Normativismo jurídico

Normativismo jurídico El normativismo es una teoría del Derecho desarrollada por Hans Kelsen, que pretende "desnudarse" de cualquier

pensamiento ideológico, y que establece un sistema jurídico basado en la Jerarquía de normas. Este normativismo jurídico reduciría el Estado a un conjunto de relaciones jurídicas: el Estado y el derecho son idénticos. El Estado es contemplado en esta teoría como un orden coercitivo idéntico al "Derecho". El Estado no quedaría resumido un simple orden jurídico, es más que eso, no sólo el orden de derecho legítimo y soberano. Se opone a Hans Kelsen y su normativismo, ya Schmitt y el decisionismo. Es una designación de la sistemática científica que se aplica casi exclusivamente al derecho. El "normativismo jurídico" o teoría normativa del derecho, como se lo llama a partir de los trabajos de Kelsen, es el que trata al derecho única y exclusivamente desde un ángulo normativo, sin calificarlo por su justicia ni descalificarlo por su injusticia; toma sólo la norma jurídica positiva, única expresión de lo jurídico, por otra parte, a la que conviene el nombre de derecho. El iniciador de este tipo de investigación jurídica fue Karl Binding (1841-1920), al que subsiguió su discípulo Thon. En el siglo presente Hans Kelsen (n. en 1881) desarrolló una teoría integral del derecho en su aspecto normativo, que, por despreocuparse del contenido concreto de las normas jurídicas para atender tan sólo a la norma en sí, llamó "teoría pura del derecho" (reine Rechtslehre).

En el NORMATIVISMO, la actitud positivista va unida al nacimiento del concepto de Estado, aunque será a partir del Renacimiento y del nacimiento del Estado moderno cuando los juristas se decantarán por defender una concepción positivista del Derecho para fortalecer a los diferentes reyes de las

formando todas ellas una pirámide apoyada en su vértice por una norma final y fundamental a la que llama hipótesis. un «sistema de normas» que supone la forma lógica de lo jurídico. desvinculada de su contenido material y de su eficacia social. La norma es la piedra angular o eje central del Derecho. pues de lo contrario el sistema jurídico carecería de validez.monarquías occidentales europeas en su tarea de exterminar de una vez el feudalismo imperante. el positivismo como doctrina jurídica se origina en el siglo XIX. según esta orientación. Sin embargo. de manera consciente. extraños al mismo. de un modo u otro. El dogma principal de su método para introducirse en el estudio del Derecho consiste en eliminar de éste todos aquellos elementos que considera. Características Bilateral: porque imponen derechos. Esta característica consiste en que el estado tiene la . creador de una de las más grandiosas y coherentes doctrinas jurídicas de todos los tiempos: la denominada «teoría pura del Derecho» o del «normativismo jurídico» -ciencia de conceptos y sistemas-. nacido en Austria pero naturalizado norteamericano. partiendo de que el análisis del Derecho se debe llevar a cabo independientemente de todo juicio de valor ético-político y a toda referencia a la realidad social en la que actúa. la culminación del positivismo se produce merced a la obra del insigne jurista Hans KELSEN. En el siglo siguiente. Las normas jurídicas son creadas por aquellas personas autorizadas para ello a virtud de una norma anterior. clave de todo el sistema jurídico. también conceden derecho a uno o barios sujetos. Esta norma hipotética es la que establece el deber de comportarse como prescribe la Constitución (aquella que basa y señala la forma de crear otras «leyes generales») y supone que así ocurre en realidad. Coercibilidad: significa la posibilidad del uso legítimo y legal de la fuerza para su cumplimiento de la ley. El Derecho constituye.

sigue siendo general porque todos deben respetar esos privilegios y honores. Heteronomía. podemos estar en presencia de sanciones penales. esta característica se opone a la Autonomía que significa que la norma es creada de acuerdo a la propia conciencia de la persona.La imperatividad no es carácter de la Norma juridica sino su naturaleza porque la norma jurídica es un mandato. aún en leyes que dan honores o privilegios. Una norma jurídica es abstracta por ser general e hipotético por que prevé casos y sanciones "tipo" y no casos concretos. y sanciones administrativas. Abstracción. Exterioridad. La norma jurídica no se dirige a determinado individuo sino a la colectividad. Generalidad. que ésta. sanciones civiles. y. no puede obligarse a las personas a que la cumplan por medio de la fuerza judicial. a esta se le opone la Incoercibilidad que consiste en que la norma se ha de cumplir de manera espontánea. La ley está hecha para aplicarse en un número indeterminado de casos. Dependiendo del tipo de norma incumplida o violada. Nota. Sanción se denomina sanción a la consecuencia o efecto de una conducta que constituye infracción de una norma jurídica (ley o reglamento).posibilidad de aplicar por medio de la fuerza física una sanción si la persona se niega a acatarla.significa que las normas jurídicas son creadas por otra persona distinta al destinatario de la norma.. sin importarle la intención o convicción del sujeto obligado.. Esto significa que el sujeto o destinatario de la norma es una generalidad de persona y que la acción que se predica es una acción abstracta.La norma jurídica únicamente toma en cuenta la adecuación externa de la conducta con el deber estatuido en la norma. sino conforme a los principios y convicciones del obligado. es impuesta en contra de su voluntad. además. es auto legislación (darse sus propias leyes).. se pone a la Interioridad en la cual el cumplimiento del deber no se realiza solo d acuerdo con la norma. .

Finalmente. Indeterminación del derecho. para quien el derecho es la voluntad del más fuerte.Los realistas suelen creer que el derecho positivo (las leyes y los precedentes obligatorios) no determinan las verdaderas soluciones a los caso.. quien consideraba que el derecho no es otra cosa que las profecías de cómo los jueces resolverán los asuntos jurídicos. Otras características del realismo jurídico. por encima de la validez meramente formal y del contenido moral de las mismas. con la fuerza estatal o con la probabilidad asociada a las decisiones judiciales. Axel Hägerström y Alf Ross destacan entre los realistas escandinavos. Como percursor de los realistas norteamericanos cabe mencionar a Oliver Wendell Holmes Jr. para quienes la eficacia o vigencia real de las normas jurídicas es la propiedad determinante. Para los realistas jurídicos el derecho no está formado por enunciados con contenido ideal acerca de lo que es obligatorio. La escuela del realismo jurídico norteamericano. sino un acto de voluntad del juez. . La escuela escandinava y El realismo de la interpretación jurídica del francés Michel Troper.Realismo jurídico El realismo jurídico es una doctrina filosófica que identifica al derecho con la eficacia normativa. sino por las reglas realmente observadas por la sociedad o impuestas por la autoridad estatal.. Destaca entre los primeros Trasímaco. Michel Troper ha desarrollado una teoría realista según la cual la interpretación no es un acto de conocimiento de la ley. Se pueden distinguir al menos cuatro escuelas: El realismo clásico de los sofistas griegos.

En palabras de Antonio Enrique Pérez Luño el nucleo fundamental del Derecho no son las leyes sino los hechos. Pero donde estas ideas han tenido más fuerza es en los países escandinavos donde en los años cincuenta existían juristas como Alf Ross y Karl Olivocrone. la influencia del realismo jurídico ha alcanzado a la corriente llamada "estudios críticos del derecho" (Duncan Kennedy y Roberto Unger). (Manual de teoría del Derecho de Benito de Castro Cid). etcetera. sociológicos (Ross). El realismo critica al formalismo jurídico y dicen que ni el derecho es coherente y completo y que la actividad de los jueces no puede ser mecánica y las normas pueden tener más de una interpretación.. surgen jueces como O. en los años veinte.Muchos realistas jurídicos se han interesado en los estudios estadísticos (Holmes). La corriente del realismo jurídico surge del propio positivismo y tiene una primera reacción contra el formalismo jurídico. Frank. Enfoque instrumentalista. antropológicos (Llewellyn y su libro The Cheyenne Way). El realismo jurídico es una visión del derecho que ha salido en diferentes épocas. El primer paso del Realismo Jurídico es decir que la certeza jurídica es un dogma irremediable y que no se posible que los ciudadanos antes de actuar no saben lo que les está permitido y lo que no .Los realistas creen que el derecho sirve o debe servir como instrumento para alcanzar propósitos sociales. Aunque declinó su fuerza luego de la Segunda Guerra Mundial. En los años ochenta o noventa esta visión resurge con una escuela llamada “ Critical legal Studies”. K. a la teoría jurídica feminista y al análisis económico del derecho (autores como Richard Posner y Richard Epstein).Enfoque interdisciplinario. Llexellyn o J. Homes.N.. En los Estados Unidos. Posteridad del realismo jurídico.

Uno de los máximos representantes de esta teoría es Alf Ross quien toma como base la importancia del comportamiento judicial. Según esta teoría es totalmente falso que los jueces nunca obedezcan las normas jurídicas y que no siguen nunca el derecho. Los realistas se mantienen en dos grados: el realismo extremo y el realismo moderado. según Ross no es cierto que el derecho siempre esté determinado. sino que es la teoría del derecho la que se encarga de hacer estas predicciones. Se muestra gran desconfianza con el derecho que deriva del legislador y se da mucha importancia al derecho defendido por los jueces. Esta posición ideológica se fundamenta sobre la base de dos tesis: EL REALISMO MODERADO. EL REALISMO EXTREMO. Esta visión del realismo es mucho más suave que la otra. Es un trabajo de carácter empírico que analiza lo que hacen los jueces y también se distingue porque no cree que las normas jurídicas indicadas por el legislador no existan. El derecho no es una predicción de nada.Para los realistas es la decisión del juez lo que determina que es y que no es derecho.americano y su punto de partida es criticar el formalismo y afirma que son los jueces los que constituyen el derecho. Los jueces tienen una . Surge en los países escandinavos alrededor de los años cincuenta. El Realismo Extremo tiene origen norte .

Según ello lo moral no es deducible de un principio eterno ni de una actuación divina. . Esto se refiere tanto al derecho como a la moral. La mudanza se determina por tres causas: por el crecimiento del saber.ideología judicial que surge de una tradición y de la manera como han sido educados. Los conceptos fundamentales del Derecho y de la Moral como introducción al estudio de las obras filosófico . Por medio de él se ha de llegar al conocimiento del contenido real y del movimiento real en la evolución del derecho y de la moral. El realismo jurídico I. La inutilidad de la jurisprudencia coma ciencia (1848). entonces no ha de olvidar que ha de partir de un principio. Su doctrina depende naturalmente de pensamientos ordenadores unitarios. Las está agrupando bajo un concepto fundamental y único cuando precisamente se está esforzando también por subrayar las diversas acepciones de este concepto. Lo moral ha de referirse a los mandatos de los pueblos o de los soberanos.1884). La doctrina del saber (1878).jurídicas (1873). Su característica está en que no quiere verlos. por el crecimiento del dominio sobre la naturaleza y por la variación de la receptabilidad por las causas del placer. A todas las diversas concepciones morales las califica de moral. Kirchman (1802 . Por ello ha de ser siempre diversa y mudable. Kirchmann habla de conceptos generales del derecho y de la moral y además va en busca de sus conceptos fundamentales. Si el realismo quiere ser verdaderamente una norma fundamental. El procedimiento fundamental ha de ser la inducción. De los hechos históricos puede la abstracción sacar leyes. Acepta pues la existencia de pensamientos sólidos y fundamentales que han de plasmar y dominar de modo uniforme la materia varia y cambiante de la experiencia histórica. No es totalmente escéptico ante los hechos y las normas. II.

del método unitario de ordenación que caracteriza el conocimiento científico. lo mismo de la apercepción como de la voluntad. Y tampoco puede aislarse y definirse inductivamente la idea de la justicia en su peculiaridad y con sus contradicciones. o sea coleccionando muchas experiencias jurídicas para sacar de ellas. una tarea peculiar que consiste en asegurarse por el análisis crítico. Y esta materia históricamente condicionada debe ser elaborada realísticamente lo mejor posible. No puede obtenerse el concepto del derecho inductivamente. No tiene nada de extraño. (no de esto o aquello sino dé esto o también aquello). Esto es imposible por medio de la inducción. el concepto del derecho. como a veces se ha creído. . Tampoco tiene nada de extraño que sólo tengamos experiencias compuestas que podamos desgranar en una investigación crítica.Con ello. toda representación. Hay que advertir sin embargo que no existe oposición alguna entre el idealismo y el realismo. como una nota común. como dijimos. no es creadora. que se junten porque jamás estuvieron separados en la realidad sensible. frente a aquel enfoque realista. Necesita la materia sensible que le es dada en la vida social. Queda pues. consta de un todo compuesto. Estos dos elementos están siempre ligados. como segundo elemento. Pues toda inducción consiste en subsumir fenómenos concretos a géneros superiores: Se limita a la materia accesible a los sentidos y no puede pues dar las formas puras del concepto y del juicio. pues al reunir esas experiencias jurídicas ya se da por supuesto en cada caso el concepto del derecho como criterio de selección. La idea. particularidades sensibles que llevan ya íncito un orden y no pueden ser pensadas simplemente como materia informe. Hay en ella un método determinante de significación unitariamente comprensiva y además. No se trata de una alternativa sino de una disyuntiva. Se efectúa por medio de una reflexión inquisitiva dirigida a la posibilidad general del orden exaustivo de la vida espiritual.

Este libro está presidido por el lema de que el fin es el creador del derecho. III. Kirchman debía saber que la característica de la ciencia no está en la materia que elabora sino en la forma de su elaboración. Por otra parte la idea de lo bueno es totalmente indispensable para manejar la materia realistícamente seleccionada. Pero no se preocupó de esta cuestión que debe ser contestada afirmativamente y por el camino crítico. . Y aquí el error.1892). Se interrumpió en el tercer tomo para orientarse hacia la Filosofía del Derecho. El tiene tres escrúpulos: la materia del derecho es siempre cambiante. El que carece de esa idea es como el piloto que navega sin brújula. Mientras enfoquemos las experiencias o vivencias concretas bajo la categoría de la causalidad estamos en el terreno de las ciencias naturales encargadas de ordenar unitariamente los fenómenos corpóreos. especialmente en su discurso sobre La Lucha por el Derecho (1872). De hecho sólo debía preguntarse si era posible un método absolutamente unitario de ordenación del contenido de la voluntad juríica. Y el derecho no es el producto de fines sino una peculiar actividad finalista. Pero el fin está en el futuro y determina el presente por la elección de medios. Pero el fin es para Jhering causalidad psicológica. el contenido del derecho no está sólo en el conocimiento sino también en el sentimiento. En su famosa obra El Espíritu del Derecho Romano ( empezada a publicar en 1852) hace brillantes descripciones de grandes períodos de los romanos. A esta ignorancia de la doble tarea a que nos hemos referido se debe la errónea posición de Kirchmann al tratar de la Jurisprudencia como Ciencia. las normas jurídicas positivas son siempre preceptos humanos. Siguió El fin en el Derecho (desde 1877. tan especialmente dotados para el derecho. Jhering (1818 . discípulo de Puchta se revolvió luego contra la escuela histórica. corre en política siempre el peligro de ser un simple soñador utopista radicalmente subjetivo.Si alguien sólo tiene sentimiento y fantasía. con sus características históricas. Ellas estudian los cambios que experimentan por sus causas venidas del pasado. dos tomos) que tampoco fue terminado.

Para desprender de ellos la concepción fundamental del derecho. Y esto no se puede hacer confiándose simplemente al criterio puramente subjetivo del detentador del poder. colecciona un tesoro de reglas de conducta destinadas a sacar el mayor provecho posible de su poder. Sería lo mismo que si aceptáramos las inclemencias naturales o los quebrantos del cuerpo por el solo hecho de que se dan en el curso natural de las cosas y en el proceso necesario de la naturaleza. cuidadosamente investigados y estudiados. Como materia de la voluntad aquellos deseos puramente personales existen naturalmente siempre y en todas partes. Y todo sucede a través del derecho. Si nos entregáramos a ellos tal como en particular existen y actúan. . el cual. Han de ser. Intenta formular una mecánica social. Por tal entiende las palancas que se emplean para poner en movimiento la voluntad. por el hecho de existir no se justifican ya los deseos y tendencias. de otra el amor y el sentimiento del deber. como una política de la fuerza. tenidos rigurosamente en cuenta en la cuestión social y. describe Jhering los intereses y los fines determinados que pueden darse en una sociedad. como el egoísta más despiadado e incorregible. Ellas son de una parte la coacción y el premio. pues como ya dijimos antes. Los apetitos egoístas no son pues para él la materia que ha de ser objetivamente elaborada sino la ley suprema de la vida humana. tal como son y existen. El manejo de esta política corresponde al ocupante del poder.Jhering no ha podido dar una definición conceptual exacta del derecho en relación con las otras formas de la volición. y por lo tanto del derecho. dejaríamos de poseerlos científicamente. Pero. Para evitarlo se impone una elaboración unitaria de los numerosos y variados impulsos humanos. IV.

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