Sociología del derecho. Lección día 02/02/22. María José Fariñas.

¿Qué es la sociología del derecho?

Es una ciencia o disciplina problemática. Tensión respecto su objeto y a su apropiación.
Primeramente, a principio del siglo XX, para hablar de ciencia se requería que esta tuviera un
objeto formal (metodología) y un objeto material.
En este contexto, el derecho era ciencia dogmática y formalista, una cuestión de juristas. La
obra paradigmática de este modelo de cientificidad era la Teoría Pura del Derecho de Kelsen.
Posteriormente, revuelta contra el formalismo y aparecen teorías críticas del derecho. Se
abandona el legalismo y la idea del juez como un elemento pasivo.
Críticas previas

Caspar Rudolf von Ihering introduce conceptos como ponderación e interés

[cuando el legislador crea una ley, esta potenciando unos intereses. Esta
ponderación se reitera (de forma más concreta) en cualquier decisión jurídica,
por ejemplo, los jueces actualizan la ponderación]. Le otorga un protagonismo a
las jueces que anteriormente no habían tenido.
von Kirchmann. Dos palabras correctoras del legislador convierten bibliotecas
enteras en basura.
Aparece posteriormente propiamente un movimiento, el Movimiento del derecho vivo o
libre. Es un movimiento de juristas prácticos, jueces (kantorovich), que tratan de
construir una teoría del derecho que rompa con el legalismo dominante.
- Los jueces crean derecho [Montesquieu: el juez no es la boca muda del derecho].
Con ello, el derecho ya es algo más allá de la ley.
- Rompen con equiparación del derecho al derecho del Estado [paradigma del
monismo jurídico Kelsen: el derecho es el derecho estatal]. Estos autores dicen
que ello es una ficción. Admiten que los Estados son actores fuertes en la
creación del derecho, pero no es el único. La ficción es que no hay más derecho
que el derecho del Estado (única fuente del derecho). El derecho vivido es el
derecho que está en la sociedad. Hacen alusión a algunos derechos tradicionales.
Romper la ecuación implica redefinir el derecho por elementos distintos al
Estado. Constituyen el germen del pluralismo jurídico.

El criterio jurídico del paradigma monista: instituciones estatales + aparato coactivo del
Estado
El criterio de juridicidad del Movimiento del derecho vivo: poder demostrar que puedan
existir sistemas jurídicos al margen ha de haber capacidad procesal para crear normas y
capacidad procesal para aplicar y hacer cumplir las normas
Respuesta de Kelsen: acepta que la costumbre es una fuente material de derecho, pero
no por sí mismo un sistema jurídica.
La dogmática no es un conocimiento, es una técnica. El auténtico conocimiento del
derecho debería ser aportado por una ciencia sociológica del derecho.

En EEUU también hubo un movimiento importante crítico conocido como el realismo

jurídico norteamericano. Es un movimiento de juristas (principalmente, juristas
prácticos, jueces). Lo importante para saber cómo funciona el derecho y qué es el
derecho es necesario entrar en la acción de los jueces.
Lewilin [influyó en la tesis de Buenaventura]: introduce elementos pioneros para la
consolidación del paradigma del pluralismo. Realiza una investigación empírica de las
comunidades indígenas para comprobar la estructura procesal con objeto de determinar
la existencia de un sistema jurídico.

También hubo un movimiento de sociológocs, law sociecity unido a la organización

internacional de sociología empiezan a incorporar el estudio de los sistemas jurídicos
como una parte más del análisis sociológicos. Los sociológicos entienden que el
derecho es un elemento que está en la realidad social y los determina y también un
mecanismo de control social. El derecho es un fenómeno social más.

Desde la sociología
Marx Weber en Economía y Sociedad hay un capitulo que lleva por titulo la sociología
del derecho. Otorga un valor central al derecho en sus estudios sociológico. De él
proviene el concepto de operador jurídico. El derecho es un elemento estructural de la
sociedad,
Durheim: da mucha importancia a la dimensión punitiva de la norma jurídica como uno
de los ejes centrales de la estructuración de las sociedades.

¿Orígenes históricos?

¿Cómo surge?
¿Estado actual?
Renato treves. Hubo una suerte de repartición ente la sociología del derecho de los sociólogos y
la de los juristas. Los sociólogos se aproximan al derecho como eje central de la sociedad o lo
analizan desde el punto de vista empírico (de normas o instituciones). La realizada por los
juristas es realizada por los juristas críticos. Se ha mantenido cieta incomunicación. Esto es
consecuencia de la propia fragmentación del conocimiento moderno. Dividido en disciplinas
compartimentadas. Los juristas se ocupan de análisis funcionales, mientras que los juristas de
fenómenos. Por ello no hay propiamente una ciencia jurídica de la sociología del derecho.