TEMA Nº 3 CJR- 101 PRIMER AÑO

HISTORIA DEL DERECHO ROMANO

LA REPÚBLICA 510 a. C. – 31 a. C.

1. ANTECEDENTES.- En el año 510 a.C. empieza en Roma un nuevo periodo con el nombre de república (cosa pública) que
dura aproximadamente hasta el año 31 a.C. poniendo fin a la monarquía (gobierno de uno solo), produciéndose el
derrocamiento del último rey de Roma como es Lucio Tarquino el Soberbio que fue desterrado (Pena que consiste en
expulsar a alguien de un lugar o de un territorio determinado) de la Civis Romana por un levantamiento armado y organizado
por su propio sobrino BRUTO colaborado por el ejercito Centuriado Patricio – Plebeyo del mismo que surgió un nuevo tipo
de gobierno bajo la forma de consulado, encontrándose a la cabeza dos cónsules: BRUTO y TARQUINO COLATINO
quienes tenían, todos los poderes de los reyes, con excepción del religioso que se dejo en manos del rey, hasta que
definitivamente paso a poder de un pontífice máximo, naciendo así un nuevo sistema institucional considerándose una
profunda y perfecta oposición a la realeza

2. DE LAS MAGISTRATURAS.- Uno de los órganos políticos fundamentales de la constitución republicana fueron las
Magistraturas, las cuales buscaron una ordenación institucional y más democrática a diferencia de los que había ocurrido
en la monarquía, las magistraturas republicanas a diferencia de la monarquía tienen las siguientes características:

a) La TEMPORALIDAD, Es decir que los magistrados duraban en el ejercicio de su funciones por un periodo de UN AÑO.

b) La COLEGIALIDAD, implica que los cónsules no ejercían al mismo tiempo el poder, sino que lo hacían alternadamente,
pues mientras uno ejercía la magistratura el otro estaba en receso, pero con la facultad de oponer su veto a las decisiones
de su colega a través de la “INTERCESSIO”

c) La ELEGIBILIDAD, los magistrados eran elegidos por el pueblo reunido en comicios centuriados.

d) La RESPONSABILIDAD, implica que los magistrados daban cuenta de sus actos al Senado y al pueblo Romano al finalizar
su periodo, tanto en asuntos penales como en asuntos civiles.

e) GRATUIDAD, implica que el cargo de Magistrado era ejercido AD HONOREM, pues era un honor desempeñar cualquier
magistratura sin derecho a percibir ningún pago por esta actividad temporal.

3, CLASES DE MAGISTRATURAS REPUBLICANAS Y SUS FUNCIONES:

a) El Consulado.- Fue la más alta magistratura republicana, ejercida por dos Cónsules patricios a quienes se atribuía la
totalidad del IMPERIUM, que en la época de la monarquía le correspondía ejercer al rey, este consulado tenía el poder del:

1) Mando Militar, que implicaba declarar la guerra o pactar la paz

2) Ius Edicendi, como el derecho que tenia de dirigirse al pueblo y dictar ordenanzas

3) Iusirsdictio o derecho de administrar justicia en materia penal como en lo civil

4) Facultad política de convocar y presidir las reuniones del senado y los comicios centuriados

5) Poder coercitivo y el derecho de consultar la voluntad de los dioses a través de los augures, sin embargo las facultades
políticas de los cónsules se fueron restringiendo a medida que se iban creando nuevas magistraturas que en cierta forma
vinieron a descentralizar el poder.

b) La Cuestura.- Magistratura de rango menor, quienes fueron los auxiliares de los cónsules elegidos por ellos mismos, estos
tenían a su cargo la Administración del Tesoro del Estado, al igual que los cónsules este cargo era desempeñado solo por
los patricios
c) La Dictadura.- Era la Magistratura suprema y extraordinaria que reemplazaba a los cónsules en caso de peligro de la
república, sean en situaciones de guerra interna como en situaciones de de guerras externas, mientras el dictador tenía el
mando supremo se suspendía entre los cónsules el IUS INTERCESSIO, estas funciones del dictador no debían durar más
de seis meses.

d) El Tribunato de la Plebe.- El nacimiento de esta Magistratura está íntimamente vinculada a la antagónica (rivalidad -
oposición) lucha de clases sociales entre patricios y plebeyos; la clase plebeya que en principio no gozaba de ningún
derecho político, ya que solo eran llamados en calidad de auxiliares a las guerras, llego a crecer como consecuencia de las
conquistas en las guerras y de la liberación de muchos clientes del poder de los patricios que tenían y no teniendo derechos,
pero si obligaciones y encontrándose en constante estado de miseria aspiraban tener una participación efectiva en el poder,
y teniendo conciencia del alto papel social que tenía como clase y no pudiendo conseguir que el patriciado accediera a sus
demandas económicas, políticas y religiosas, decidieron abandonar la comunidad y retirarse al Monte sagrado o Aventino,
el año 494 a.C. con el objeto de fundar una ciudad propia y exclusiva para ellos. Ante el peligro que entrañaba esta
resolución y necesitando la civis los guerreros y operarios, los patricios deciden pactar y luego de una serie de reciprocas
concesiones, permiten a los plebeyos nombrar una especie de Cuasi – Magistrados con el nombre de TRIBUNOS DE LA
PLEBE, encargados de defender los derechos de su clase y activar un programa de reivindicaciones (reclamar algo a lo
que se tiene derecho) que culmine con la integración de las dos clases sociales dentro del Estado Romano.

Los tribunos de la plebe surgen con las siguientes características:

1. La inviolabilidad, que implica que nadie puede atentar contra los cuasi magistrados plebeyos, bajo la pena de ser declarado
SACER y muerto por cualquiera.

2. El Ius Intercessio, tenían derecho al veto es decir podían paralizar cualquier decisión de los cónsules que iban en contra
de los intereses de la clase plebeya.

3. Concilium Plebis Tributa (congreso de la clase plebeya para sancionar resoluciones), de donde surgen los plebiscitos
(Resoluciones) que en principio solo tenían obligatoriedad para los plebeyos, pero a partir de la Ley Horacia, del año 449
a.C. los plebiscitos adquieren fuerza legislativa para todos los Patricios y Plebeyos

e) El Tribunato Militar.- Esta Magistratura surge como consecuencia de la clase plebeya de ingresar al consulado, toda vez
que existía una oposición por parte de los patricios que alegaban que el consulado, solo podía ser ejercido por gente patricia
proveniente de un Gens, ante la negativa, los plebeyos decidieron crear el Tribunato Militar, en respuesta a la concesión a
acordada con los patricios, este Tribunato estuvo al rango del consulado, pero los plebeyos no podían ser declarados
triunfadores, ni recibir honores luego de una guerra victoriosa. Sin embargo los plebeyos habían conquistado un triunfo más
en su afán reivindicacionista.

f) La Censura.- Los censores tenían a su cargo la formación del censo (lista de personas y haciendas) de los ciudadanos
con miras a la tributación, al sufragio, al servicio militar. Estos censores fueron elegidos por los comicios centuriados, cada
cinco años, durando en sus funciones DIECIOCHO meses, mediante la LEX OVINIA (del plebiscito Ovinio) del año 312 a.C.
los censores tenían la potestad de elaborar la lista de los miembros del senado, asimismo se dio a los censores el poder
de decidir acerca del honor de los ciudadanos, se convirtieron en verdaderos jueces de la conducta pública y privada de los
ciudadanos a través de una NOTA CENSORIA o TACHA DE INFAMIA con el que alejaban a un ciudadano de la política.
LA LEX OVINIA abre las puertas a los plebeyos para ser parte de senado.

g) La Pretura.- Esta Magistratura aparece en el año 367 a.C. correspondiéndoles a los pretores las atribuciones
jurisdiccionales, compete al pretor declarar los principios jurídicos que deben aplicarse en cada litigio (jurisprudencia) para
que luego el juez pronuncie sentencia dentro del marco fijado por el magistrado. El cargo de pretor fue único durante mucho
tiempo, rompiendo así el principio de TEMPORALIDAD, los pretores actuaban en calidad de colegas de los cónsules. La
ley Licinia Sestia tiene mucha importancia, porque aparte de crear esta nueva magistratura concreto la admisión de los
Plebeyos en el consulado; vale decir que posibilito que uno de los cónsules fuese plebeyo. Determinando tal accionar como
la extinción del Tribunato Militar, por no tener ya razón de ser, toda vez que los plebeyos llegaron al consulado. Hubieron
dos clases de pretores: los URBANOS que eran aquellos que administraban justicia entre los ciudadanos romano y los
PEREGRINOS que administraba justicia entre ciudadanos romanos y extranjeros.
 h) La Edilidad Curul.- Esta Magistratura nació juntamente con la Pretura en el año 367, tuvo la particularidad de que los
plebeyos podían acceder a ella, las funciones de los EDILES CURULES estaban encargados del cuidado de la ciudad, al
ornato, habitabilidad de los edificios, a la circulación pública, vigilancia nocturna y los servicios de incendio.

4, EL SENADO Y LOS COMICIOS CENTURIADOS.- El senado es el organismo que por prestigio está en la cúspide de las
instituciones políticas republicanas, el senado es un órgano que se mantiene desde la monarquía, los senadores permanecían en su
cargo hasta su muerte o hasta que el censor tachara su comportamiento por ser contrario a las buenas costumbres, el senado se
reunía previa convocatoria de un cónsul, un pretor o un magistrado extraordinario de rango equivalente. La LEX OVINIA encargo a
los censores la elaboración de la lista de senadores con derecho a excluir a algunos por su conducta indebida o sustituir a los que
hubiesen muerto, este fue el camino más fácil para que los plebeyos llegaran al senado.

El senado como un cuerpo estable alcanzó, gran importancia, sobre todo en las relaciones internacionales, este cuerpo es el que
nombra y recibe embajadores, determina las alianzas con otros pueblos y juzga los delitos cometidos por extranjeros, en manos del
senado se halla la elaboración del presupuesto, dirección de los gastos y recaudaciones. En la época republicana los comicios
centuriados se siguen reuniendo por convocatoria de un magistrado para decidir asuntos de su importancia para el estado.

5, INTEGRACIÓN PATRICIO PLEBEYA DURANTE LA REPÚBLICA.- Se sabe que existió una lucha antagónica entre patricios y
plebeyos, sin embargo en el periodo de la república se produce un proceso de nivelación de estas dos clases sociales de la siguiente
forma:

1. En el año 494 a.C. se dio el inicio de las conquistas plebeyas, y es en este momento de la historia de Roma que los plebeyos
reciben una serie de concesiones (la creación de su propias cuasi magistraturas) con la condición de regresar a la ciudad
de Roma y defender la misma.

2. En el año 462 a.C. el Tribuno Tarentilio Arsa propuso la elección de una magistratura extraordinaria para redactar un cuerpo
legal que regulara los derechos de los patricios y los plebeyos. Esta iniciativa, no fue aceptada por los patricios hasta que
en los años 451 – 450 a. C. los decenviros sancionaron la Ley de las XII Tablas, de enorme gravitación para el logro de la
igualdad jurídica de las dos clases sociales, además, fue el primer ordenamiento legal del pueblo Romano.

3. La LEX CANULEIA, del año 445 a. C. fue otro paso importante dentro del proceso de integración de las dos clases pues
ella autorizo el derecho a contraer justas nupcias entre patricios y plebeyos que hasta entonces se hallaba prohibido.

4. En el año 421 a. C. los plebeyos son admitidos a la cuestura, primera magistratura patricia a la que pudieron acceder. Con
la LEX LICINIA CESTIA DE CONSULTATU del año 367 a. C. se le concedió a los plebeyos el derecho de ocupar el
consulado, suprema magistratura republicana, tres años después fueron admitidos en la edilidad curul.

5. En el año 360 a.C. se admite el acceso de la plebe a las altas dignidades religiosas como el pontificado máximo. En el año
254 a.C. TIBERIO CORUNCANIO, fue el primer plebeyo que accedió al pontificado máximo.

6. En el año 326 a.C. se dicta la LEX POETELIA PAPIRIA mediante la cual se prohibió dar muerte a los deudores insolventes,
debiéndose cobrar las deudas solo con el patrimonio de deudor, se produce un cambio trascendental en las obligaciones.

La distinción entre patricios y plebeyos fue ya meramente nominal, surgiendo una nueva clase social, LA CLASE SENATORIAL,
basada en el poder económico y político, se formaba parte de ella por el simple hecho de que un familiar haya sido parte de senado.

6, FUENTES DEL DERECHO EN ESTE PERIODO

a) La Ley de las doce tablas

b) La Ley
c) Los plebiscitos
d) La jurisprudencia
e) El edicto del pretor

La Ley de las XII tablas.- Constituye el primer monumento legislativo de los romanos, surge a consecuencia del pedido de la clase
plebeya representada por su tribuno TARANTILLO ARSA; quien el año 462 a.C. propuso crear una comisión de 5 miembros para
elaborar un Código (Recopilación sistemática de diversas leyes) de Leyes propio para la clase Plebeya con la finalidad de garantizar
sus derechos y exigir el cumplimiento de las promesas contraídas por los patricios. Los patricios vieron el peligro de la formación de
un estado dentro del mismo estado romano. Los plebeyos fortificándose más, hubieran podido poner en graves dificultades a Roma.
Entonces aprovecharon y propusieron no una comisión de de cinco hombres (quinque viri) como habían propuesto los plebeyos,
sino más bien un decenvirato (decenviri legibus scribendis) es decir diez hombres para escribir las leyes de Roma. La propuesta fue
aceptada.

En consecuencia la comisión en el año 454 a.C. se dirige al Sur de Grecia a estudiar las leyes de licurgo (famoso legislador
espartano) y Solón (llamado el siete sabios de Grecia y fundador de la democracia) quienes a su retorno, el año 451 a.C. Componen
las DIEZ TABLAS, y pidieron prorroga de un año para completar las dos tablas de faltaban. Una vez redactadas las DOCE TABLAS,
se puso en consideración de los Comicios Centuriados y aprobados que fueron, se las grabo en mesas de bronce y se las expuso
en el foro (plaza donde se tratan negocios públicos o lugar donde el pretor celebra los juicios)

Cicerón dice que el pueblo aprendió de memoria del contenido de las XII TABLAS, que se supone desaparecieron durante el incendio
de Roma por obra de los galos, el año 390 a.C.
Varios estudiosos del Derecho Romano, han tratado de lograr una reconstrucción de esta Ley también llamada LEY DECENVIRAL,
a través de la obras de los jurisconsultos, escritores, códigos y entre estos estudiosos podemos citar a Godolfredo, Dirksen y Schoell,
en base a cuyos trabajos y a modo de ensayo leemos las Tablas como son presentadas por las enciclopedia (Diccionario – conjunto
de todas las ciencias) Espasa.

LEY DE LAS XII TABLAS

Tablas I, II, III.- Contendrían las normas del procedimiento judiciario, traducido en el procedimiento civil (derecho procesal privado).

Tabla IV.- Legisla sobre el derecho de familia o mas ampliamente sobre los más amplios poderes que ejercía el pater familias sobre su grupo
familiar. (La ley obligaba al páter familias matar a sus hijos que nacían deformes).

Tabla V.- Legisla sobre el régimen sucesorio, en la cual tenía preeminencia la sucesión testamentaria sobre la sucesión legal.

Tabla VI.- Legisla y hace una diferencia entre propiedad y posesión, consagrando la existencia de una propiedad exclusiva de los ciudadanos
romanos.

Tabla VII.- Regula las normas sobre las relaciones de vecindad e incluye las diversas servidumbres legales, de gran importancia en una comunidad
agrícola como la Roma primitiva.

Tabla VIII.- Hace la diferencia entre delitos públicos y privados, estable el sistema del talión para lesiones graves y un régimen tarifario para los
delitos leves.

Tabla IX.- Legisla al derecho público y en ella se introducen principios del derecho procesal penal.

Tabla X.- Legisla el derecho sagrado.

Tabla XI y XII.- Estas normas son posteriores a las 10 anteriores, tuvieron por finalidad complementarlas; y consagra la prohibición del matrimonio
entre patricios y plebeyos y establece la acción ejecutiva sobre garantías prendarias y el principio de la derogabilidad de las leyes por la sanción
de otra ley posterior.

La Ley.- La Ley es una regla social de cumplimiento obligatorio, establecida por autoridad competente y sancionada por la fuerza.
En cuanto a la Ley en Roma, una vez que surgió como norma escrita la Ley de las Doce tablas, fueron los Comicios Centuriados los
que tuvieron a su cargo la elaboración de las leyes posteriores, pudiendo surgir leyes DATAS (que eran leyes votadas por los
comicios, donde el Senado o el Magistrado no hacían más que aplicarlas) o ROGATAS (que eran aquella leyes aprobadas a
propuesta de los Magistrados).

En cuanto a las fases de elaboración de una ley en Roma, podemos indicar las siguientes:
1. ROGATIO o PROYECTO DE LEY, que era el contenido de la norma.

2. PROMULGATIO O PUBLICACIÓN, era hecha por el Magistrado por el lapso de 3 semanas.

 3. VOTACIÓN, el Magistrado preguntaba a los comicios si se aceptaba o no la nueva ley, la votación en principio fue de
manera verbal pero luego se hizo escrita y en forma secreta.
Una ley debía ser aceptada o rechazada en su totalidad, nunca se la podía aprobar solo en parte.

En cuanto al texto mismo de la Ley o Rogatio, se componía de las siguientes partes:

➢ PRAESCRIPTIO (escrito antes).- Que contenía el nombre del Magistrado proponente, del cual la ley toma el nombre, el
lugar y fecha de votación, la clase de Comicios y el nombre del ciudadano que primero lo hizo. Ej. La Ley Julia de Adulteris.

➢ LA ROGATIO O PARTE DISPOSITIVA DE LA LEY, que sería el contenido mismo de la parte legal

➢ LA SANCTIO, aquella cuya parte establecía la sanción en caso de incumplimiento de la ley toda vez que era:
a) Perfecta, cuando se declaraban nulos los actos contrarios a la ley
b) Menos perfecta, cuando la pena era una sanción pecuniaria
c) Imperfecta, cuando en realidad el proyecto no sancionaba los actos contarios a la ley.

La Jurisprudencia.- La jurisprudencia o ciencia del derecho, era entendida por los Romanos, como el arte de interpretar la ley y
precisar la norma consuetudinaria y llenar los vacios de la ley, vale decir que el pretor y el jurisconsulto, que son quienes hacían
jurisprudencia, no solo debían interpretar la ley sino que en ausencia de ella, tendrán que precisar la existencia de la costumbre, y
en su caso, a falta de ley o costumbre, tendrán que llenar los vacios jurídicos o lagunas del derecho, a través de la analogía
(semejanza), sin dejar de lado la equidad (imparcialidad) y la justicia.

El Edicto del Pretor.- El edicto del pretor es el Ius Edicendi, como aquella facultad que tenía el Magistrado de dirigirse al pueblo de
palabra o por escrito, para dar a conocer el ejercicio de sus funciones.
El pretor a través de sus edictos, jugó un papel muy importante en la elaboración del derecho en su afán de corregir el derecho civil,
mismo que se conoce como Derecho Pretoriano u Honorario

7. ITALIA Y LAS PROVINCIAS

Roma al final de la República es la capital de un vasto imperio que abarca todo el mundo hasta entonces conocido, de pequeña civis
de 900 km2, llego a extenderse por vías de conquistas a 5.000.000 de Km2 abarcando sus confines al mar mediterráneo con
3.000.000 Km2, en cuanto a sus conquistas vemos el sometimiento del Lacio, de Italia, el norte de África, de Grecia, de España, las
Galias y de siria.

El sistema de expansión se realizo a través de las anexiones de territorios conquistados y la incorporación de sus habitantes al
Estado Romano, las ciudades incorporadas reciben el nombre de Municipio, conservando su autonomía administrativa y sus
magistrados, estando obligados a cumplir determinadas prestaciones, ya sean tributos o servicio militar.

Se fundan colonias en territorios vencidos donde se enviaban ciudadanos romanos o latinos, ejerciendo derecho propietario sobre
ellos; toman la denominación de provincias y se hallan a cargo de un gobernador colaborado por un pretor y u consejo integrado
por 10 senadores. El Gobernador era elegido preferentemente entre ex – Magistrados (ex pretores, ex cónsules etc.)

8. FIN DE LA REPÚBLICA.- Como producto de la expansión, Roma tuvo dificultades internas muy difíciles de ser controladas, toda vez que los
mismos resultaron como consecuencia del antagonismo entre la nueva clase social que fundaba su poder en la riqueza, la vieja nobleza y los
proletarios ansiosos de mejores condiciones de vida. La riqueza se hace dueña de la situación política, dando lugar a una decadencia en las
magistraturas, que ponen en aprietos al pueblo romano, quienes buscan la necesidad de poner un alto al desenfreno de los magistrados y el
senado, toda vez que encontramos en CAYO JULIO CESAR un general político quien habiendo engrandecido roma se proclamo gobernante
absoluto. Sus oponentes temieron que su poder le llevara a convertirse en rey o en emperador. Por eso lo asesinaron 44 años antes de que
naciera Jesucristo, al no tener herederos varones, había establecido en su testamento que su sobrino nieto se convertiría en su sucesor. Octavio
seria mas tarde en el primer emperador de Roma quien superaría el caos moral, político y económico de los últimos tiempos. Viendo en Octavio
sus conciudadanos e inclusive el mismo Senado como el personaje digno de llevar a cabo la restauración el Estado Romano, cuatro años más
tarde le dan el título de “Augusto”, llamándose finalmente CAYO JULIO CESAR OCTAVIO AUGUSTO. Estos acontecimientos se produjeron
aproximadamente en el año 31 a.C. la cual llevaría a instaurar un nuevo régimen político bajo la denominación del IMPERIO…

Continuara…