatos y las normas jurídicas, siendo que los
criterios jurídicos vertidos a lo largo de la misma tienen un hilo conductor con
los argumentos puestos en conocimiento del operador de justicia. De este modo,
el fallo es coherente entre las premisas fácticas (causas), las disposiciones
aplicadas al caso concreto (normas), la conclusión y decisión final del proceso."
Pero no solo eso, conforme las citas jurisprudenciales referidas, no porque haya ______
páginas se considera una sentencia motivada, lo fundamental es el “debate probatorio,
centrándose a dar respuesta cada uno de los reproches esgrimidos por los sujetos
procesales”.
Y si bien el Tribunal cita en ____ páginas (pág. ___ a _____) los alegatos de los
recurrentes, no hace una sola mención a mis alegatos de defensa, los que constan de fojas
____ a _____, y que metódicamente los dividí en cinco argumentos:
No existe una exteriorización de los jueces sobre su razonamiento (si es que lo hubo) para
desestimar nuestros ________ argumentos de defensa. La única referencia que
encontramos es en la página ______, en el considerando octavo, de las conclusiones de
Tribunal, cuando dice que “Los argumentos de los procesados recurrentes (…) en torno
al juicio de tipicidad y culpabilidad, no son válidos.” Es todo.
Es decir, el Tribunal bien pudo ahorrarse la audiencia, pues la sentencia ha sido dictada
“en mérito de los autos”, haciendo una nueva valoración de la prueba actuada en juicio,
hacer sus propios razonamientos jurídicos, pero sin mencionar si quiera nuestros
argumentos de defensa.
Y como si esto fuera poco, ante la sorpresa por la vaguedad de la sentencia, solicitamos
aclaración y ampliación muy puntual sobre diversos pasajes de la sentencia, que
considerábamos fundamental para poder ejercer el recurso de casación. Sin embargo, el
Tribunal tampoco atendió estos pedidos, contraviniendo la sentencia No. ____________
de fecha ____ de ______ del ______ en la cual la Corte Constitucional, la que al referirse
a la tutela judicial, y a la garantía de la motivación, dice: “…Del mismo modo, se debe
considerar que el incumplimiento del deber de resolver efectivamente la solicitud de
aclaración y ampliación presentada podría tener incidencia en la decisión que es objeto
del recurso horizontal interpuesto. Ante un pedido de aclaración y ampliación es
obligación del órgano jurisdiccional, con independencia de la variación que pueda haber
en la integración de ese órgano, el emitir una resolución motivada (…)”.
SÉPTIMO. - NOTIFICACIONES:
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