Derecho Romano

Resumen “La Constitución Ideal”

Que no consentirá que nadie reinará en Roma
Bruto (Primer Cónsul)
Durante esta época, la primacía de la ley empezó a emanar del protagonismo del populus
que era activo como una colectividad concreta, por sus actividades en la asamblea, las
contiones1, los sacra populata2, y en el ejército.
Los magistrados
El papel de los magistrados era de la subordinación, ya que estaban en in potestate populi,
esto es, en el poder del pueblo. A pesar de detentar el peligroso imperium, en el cual por
un lado deriva del pueblo (es decir de la lex de imperio) y por otro lado encuentra limite
en la voluntad del pueblo (la provocatio, por ejemplo, contra condenas capitales y la
intercessio, que es el poder negativo que tienen los tribunos).
No se podían crear magistraturas exentas de provocatio, ya que, fueron prohibidas en las
leyes Valerias en 449 a. C. Teniendo en cuenta, la experiencia de los segundos decenviros,
que eran magistrados exentos de provocatio y que fueron los autores de las tablas inicuas
en 442 a. C. Por otra parte, ya existía una magistratura exenta de provocatio, que era la
dictadura.
Los magistrados también tenían ciertas limitaciones en la función de rogatio, ellos eran los
que estimulan las deliberaciones populares y se les prohibía proponer cualquier privilegia,
que eran las leyes que derogaban el derecho común para beneficio o detrimento de
algunos. Esta anterior prohibición estaba fundada en el impedimento de romper con el
principio de igualdad ante la ley.
Después de la reconciliación entre patricios y plebeyos, se estableció el esquema
republicano de la siguiente manera a través de la ley Licinia sobre el cónsul plebeyo:

 Los magistrados gobiernan.

 El pueblo comanda las leyes.
 El senado asesora y autoriza (Mas no legisla).
 Los sacerdotes (junto con los magistrados y el pueblo) cuidan la pax romanum.
Al ver las funciones que le fueron asignadas por el derecho público romano en la
república, se puede evidenciar dialécticas variables de a dos:

 Pueblo y magistrados: En la convocatoria y desarrollo de la asamblea y en la

conducción de la guerra.
 Pueblo y senado: En la promulgación de leyes, resultados electorales y decisiones
judiciales, esto está reflejado en la sigla SPQR (Senatus Populisque Romanus, que
en español significa “el Senado y el Pueblo Romano).

1
Eran las reuniones entre ciudadanos, en la preparación de la asamblea
2
“Los que hacen todos los cives”
  El senado y los magistrados: En el ius agendi cum patribus (Derecho de interactuar
con el senado), en generar y en las situaciones de emergencia (en general en el
senatusconsultum ultimum).
Es necesario diferenciar los conceptos del populus romano y del estado en sentido
moderno. El populus era un corpus (corpus ex distantibus) según la opinión de juristas
durante la era imperial, basadas en las enseñanzas de la dialéctica de los filósofos griegos.
A pesar del paso del tiempo mantiene su noción como Res publica. Por eso se incurre en
un error igualar el concepto de la res publica con la noción moderna de estado. La
confusión entre estos dos conceptos, han llegado a que doctrinantes importantes como
Constant y Hegel arremetieran contra el derecho público romano, el primero diciendo que
los antiguos desconocían las libertades individuales y el segundo, diciendo que la historia
romana era una abstracción, ya que planteaba que los ciudadanos romanos tenían una
falta de libertad en los asuntos públicos y en la defectuosa forma de estado que tenía el
pueblo romano.
Pero volviendo de nuevo a las instituciones del derecho público romano, al pueblo le
correspondió el iubere legem (comandar la ley) mientras que los magistrados el rem
publicam administrare (administrar la república). En Roma existieron muchas
magistraturas de distintas figuras, a cada una de estas les correspondió una potestas, muy
amplia como para desempeñar la administración que le fue encargada.
Los magistrados romanos (normalmente los ordinarios y envestidos de imperium) nacen
como colegiados, anuales, electivos y responsable ante el pueblo.
Magistrados como los cónsules son invulnerables durante el cargo, pero una vez relevado
por su sucesor, vuelve a ser un particular. Puede ser enjuiciado por haber trasgredido la
ley o los auspicios. El rubro de acusación suele ser el de lesa majestad (maiestas populi
romani), que se puede vulnerar, por ejemplo, al perturbar o hacer imposible el sufragio.
Vulnerar las prerrogativas del pueblo (por ejemplo, abusando del poder o negándose a
dejar el cargo) es un crimen capital.
Entre las potestades y facultades de cada magistratura existe una jerarquía, en el sentido
que un magistrado de potestad superior puede vetar a uno de grado igual o inferior. Aquí
también esta colación los auspicios de los magistrados, por lo que los censores vienen
siendo los máximos magistrados de la república, a pesar de no tener imperium.
Según las costumbres y más adelante la lex Vilia, promulgada en 180 a. C, la jerarquía es
de la siguiente manera:

 Cuestores: Son los ayudantes de los cónsules, (particularmente en los tiempos de

guerra, al sequito de los generales), están a cargo de llevar los recursos financieros
y desembolsa lo necesario. La palabra “cuestor” viene del latín quaestor que
significaba inquirir o buscar, de allí se denominaban los quaestores, también los
 quaestores pariccidi que eran aquellos que realizaban encuesta y recolección de
pruebas en los juicios sobre homicidio voluntario (parricidas esto).
 Ediles: Se les adiciono la palabra Curules para distinguirlos de los ediles plebeyos.
Estaban encargados del orden público, áreas comunes, vigilancia sobre mercados,
abastecimiento de trigo (tarea conocida como annona, que era la obligación
natural de alimentar al pueblo, los acerca particularmente a las necesidades y
peticiones populares).
Tienen un poder de policía y un limitado poder jurisdiccional, es decir que
administran justicia en materia de compraventas, según reglamentos que ellos
dictan, expidiendo un edicto en el cual fijan pautas para los juicios).
 Pretores: Fue una magistratura patricia creada a partir de las leyes Licinias Sextias
(367 a. C) como una especie de compensación para los patricios, que cedieron
muchas ventajas políticas y civiles ante los plebeyos, según la tradición. Hay
diferentes tipos de preturas:
 Pretor urbano: Preside la primera parte de los juicios civiles entre los
ciudadanos romanos, siendo la jurisdicción, su función principal. Al tener
imperium puede ejercer poder de condena en lo militar y también ejercer
poder de condena en lo criminal, además de tener funciones militares.
 Pretor peregrino: Figura creada en el siglo III a. c, siendo ya Roma una
potencia comercial y militar en el mar mediterráneo. Se encargó de
desempeñar la iurisdictio en los pleitos entre romanos y extranjeros, o
entre extranjeros que tienen negocios o intereses patrimoniales en Roma.
Durante la época de Cesar, las magistraturas pretorias eran doce.

 Cónsules: Son los dos magistrados ordinarios que eran electos cada año. En ese
año detentaban el imperium, eran los supremos comandantes militares y
civiles. Ellos tenían el ius agendi (derecho a tratar) con el pueblo y con el
senado, el poder de dilectus (reclutamiento), el poder de rogatio y la
jurisdicción.
 Censura: En esta magistratura, terminaba la carrera politica del romano. Como
lo define Marco Tulio Cicerón los censores públicos llevaban el censo de las
edades, descendencias, propiedades y rentas. Vigilaban los templos, caminos,
acueductos, el tesoro y los ingresos de la urbe. Distribuían en tribus los
sectores de la población y hacían la clasificación según las fortunas, las edades
y los órdenes. Distribuían la prole de los caballeros y los infantes, impedían que
hubiese célibes, gobernaran las costumbres públicas y no toleren que continúe
en el Senado ninguna persona despreciada (a través de la lectio Senatus)3. Que

3
Era la revisión periódica de la composición del Senado, en la cual se excluía a los indignos y se nombraba a
los que remplazaría a los indignos y a los ya fallecidos
 sean dos censores y tengan el cargo por 5 años. Las demás magistraturas
deben ser elegidas anualmente. Y que la potestad censoria exista siempre. 4
 Tribunos: Esta magistratura se originó a raíz de la lucha de clases entre los
patricios y plebeyos. Tenían un poder negativo (intercessio) es decir, podían
impedirlo todo. Esta desempeña una función útil para cualquier ciudadano: el
auxilium para las víctimas de condenas o restricciones abusivas o sesgadas.
Podían perturbar edictos y rogationes no equitativos.
 Dictador: Fue una magistratura legitima, que surgió a inicios de la República,
con un contenido principalmente militar y limitada en duración y propósito. En
las leyes según Cicerón, se podía elegir a un militar en el caso de una guerra
peligrosa o sublevaciones cívicas, en donde uno solo tenga la misma autoridad
que ambos cónsules, si así lo decidiera el Senado, por un tiempo máximo de 6
meses. Y si este, una vez nombrado con el augurio favorable sea el máximo jefe
del pueblo (magister populi) es decir, el comandante de la infantería.
Esta magistratura estaba exenta de provocatio, de imperium domi, y sin el
empacho de un veto de un colega, ya que rápidamente podía realizar una
acción donde proporcionaba soluciones expeditas en los momentos de crisis.
Como lo mencionaba Cicerón, era nombrado por los Cónsules con previa
consulta al Senado para un periodo máximo de seis meses. Su ayudante, era el
magister equitum que era el jefe de la caballería (Ya que, por excepción de ser
autorizado por el pueblo o el senado, el dictador no podía montar a caballo). Es
inaugurado, recibe la lex de imperio, lo cual le permite proclamar el tumultus
(estado de conmoción) y realizar el dilectus (reclutamiento) sin previa
autorización.
El dictador debía abdicar de su cargo después de cumplir el objetivo por el cual
fue elegido.
La dictadura seria abolida, después de los constantes abusos a la cual fue
sometida su poder constituyente en el año 44 a. C, por propuesta de Marco
Antonio, después de la muerte de Cesar, la magistratura había agotado su
trayectoria histórica. Intento ser revivida para ser ofrecida a Augusto, pero este
la rechazo.
Por los poderes desmedidos de Sila, Mario y Cesar, el concepto moderno de
dictadura es relacionado con aquel gobernante que abusa de su poder
constitucional y legal.
Senado
Al finalizar las magistraturas (los cónsules, dictadores y censores) se volvían senatoriales,
es decir que adquirían título para ocupar un asiento en el senado según su rango. El
efectivo nombramiento dependía de los puestos disponibles (sea que hayan sido liberados
por muerte o indignidad de los ocupantes) y se hacia la operación de la lecto senatus a
4
Las leyes de Cicerón 3.3.7
cargo de los censores (o en ocasiones los cónsules) donde se escogía al optimum quemque
(el mejor) ex omni ordine (de cualquier clase).
El senado integrado por 300 miembros (que posteriormente serán aumentados a 600 por
Sila y a 900 por Cesar), incluye por ahora patricios y plebeyos, es decir patres conscripti
(patricios y agregados). Los primeros mantienen algunas prerrogativas (como el
interregnum), se expresan según el rango de senadores (De menor a mayor):

 Cuestorios
 Tribunicios
 Edilicios
 Pretorios
 Consulares
 Censorios
 Princeps senatus (Presidente del senado, es el ex censor más anciano)
En virtud del ius agendi cum patribus, el Senado se reúne en la Curia Hostilia (o en su
defecto en un templo o en otro lugar inaugurado), sus sesiones no pueden durar más allá
del atardecer. Tomado los auspicios y tras escuchar al magistrado, el Presidente dirige la
discusión y solicita las opiniones de los senadores, que suelen hablar en orden de rango,
deliberan levantándose y dirigiendo hacia dos lugares distintos de la Curia, según apoyen
o rehacen las mociones. Las cuestiones procedimentales son reguladas por el ius sacrum,
además de la tradición.
Las tareas de los senadores es asesorar a los magistrados, en la paz como en la guerra, en
los asuntos internos, como en la dirección de las relaciones con pueblos o reyes
extranjeros, esto se llama el senatusconsultum (Consulta del senado). Asignar los
comandos proconsulares, vigilar el erario público del pueblo romano, cumplir con el
interregnum (en caso de impedimento, muerte o infelicitas augural de algunos cónsules),
prestar la auctoritas (aumentar, reforzar, acrecentar) la actividad de la asamblea.
Esta última palabra (auctoritas), tiene la misma raíz de la palabra augurium, nos dice que
para los hombres reunidos en una sociedad hay una sola forma correcta de hacer las
cosas, acorde con la voluntad divina, por un lado, y por el otro de principios y tradición.
Este no solo es un concepto moral, sino jurídico, clave para entender el papel del Senado
en la República y más tarde en la posición institucional del princeps, en la constitución
republicana.
El Senado desde la época de los Gracos y el principado, por la violencia que se demostró
durante esa época, tuvo que expedir el senatusconsultum ultimum. Con esta medida, que
fue interpretada como una suspensión de las garantías de provocatio, interrupción del
derecho, los cónsules estaban libres de llevar discrecionalmente a cabo la represión de los
tumultos con cualquier medio que pareciera oportuno. Esta medida se usó en muchas
veces contra los movimientos reformadores (como el ejemplo de los Gracos).
Otra medida similar al senatusconsultum ultimum, fue el iustitium, que era el cierre de los
tribunales por razones de peligro o luto público.
Otras facultades que tenía el Senado era aconsejar al cónsul para el nombramiento de un
dictador.
La garantía del Senado no consistió en temas reglamentarios o procedimentales, más bien
en la confianza que se le debe a la virtud (vir bonus dicendi peritus), que era el hombre
honesto y experto en la elocuencia, desinteresado, no remunerado, magnánimo, generoso
con su patrimonio personal en el servicio del bien común, es la encarnación del senador
ideal. Esto se ve reflejado en que las magistraturas no son remuneradas, la financiación
privada de banquetes o Juegos (ludi) y la contribución voluntaria del erario del pueblo
romano.
Cicerón insistía en su esbozo de Constitución Ideal, en que el orden senatorio sirviera de
ejemplo con su integridad, condenaba el ausentismo y exigía que los senadores
defendieran las causas del pueblo.
Sacerdocios

 Pontifices
 Fetiales
 Flamines
 Augures
 Vestales
Cambios constitucionales durante Augusto
Durante el principado de Augusto, trajo cambios constitucionales en Roma, a pesar de que
Augusto nunca quiso aceptar el poder absoluto, él lo ejerció.
El conjunto de atribuciones le dio un poder total sobre el imperio ya que dirigía:
 La politica financiera y las relaciones internacionales.
 La administración de las provincias,
 Emitía la moneda,
 Podía convocar al pueblo y al senado,
 Ostentaba las atribuciones derivadas de la potestas, censoria y tribunicia.
 Mantuvo un fino equilibrio con las antiguas instituciones republicanas.
Las magistraturas, sin embargo, siguieron siendo electivas, aunque se subordinaron a la
propuesta del senado (que se resintió bajo la influencia del emperador). A pesar de no
tener el imperium militar desde finales de la república, el senado mantuvo:
 el ius agendi cum patribus y cum populus.
 Se le atribuyo competencia jurisdiccional civil (bajo el sistema del conocimiento
extraordinario).
 La iurisdictio ordinaria siguió siendo ejercidas por el pretor urbano y peregrino.
 Se les atribuía competencia por medio de sorteo, para tal efecto siguieron
promulgando cada año su edicto y respondiendo a las Quaestiones criminales.
Las atribuciones de los tribunos se horadaron por la potestad tribunicia del emperador,
pero conservaron su intercessio, su inviolabilidad, la posibilidad de imposición de multas y
de poder convocar al senado.
Aunque Augusto, quiso mantener las atribuciones censorias, asumió personalmente la
lectio de los senadores, que redujo a 600. Para acceder al senado se siguió requiriendo el
haber desempeñado magistraturas, utilizo la adlectio censoria que les permitió a los
ciudadanos escoger a los que no hubiesen ejercido magistratura alguna y lecciones
durante el 11 a. C y 4 d. C eliminar miembros indignos o desagradables.
Los cuestores (20 en la época) eran ahora los auxiliares del emperador como el de los
cónsules (y de los procónsules en algunos casos). Se crearon los praetores aerarii a
quienes se encargó, en reemplazo de los cuestores, la administración del erario público.
El emperador concibió además un esquema administrativo paralelo, que conllevo a la
creación de prefecturas:
 La urbana: Estaba reservada a los senadores, a la que se atribuyó en algunas ocasiones
el gobierno de Roma y ciertas funciones de juzgamiento tanto en temas privados como
criminales
 La del pretorio: Comandante de la guardia personal del emperador
 La de la vigilancia: Con atribuciones de policía, que tenía a su cargo, además del
control del fuego y de la contaminación.
 La de aprovisionamiento
 La Prefectura de Egipto
De igual manera hacían parte de la cancillería imperial los procuratores, que eran
funcionarios encargados de determinados asuntos y directamente dependientes del
emperador. La secretaria dedicada a la correspondencia oficial y los curatores que eran
encargados de los asuntos concretos como el cuidado de las vías, los templos y edificios
públicos, acueductos, nivel de las aguas y de la provisión de granos.
Esta atribución trajo el deterioro de las funciones del senado. En lo que respecta la
administración financiera, la de las provincias, la emisión de moneda y desapareció la
posibilidad de realizar control político por medio de los senadoconsultos, se le dejo en
cambio la libertad de decisión para la elección de cargos menores, se consolido en él, una
competencia extraordinaria para el juzgamiento de denominados casos y se mantuvieron
sus funciones religiosas como:
 La de decretar el triunfo a favor del príncipe o desconocerlo
 Declararlo enemigo público de la república
 Afectarlo con la damnatio memoriae
Las asambleas también pasaron a ser una asamblea de aclamación por los candidatos
presentados por el emperador a través de la commendatio.