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Normativismo jurídico

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Normativismo jurídico El normativismo es una teoría del Derecho desarrollada por Hans Kelsen, que pretende "desnudarse" de cualquier

pensamiento ideológico, y que establece un sistema jurídico basado en la Jerarquía de normas. Este normativismo jurídico reduciría el Estado a un conjunto de relaciones jurídicas: el Estado y el derecho son idénticos. El Estado es contemplado en esta teoría como un orden coercitivo idéntico al "Derecho". El Estado no quedaría resumido un simple orden jurídico, es más que eso, no sólo el orden de derecho legítimo y soberano. Se opone a Hans Kelsen y su normativismo, ya Schmitt y el decisionismo. Es una designación de la sistemática científica que se aplica casi exclusivamente al derecho. El "normativismo jurídico" o teoría normativa del derecho, como se lo llama a partir de los trabajos de Kelsen, es el que trata al derecho única y exclusivamente desde un ángulo normativo, sin calificarlo por su justicia ni descalificarlo por su injusticia; toma sólo la norma jurídica positiva, única expresión de lo jurídico, por otra parte, a la que conviene el nombre de derecho. El iniciador de este tipo de investigación jurídica fue Karl Binding (1841-1920), al que subsiguió su discípulo Thon. En el siglo presente Hans Kelsen (n. en 1881) desarrolló una teoría integral del derecho en su aspecto normativo, que, por despreocuparse del contenido concreto de las normas jurídicas para atender tan sólo a la norma en sí, llamó "teoría pura del derecho" (reine Rechtslehre).

En el NORMATIVISMO, la actitud positivista va unida al nacimiento del concepto de Estado, aunque será a partir del Renacimiento y del nacimiento del Estado moderno cuando los juristas se decantarán por defender una concepción positivista del Derecho para fortalecer a los diferentes reyes de las

según esta orientación. pues de lo contrario el sistema jurídico carecería de validez. el positivismo como doctrina jurídica se origina en el siglo XIX. Coercibilidad: significa la posibilidad del uso legítimo y legal de la fuerza para su cumplimiento de la ley. nacido en Austria pero naturalizado norteamericano.monarquías occidentales europeas en su tarea de exterminar de una vez el feudalismo imperante. desvinculada de su contenido material y de su eficacia social. la culminación del positivismo se produce merced a la obra del insigne jurista Hans KELSEN. Esta norma hipotética es la que establece el deber de comportarse como prescribe la Constitución (aquella que basa y señala la forma de crear otras «leyes generales») y supone que así ocurre en realidad. El Derecho constituye. partiendo de que el análisis del Derecho se debe llevar a cabo independientemente de todo juicio de valor ético-político y a toda referencia a la realidad social en la que actúa. de un modo u otro. Las normas jurídicas son creadas por aquellas personas autorizadas para ello a virtud de una norma anterior. Esta característica consiste en que el estado tiene la . también conceden derecho a uno o barios sujetos. En el siglo siguiente. un «sistema de normas» que supone la forma lógica de lo jurídico. formando todas ellas una pirámide apoyada en su vértice por una norma final y fundamental a la que llama hipótesis. clave de todo el sistema jurídico. La norma es la piedra angular o eje central del Derecho. Sin embargo. de manera consciente. creador de una de las más grandiosas y coherentes doctrinas jurídicas de todos los tiempos: la denominada «teoría pura del Derecho» o del «normativismo jurídico» -ciencia de conceptos y sistemas-. El dogma principal de su método para introducirse en el estudio del Derecho consiste en eliminar de éste todos aquellos elementos que considera. extraños al mismo. Características Bilateral: porque imponen derechos.

Generalidad. aún en leyes que dan honores o privilegios. Heteronomía.La norma jurídica únicamente toma en cuenta la adecuación externa de la conducta con el deber estatuido en la norma. que ésta.. La ley está hecha para aplicarse en un número indeterminado de casos.. Dependiendo del tipo de norma incumplida o violada. a esta se le opone la Incoercibilidad que consiste en que la norma se ha de cumplir de manera espontánea. no puede obligarse a las personas a que la cumplan por medio de la fuerza judicial. Nota. Esto significa que el sujeto o destinatario de la norma es una generalidad de persona y que la acción que se predica es una acción abstracta. . Una norma jurídica es abstracta por ser general e hipotético por que prevé casos y sanciones "tipo" y no casos concretos. Abstracción. sino conforme a los principios y convicciones del obligado.significa que las normas jurídicas son creadas por otra persona distinta al destinatario de la norma. es impuesta en contra de su voluntad. Sanción se denomina sanción a la consecuencia o efecto de una conducta que constituye infracción de una norma jurídica (ley o reglamento). sigue siendo general porque todos deben respetar esos privilegios y honores. Exterioridad. es auto legislación (darse sus propias leyes)..posibilidad de aplicar por medio de la fuerza física una sanción si la persona se niega a acatarla. se pone a la Interioridad en la cual el cumplimiento del deber no se realiza solo d acuerdo con la norma. sanciones civiles. además. esta característica se opone a la Autonomía que significa que la norma es creada de acuerdo a la propia conciencia de la persona. y. podemos estar en presencia de sanciones penales. La norma jurídica no se dirige a determinado individuo sino a la colectividad. sin importarle la intención o convicción del sujeto obligado.La imperatividad no es carácter de la Norma juridica sino su naturaleza porque la norma jurídica es un mandato. y sanciones administrativas.

Otras características del realismo jurídico. Destaca entre los primeros Trasímaco. Axel Hägerström y Alf Ross destacan entre los realistas escandinavos. sino por las reglas realmente observadas por la sociedad o impuestas por la autoridad estatal.. sino un acto de voluntad del juez.. Indeterminación del derecho. para quienes la eficacia o vigencia real de las normas jurídicas es la propiedad determinante. Finalmente. La escuela del realismo jurídico norteamericano. para quien el derecho es la voluntad del más fuerte. quien consideraba que el derecho no es otra cosa que las profecías de cómo los jueces resolverán los asuntos jurídicos. por encima de la validez meramente formal y del contenido moral de las mismas. Para los realistas jurídicos el derecho no está formado por enunciados con contenido ideal acerca de lo que es obligatorio. . Se pueden distinguir al menos cuatro escuelas: El realismo clásico de los sofistas griegos.Realismo jurídico El realismo jurídico es una doctrina filosófica que identifica al derecho con la eficacia normativa. Como percursor de los realistas norteamericanos cabe mencionar a Oliver Wendell Holmes Jr. Michel Troper ha desarrollado una teoría realista según la cual la interpretación no es un acto de conocimiento de la ley.Los realistas suelen creer que el derecho positivo (las leyes y los precedentes obligatorios) no determinan las verdaderas soluciones a los caso. La escuela escandinava y El realismo de la interpretación jurídica del francés Michel Troper. con la fuerza estatal o con la probabilidad asociada a las decisiones judiciales.

En los años ochenta o noventa esta visión resurge con una escuela llamada “ Critical legal Studies”. Enfoque instrumentalista. Homes. El primer paso del Realismo Jurídico es decir que la certeza jurídica es un dogma irremediable y que no se posible que los ciudadanos antes de actuar no saben lo que les está permitido y lo que no . Pero donde estas ideas han tenido más fuerza es en los países escandinavos donde en los años cincuenta existían juristas como Alf Ross y Karl Olivocrone.N.Muchos realistas jurídicos se han interesado en los estudios estadísticos (Holmes). surgen jueces como O. Aunque declinó su fuerza luego de la Segunda Guerra Mundial. etcetera. La corriente del realismo jurídico surge del propio positivismo y tiene una primera reacción contra el formalismo jurídico.Enfoque interdisciplinario. Llexellyn o J. (Manual de teoría del Derecho de Benito de Castro Cid).Los realistas creen que el derecho sirve o debe servir como instrumento para alcanzar propósitos sociales. En los Estados Unidos. El realismo jurídico es una visión del derecho que ha salido en diferentes épocas. a la teoría jurídica feminista y al análisis económico del derecho (autores como Richard Posner y Richard Epstein).. la influencia del realismo jurídico ha alcanzado a la corriente llamada "estudios críticos del derecho" (Duncan Kennedy y Roberto Unger). antropológicos (Llewellyn y su libro The Cheyenne Way). El realismo critica al formalismo jurídico y dicen que ni el derecho es coherente y completo y que la actividad de los jueces no puede ser mecánica y las normas pueden tener más de una interpretación. sociológicos (Ross). K. Posteridad del realismo jurídico.. En palabras de Antonio Enrique Pérez Luño el nucleo fundamental del Derecho no son las leyes sino los hechos. en los años veinte. Frank.

americano y su punto de partida es criticar el formalismo y afirma que son los jueces los que constituyen el derecho. El derecho no es una predicción de nada. Se muestra gran desconfianza con el derecho que deriva del legislador y se da mucha importancia al derecho defendido por los jueces. Los realistas se mantienen en dos grados: el realismo extremo y el realismo moderado. Surge en los países escandinavos alrededor de los años cincuenta. según Ross no es cierto que el derecho siempre esté determinado. Esta posición ideológica se fundamenta sobre la base de dos tesis: EL REALISMO MODERADO. sino que es la teoría del derecho la que se encarga de hacer estas predicciones. Esta visión del realismo es mucho más suave que la otra. Según esta teoría es totalmente falso que los jueces nunca obedezcan las normas jurídicas y que no siguen nunca el derecho. Uno de los máximos representantes de esta teoría es Alf Ross quien toma como base la importancia del comportamiento judicial. Los jueces tienen una . El Realismo Extremo tiene origen norte .Para los realistas es la decisión del juez lo que determina que es y que no es derecho. EL REALISMO EXTREMO. Es un trabajo de carácter empírico que analiza lo que hacen los jueces y también se distingue porque no cree que las normas jurídicas indicadas por el legislador no existan.

.1884). Su característica está en que no quiere verlos. por el crecimiento del dominio sobre la naturaleza y por la variación de la receptabilidad por las causas del placer. Su doctrina depende naturalmente de pensamientos ordenadores unitarios. El procedimiento fundamental ha de ser la inducción. Según ello lo moral no es deducible de un principio eterno ni de una actuación divina. La mudanza se determina por tres causas: por el crecimiento del saber. Los conceptos fundamentales del Derecho y de la Moral como introducción al estudio de las obras filosófico . Por ello ha de ser siempre diversa y mudable. Kirchman (1802 . Si el realismo quiere ser verdaderamente una norma fundamental. El realismo jurídico I. Las está agrupando bajo un concepto fundamental y único cuando precisamente se está esforzando también por subrayar las diversas acepciones de este concepto. Esto se refiere tanto al derecho como a la moral. entonces no ha de olvidar que ha de partir de un principio. De los hechos históricos puede la abstracción sacar leyes. II. Kirchmann habla de conceptos generales del derecho y de la moral y además va en busca de sus conceptos fundamentales. No es totalmente escéptico ante los hechos y las normas. La doctrina del saber (1878).jurídicas (1873). A todas las diversas concepciones morales las califica de moral. Por medio de él se ha de llegar al conocimiento del contenido real y del movimiento real en la evolución del derecho y de la moral.ideología judicial que surge de una tradición y de la manera como han sido educados. Acepta pues la existencia de pensamientos sólidos y fundamentales que han de plasmar y dominar de modo uniforme la materia varia y cambiante de la experiencia histórica. Lo moral ha de referirse a los mandatos de los pueblos o de los soberanos. La inutilidad de la jurisprudencia coma ciencia (1848).

frente a aquel enfoque realista. La idea. Hay que advertir sin embargo que no existe oposición alguna entre el idealismo y el realismo. no es creadora.Con ello. Y tampoco puede aislarse y definirse inductivamente la idea de la justicia en su peculiaridad y con sus contradicciones. consta de un todo compuesto. como segundo elemento. que se junten porque jamás estuvieron separados en la realidad sensible. (no de esto o aquello sino dé esto o también aquello). Queda pues. Hay en ella un método determinante de significación unitariamente comprensiva y además. . el concepto del derecho. lo mismo de la apercepción como de la voluntad. como a veces se ha creído. toda representación. del método unitario de ordenación que caracteriza el conocimiento científico. No se trata de una alternativa sino de una disyuntiva. particularidades sensibles que llevan ya íncito un orden y no pueden ser pensadas simplemente como materia informe. Tampoco tiene nada de extraño que sólo tengamos experiencias compuestas que podamos desgranar en una investigación crítica. Y esta materia históricamente condicionada debe ser elaborada realísticamente lo mejor posible. Esto es imposible por medio de la inducción. pues al reunir esas experiencias jurídicas ya se da por supuesto en cada caso el concepto del derecho como criterio de selección. Se efectúa por medio de una reflexión inquisitiva dirigida a la posibilidad general del orden exaustivo de la vida espiritual. Estos dos elementos están siempre ligados. No tiene nada de extraño. o sea coleccionando muchas experiencias jurídicas para sacar de ellas. No puede obtenerse el concepto del derecho inductivamente. Necesita la materia sensible que le es dada en la vida social. una tarea peculiar que consiste en asegurarse por el análisis crítico. como una nota común. Pues toda inducción consiste en subsumir fenómenos concretos a géneros superiores: Se limita a la materia accesible a los sentidos y no puede pues dar las formas puras del concepto y del juicio. como dijimos.

especialmente en su discurso sobre La Lucha por el Derecho (1872). Y aquí el error. Siguió El fin en el Derecho (desde 1877. III. Pero el fin es para Jhering causalidad psicológica. Jhering (1818 . Este libro está presidido por el lema de que el fin es el creador del derecho. Mientras enfoquemos las experiencias o vivencias concretas bajo la categoría de la causalidad estamos en el terreno de las ciencias naturales encargadas de ordenar unitariamente los fenómenos corpóreos. Por otra parte la idea de lo bueno es totalmente indispensable para manejar la materia realistícamente seleccionada. A esta ignorancia de la doble tarea a que nos hemos referido se debe la errónea posición de Kirchmann al tratar de la Jurisprudencia como Ciencia. El que carece de esa idea es como el piloto que navega sin brújula. discípulo de Puchta se revolvió luego contra la escuela histórica. Kirchman debía saber que la característica de la ciencia no está en la materia que elabora sino en la forma de su elaboración.Si alguien sólo tiene sentimiento y fantasía. con sus características históricas. Se interrumpió en el tercer tomo para orientarse hacia la Filosofía del Derecho. el contenido del derecho no está sólo en el conocimiento sino también en el sentimiento. Ellas estudian los cambios que experimentan por sus causas venidas del pasado. Y el derecho no es el producto de fines sino una peculiar actividad finalista. las normas jurídicas positivas son siempre preceptos humanos. corre en política siempre el peligro de ser un simple soñador utopista radicalmente subjetivo. En su famosa obra El Espíritu del Derecho Romano ( empezada a publicar en 1852) hace brillantes descripciones de grandes períodos de los romanos. tan especialmente dotados para el derecho. Pero el fin está en el futuro y determina el presente por la elección de medios. El tiene tres escrúpulos: la materia del derecho es siempre cambiante. . De hecho sólo debía preguntarse si era posible un método absolutamente unitario de ordenación del contenido de la voluntad juríica. Pero no se preocupó de esta cuestión que debe ser contestada afirmativamente y por el camino crítico. dos tomos) que tampoco fue terminado.1892).

cuidadosamente investigados y estudiados. de otra el amor y el sentimiento del deber. por el hecho de existir no se justifican ya los deseos y tendencias. . Intenta formular una mecánica social. tenidos rigurosamente en cuenta en la cuestión social y. Si nos entregáramos a ellos tal como en particular existen y actúan. el cual. Sería lo mismo que si aceptáramos las inclemencias naturales o los quebrantos del cuerpo por el solo hecho de que se dan en el curso natural de las cosas y en el proceso necesario de la naturaleza. Pero. y por lo tanto del derecho. Ellas son de una parte la coacción y el premio. dejaríamos de poseerlos científicamente. Para evitarlo se impone una elaboración unitaria de los numerosos y variados impulsos humanos. como una política de la fuerza. describe Jhering los intereses y los fines determinados que pueden darse en una sociedad. IV. Han de ser. Para desprender de ellos la concepción fundamental del derecho. pues como ya dijimos antes. Los apetitos egoístas no son pues para él la materia que ha de ser objetivamente elaborada sino la ley suprema de la vida humana. Como materia de la voluntad aquellos deseos puramente personales existen naturalmente siempre y en todas partes. Y todo sucede a través del derecho. El manejo de esta política corresponde al ocupante del poder.Jhering no ha podido dar una definición conceptual exacta del derecho en relación con las otras formas de la volición. colecciona un tesoro de reglas de conducta destinadas a sacar el mayor provecho posible de su poder. Por tal entiende las palancas que se emplean para poner en movimiento la voluntad. como el egoísta más despiadado e incorregible. tal como son y existen. Y esto no se puede hacer confiándose simplemente al criterio puramente subjetivo del detentador del poder.

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