UNIVERSIDAD DE CALDAS.

CONTRATOS CIVILES Y COMERCIALES.

NATALIA MUÑOZ BECERRA
ISABELLA BURGOS OBANDO
ANNGY CATHERINE PUJIMUY AGREDA
FELIPE GETIAL GETIAL

TALLER 2 - 2021-2.

Teniendo en cuenta la clasificación de contratos, indique para cada uno de los siguientes, si
es nominado o innominado, típico o atípico, consensual, solemne o real, bilateral o
unilateral, principal o accesorio, gratuito u oneroso, de ejecución instantánea, diferida o
sucesiva, de libre discusión o de adhesión, traslaticio, traslativo o no traslaticio de dominio:

- Compraventa de bien inmueble

- Compraventa de establecimiento de comercio
- Compraventa de bien mueble
- Mutuo con intereses
- Arrendamiento de vivienda urbana
- Agencia comercial
- Seguro
- Transporte
- Hipoteca
- Fiducia
- Promesa civil de contrato

Ejemplo: mutuo sin intereses: nominado, típico, real, unilateral, principal, gratuito,
ejecución instantánea o diferida si hay plazo, libre discusión, traslativo de dominio

RESPUESTA:
- Compraventa de bien inmueble: Nominado, típico, solemne, bilateral, principal,
oneroso, instantánea o diferida si hay plazo, de libre discusión, traslaticio de
dominio.
- Compraventa de establecimiento de comercio: Nominado, típico, solemne,
bilateral, principal, oneroso, instantánea o diferida si hay plazo, de libre
discusión, traslaticio de dominio.
 - Compraventa de bien mueble: Nominado, típico, real, principal, oneroso, de
ejecución instantánea o diferida (si se establece plazo), de libre discusión,
traslaticio de dominio.
- Mutuo con intereses: Nominado, típico, real, bilateral, ejecución diferida (al
establecer plazo), de libre discusión, traslativo de dominio. - Arrendamiento de
vivienda urbana: Nominado, típico, consensual, bilateral, principal, oneroso, de
ejecución sucesiva, de libre discusión, no traslaticio de dominio.
- Agencia comercial: Típico, nominado, solemne, bilateral, principal, oneroso, de
ejecución sucesiva, de libre discusión, no traslaticio. - Seguro: Nominado, típico,
solemne, bilateral, principal, oneroso, de ejecución sucesiva, libre adhesión, no
traslaticio de dominio. - Transporte: Nominado, Típico, Consensual, Bilateral,
Oneroso, de ejecución instantánea, Libre adhesión, No traslaticios.
- Hipoteca: Nominado, típico, solemne, unilateral (bilateral), accesorio, oneroso,
de ejecución instantánea o ejecución sucesiva o periódica según convengan las
partes, libre discusión, traslaticio (cuando se incumpla el contrato garantizado y
se ejecute)
- Fiducia: Típico, nominado, solemne, bilateral, principal, oneroso, de ejecución
sucesiva, de libre discusión, no traslativo (art.1227, 1233 y 1238 C.Co) .
- Promesa civil de contrato: Nominado, típico, solemne, bilateral, principal,
oneroso, (instantánea), libre discusión, no traslaticio de dominio.

Casos

1. Artemio Cruz, persona inscrita en el registro mercantil como comerciante

propietario del establecimiento de comercio denominado “La cantina de la revolución”,
adquirió en el concesionario de Armotor SA, un vehículo automotor marca KIA modelo
2021, mediante contrato de compraventa celebrado el 10 de septiembre de 2020. El
registro del vehículo se llevó a cabo el 15 de septiembre siguiente y su entrega el 19 del
mismo mes.

Para el pago del precio, solicitó un crédito para la adquisición de vehículo al banco “MC Pato
SA”, establecimiento bancario este que aprobó el 80% del valor del vehículo, cantidad que
aceptada por el señor Artemio, fue desembolsada al concesionario. La tasa de interés
remuneratorio pactada fue el 1.25 % mensual y la moratoria al doble de esta. La tasa de
interés bancario corriente para la época de la convención se hallaba en 1.6% mensual. En
garantía de dicha obligación, el comprador constituyó en favor del banco una prenda abierta
sin tenencia sobre el vehículo objeto de la compraventa.

El valor faltante, lo consiguió el comprador con un familiar, quien le entregó el dinero en

mutuo con intereses a la tasa legal y los moratorios, al doble de esta. El interés corriente
bancario vigente a la época del mutuo estaba a la tasa del 1.6 % mensual.

De lo anterior se pregunta:

a. Qué contratos se celebraron y cuál es la norma aplicable (civil o comercial).

Indique el factor determinante (objetivo, subjetivo, mixto). Indicar el
fundamento jurídico.

 Contrato de compraventa de bien inmueble; El contrato de compraventa de

bien inmueble, es un contrato bilateral mediante el cual una persona vende
un inmueble y la otra persona lo compra
En el contrato de compraventa el vendedor se obliga a entregar el inmueble
al vendedor, y este se obliga a pagar el precio pactado.El contrato de
compraventa de bien inmueble es un contrato solmene, en razón a que sólo
es válido si se eleva a escritura pública, y, además, se requiere su inscripción
en Oficina de Registro de Instrumentos Públicos aquí aplicamos el régimen
mercantil aquí el señor Artemio adquirido la propiedad del vehículo para su
uso y el concesionario con la venta de este vehículo efectuó una actividad
mercantil como nos indica el artículo 22 del código de comercio ; Si el acto
fuere mercantil para una de las partes se regirá por las disposiciones de la ley
comercial.

 Contrato mutuo de intereses, aplicación de régimen comercial Comience con

factores objetivos, porque incluye un comportamiento Actividades
comerciales y bancarias. Encuentra su base legal Artículo 20-3 Código de
Comercio Artículo 20. Actos, operaciones y empresas mercantiles – concepto
Son mercantiles para todos los efectos legales: en el inciso 3 El recibo de
dinero en mutuo a interés, con garantía o sin ella, para darlo en préstamo, y
los préstamos subsiguientes, así como dar habitualmente dinero en mutuo a
interés

 Contrato de prenda, aplicable al sistema comercial, gratuito Las prendas que

no estén en posesión de los acreedores deberán quedar vinculadas por este,
además, Adjunto al señor Artemio y Banco. Se aplica el factor objetivo
porque es una actividad empresarial Como se establece en el artículo 20 del
 Código de Comercio en su inciso 4 La adquisición o enajenación, a título
oneroso, de establecimientos de comercio, y la prenda*, arrendamiento,
administración y demás operaciones análogas relacionadas con los mismos;

 Contrato mutuo con intereses entre el Sr. Artemio y sus accionistas Familia,
aplicable al sistema civil, porque celebra entre Personas que no persiguen
fines comerciales.

b. ¿La enajenación del vehículo automotor cuando se perfeccionó?

Nos dirigimos Código de Comercio Artículo 922. Tradición de inmuebles y de

vehículos automotores ; La tradición del dominio de los bienes raíces requerirá
además de la inscripción del título en la correspondiente oficina de registro de
instrumentos públicos, la entrega material de la cosa. PARÁGRAFO. De la misma
manera se realizará la tradición del dominio de los vehículos automotores, pero
la inscripción del título se efectuará ante el funcionario y en la forma que
determinen las disposiciones legales pertinentes. La tradición así efectuada será
reconocida y bastará ante cualesquiera autoridades así el contrato se completa
una vez que se registra, en la oficina Herramientas públicas, nombre de la
empresa y cuándo Entrega material de los objetos. En otras palabras, solo a
partir del 19 de septiembre Tiene la propiedad real del vehículo comprado.

c. En el mutuo celebrado entre Artemio y un familiar suyo, cual es la tasa de

interés remuneratorio a aplicar, y cual, la del interés moratorio. ¿Hay sanciones?

Interés de remuneración: El tipo de interés anual pactado por ambas partes es

del 6% (tipo de interés legal). Al aplicar las disposiciones civiles sobre intereses,
No incurrirá en multas. Intereses de demora: se debe considerar la limitación en
este caso En particular, es IBC + ½ IBC. Si las dos partes acuerdan la tasa de
interés Duplicación legal, lo que significa una tasa mensual del 1%
Mensualmente, no exceda el límite establecido, por el límite, para Fecha, será
2,4% mensual de esta manera como ambos intereses cumplen con lo establecido
en el código de comercios no incurren en algún tipo de sanción

d. En el mutuo celebrado entre Artemio y el banco MC Pato S.A., cual es la tasa de

interés remuneratorio a aplicar, y cual, la del interés moratorio. ¿Hay sanciones?

el mutuo celebrado entre Artemio y el banco MC PATO S.A se acoplan al Codigo

de comercio ,en este caso tenemos que el valor pactado del 1,25% EM es menor
al 1,6% EM y se cumple con este limite Sin embargo, con respecto a los
beneficios de la morosidad, todavía existe la posibilidad Penalización, donde la
 tasa mensual es del 2,5% y la máxima es del 2,4%.mensual. Entonces todo, la
sanción será la pérdida de intereses e ingresos. Se ha realizado el doble
excedente.

e. En razón a que el deudor incumplió el contrato de mutuo, el banco MC PATO S.A

decide perseguir ejecutivamente el vehículo, adicionando al cobro con garantía,
la reclamación de otras acreencias debidas por Artemio Cruz a la misma entidad
financiera con relación a unas tarjetas de crédito. ¿Puede el banco requerir la
garantía prendaria para el pago de las tarjetas de crédito también? Justifique la
respuesta

Debido a que entre el señor Artemio y el Banco MC PATO Para prometer una
promesa abierta, la entidad legal tiene plena autoridad. Demandar el auto como
garantía, porque incluye, Además de la obligación que se deriva de ella, existen
otras obligaciones o puede surgir el futuro entre el acreedor y el deudor esto
nos dice que el vehículo que hace parte del patrimonio de Artemio se constituye
como prenda para el acreedor

2. Úrsula Iguarán y José Arcadio Buendía, cónyuges entre sí y con sociedad conyugal
vigente, adquieren un bien inmueble a título de compraventa hecha a la Constructora “La
Casa en el Aire S.A”, en un proyecto de construcción donde todas las viviendas son nuevas.
El contrato fue celebrado el 06 de febrero de 2021 y su registro se llevó a cabo el 21 de abril
de 2021. La entrega aún no se ha verificado por retrasos en la construcción.

Para el pago del precio, Úrsula y José Arcadio celebran un contrato de mutuo a largo plazo
para la adquisición de vivienda, con el Banco “Mc Pato S.A” y, toda vez que dicho crédito se
consiguió para la adquisición de vivienda, los cónyuges se obligaron a constituir sobre el
inmueble, un gravamen de patrimonio inembargable de familia.

En garantía de dicha obligación, dieron en hipoteca abierta y de primer grado al Banco el

bien inmueble adquirido y, paralelo a ello, suscribieron un título valor “pagaré” con espacios
en blanco y carta de instrucciones donde se instrumentaliza cambiariamente la obligación
de dinero.
Finalmente, los deudores llenan el formulario de la declaración del estado del riesgo y
asegurabilidad, para el contrato seguro de vida grupo deudores que el Banco tiene suscrito
con la Aseguradora “Seguros McPato S.A”, donde el riesgo asegurado es la muerte o
incapacidad de los deudores y el amparo es el 100% de la obligación insoluta al momento de
la realización del siniestro.

De lo anterior, se pregunta:

a. Qué relaciones jurídicas privadas de carácter contractual y no contractual se

suscribieron, indicándose para las primeras los tipos de contratos celebrados, las
partes intervinientes y la calidad de dicha intervención; entretanto, para las segundas,
el tipo de instrumento utilizado, las partes que intervinieron en su suscripción y la
calidad de su intervención

Relaciones jurídicas de carácter contractual:

- Compraventa

Partes intervinientes:

Úrsula Iguarán y José Arcadio Buendía Constructora “La Casa en el Aire S.A”

Teniendo en cuenta que la escritura pública debe inscribirse en la oficina de registro de

instrumentos públicos dentro de los dos meses siguientes según el art 231 de la ley 223 de
1995, es decir en este caso ya que el contrato fue celebrado el 06 de febrero se debió hacer
la inscripción el 06 de abril, si bien esto no implica que el negocio no prospere, la
extemporaneidad en el registro causara intereses moratorios.

Al ser solemne es válido si este se eleva a escritura pública y, además, se requiere la

inscripción en la oficina de registro de instrumentos públicos, en este caso si cumple con el
requisito.

Ya que menciona que la entrega aún no se ha verificado por retrasos en la construcción es

decir culpa de parte del vendedor y siguiendo el art 1880 del código civil en donde establece
que las obligaciones del vendedor se reducen en general a dos: la entrega o tradición, y el
saneamiento de la cosa vendida, en esta misma línea el art 1882 del código civil establece
que el vendedor es obligado a entregar la cosa vendida inmediatamente después del
contrato, o a la época prefijada en él. Si el vendedor, por hecho o culpa suya ha retardado la
entrega, podrá el comprador, a su arbitrio, perseverar en el contrato o desistir de él y en
ambos casos con derecho para ser indemnizado de los prejuicios según las reglas generales.

- Mutuo

Partes intervinientes

Úrsula Iguarán y José Arcadio Buendía Banco “Mc Pato S.A”

Contrato de mutuo art 2221 del código civil nos menciona que el mutuo o préstamo de
consumo es un contrato en que una de las partes entrega a la otra cierta cantidad de cosas
fungibles con cargo de restituir otras tantas del mismo género y calidad, en este caso
particular se realizó el mutuo para pagar el precio de la vivienda, es decir se debe restituir
otras tantas del mismo género y calidad, en este caso dinero.

- Hipoteca
Partes intervinientes

Úrsula Iguarán y José Arcadio Buendía Banco “Mc Pato S.A”

La hipoteca, según el código civil colombiano art 2432 es un derecho de prenda constituido
sobre bienes inmuebles, que, por el hecho de estar hipotecados, no dejan de permanecer
en poder del deudor. La hipoteca es un contrato accesorio que depende de un contrato
principal, al que sirve de garantía. En este caso particular garantía para con el banco

Relaciones jurídicas no contractuales

 - Patrimonio inembargable de familia

Partes que intervinieron en su suscripción

Úrsula Iguarán y José Arcadio Buendía Inmueble

El patrimonio de familia es una figura creada para proteger el patrimonio de la familia,

especialmente la vivienda, evitando que sea embargada por alguna deuda en cabeza del
propietario. No se trata de proteger todo el patrimonio o todos los bienes de una familia,
sino la casa donde regularmente reside.

El patrimonio de familia se constituye para protegerla de posibles embargos, o incluso de la

misma familia al restringir la venta

Una casa con patrimonio de familia no puede ser embargada por un tercero al que se le
adeude dinero, por ello no sirve de garantía a no ser que se trate de un crédito hipotecario
adquirido para comprar la casa, por lo tanto, la calidad de la intervención si se cumple,
además siguiendo el Art 22 de la ley 546 de 1999 los deudores de créditos de vivienda
individual que cumplan con lo previsto en la presente ley podrán constituir, sobre los
inmuebles adquiridos, patrimonio de familia inembargable por el valor total del respectivo
inmueble.

b. Respecto de los contratos celebrados, se clasificarán uno a uno, con expresión de

cuáles son reales, solemnes y consensuales, unilaterales y bilaterales, onerosos y
gratuitos, principales y accesorios, conmutativos y aleatorios, de ejecución
instantánea, de ejecución sucesiva y de ejecución periódica, normativos y definitivos,
indicando el por qué y el fundamento jurídico en que basa la respuesta.

Compraventa.

El artículo 1849 del código civil menciona <concepto de compraventa>. La compraventa es

un contrato en que una de las partes se obliga a dar una cosa y la otra a pagarla en dinero.
Aquélla se dice vender y ésta comprar. El dinero que el comprador da por la cosa vendida se
llama precio
El artículo 905 del código de comercio menciona <definición de compraventa>. La
compraventa

es un contrato en que una de las partes se obliga a trasmitir la propiedad de una

cosa y la otra a pagarla en dinero. El dinero que el comprador da por la cosa

vendida se llama precio.

Típico – es decir que posee regulación legal para llevarse a cabo, en este caso el art 1849
del código civil y el art 905 del código de comercio.

Bilateral – art 1496 del código civil, nos menciona <el contrato es unilateral cuando una
de las partes se obliga para con otra que no contrae obligación alguna; y bilateral, cuando
las partes contratantes se obligan recíprocamente> y siguiendo la línea del art 1849 del
código civil que nos dice <la compraventa es un contrato en que una de las partes se
obliga a dar una cosa y la otra a pagarla en dinero>, se puede decir que es bilateral.

Oneroso – art 1497 del código civil, nos menciona < oneroso, cuando tiene por objeto la
utilidad de ambos contratantes, gravándose cada uno a beneficio del otro>.

Conmutativo – art 1498 del código civil, nos menciona < el contrato oneroso es
conmutaivo, cuando cada una de las partes se obliga a dar o hacer una cosa que se mira
como equivalente a lo que la otra parte debe dar o hacer a su vez>, siguiendo el art 1849
del código civil que nos menciona < La compraventa es un contrato en que una de las
partes se obliga a dar una cosa y la otra a pagarla en dinero. Aquélla se dice vender y ésta
comprar>, es decir en este caso una de las partes da un bien y la otra parte recibe su
equivalente.
Principal – el art 1498 del código civil nos menciona, <el contrato es principal cuando
subsiste por sí mismo sin necesidad de otra convención>, y en este caso particular como
se puede evidenciar la compraventa subsiste sin necesidad de una promesa de
compraventa.

De ejecución instantánea – desde que las partes expresan su voluntad sobre el precio y la
cosa y debido a que la compraventa se entiende perfeccionada cuando se hace el registro
en la oficina de instrumentos públicos y en este caso particular si se cumple, es de
ejecución inmediata.

Definitivo – esto debido a que el contrato cumple su función que es recibir la cosa por el
precio equivalente.
 Libre discusión – las partes discuten sobre el precio del bien y sus cláusulas y se pactan,
uno entregando el bien y el otro dando un equivalente en precio.

Mutuo

Unilateral – esto debido a que la obligación es solo para el mutuario, que es la de restituir
las cosas fungibles que se le presto por otras del mismo género y calidad.

De ejecución instantánea o diferida

Principal – no depende de otro contrato para existir ya que es un contrato en que una de las
partes entrega a la otra cierta cantidad de cosas fungibles con cargo de restituir otras tantas
del mismo género y calidad.

Gratuito – en este caso la obligación del mutuario solo es de restituir la cosa de igual género
o calidad.

Hipoteca

Real - nos dice el l art 665 de código civil < derecho real es el que tenemos sobre una cosa
sin especto a determinada persona, son derechos reales el de dominio, el de herencia, los
de usufructo, uso o habitación, los de servidumbres activas, el de prenda y el de hipoteca.
De estos nacen las acciones reales.

Accesorio - en el sentido de que su existencia depende de la obligación principal que

garantiza, lo cual implica que ese derecho sigue a la obligación principal a donde quiera que
vaya y que al hacer la cesión de la obligación principal ella apareja la de la hipoteca.
Indivisible – el art 2433 del código civil nos menciona <la hipoteca es indivisible. En
consecuencia, cada una de las cosas hipotecadas a una deuda, y cada parte de ellas son
obligadas al pago de toda la deuda y de cada parte de ella.

Seguro

Consensual – ya que se perfecciona y nace con el solo consentimiento, desde el momento

en que se realiza el acuerdo de voluntades entre el asegurador y el tomador, art 1045
código de comercio.

Bilateral – esto debido a que las partes se obligan recíprocamente

Aleatorio – art 1498 código de comercio en cuanto el contrato tanto el asegurado como el
asegurador están sujetos a una contingencia, que es la posible ocurrencia del siniestro.

Ejecución sucesiva - las obligaciones a cargo de los contratantes que van desenvolviendo
continuamente hasta su terminación.

Principal – ya que subsiste sin necesidad de otro contrato.

c. ¿Cuándo se entiende perfeccionada celebrada con anterioridad a la entrega del

inmueble por parte de la constructora? Justificar la respuesta.

Se entiende perfeccionada celebrada con anterioridad a la entrega cuando la tradición se

realiza y se inscribe en la oficina de registros de instrumentos públicos sin que en este caso
se haya realizado la entrega material del bien, siguiendo el art 745 del código civil que
expresa que la tradición es posible siempre que exista un título traslaticio de dominio en
este caso de la compraventa y el art 756 del código civil menciona << se efectuará la
tradición del dominio de los bienes raíces por la inscripción del título en la oficina de registro
de instrumentos públicos>> .
 d. ¿Cuándo se perfeccionó la tradición?

Siguiendo el art 740 del código civil que nos dice “la tradición es un modo de adquirir el
dominio de las cosas, y consiste en la entrega que el dueño hace de ellas a otro, habiendo
por una parte la facultad de intención de transferir el dominio; y por otra la capacidad e
intención de adquirirlo. Lo que se dice del dominio se extiende a todos los otros derechos
reales”.

según el art 756 del código civil nos dice “se efectuara la tradición del dominio de los bienes
raíces por la inscripción del título en la oficina de registro de instrumentos públicos”, es
decir la tradición en esta compraventa se completa y el dominio se adquiere cuando la
escritura de compraventa se inscribe, aun si la casa en este caso no se haya entregado ya
que nos menciona que el contrato fue celebrado el 06 de febrero de 2021 y su registro se
llevó a cabo el 21 de abril de 2021 y la entrega aún no se ha verificado por retrasos en la
construcción.

e. ¿Existe alguna o algunas relaciones que de conformidad con la Ley 1480 de 2011
pueda ser considerada como de consumo? De ser así, indique cuál, entre quienes.
Asimismo, de ser aplicable el régimen de garantías, expresará cuál es la exigible, el
tiempo mínimo legal presunto y desde cuando corre.

f. Respecto del mutuo celebrado entre los cónyuges y el Banco “Mc Pato S.A”, la tasa de
interés remuneratorio se fijó en un 8% efectivo anual, guardando silencio las partes
frente al monto que se debería por la mora. Indique si se debe dicho interés
moratorio y el límite de su tasación, explicando el por qué y el fundamento jurídico y
normativo en que se basa la respuesta.

g. Ante un eventual incumplimiento del mutuo por parte de los deudores, para la
demanda ejecutiva podrá el banco acreedor solicitar el embargo del bien, o está
imposibilitado para ello por pesar sobre el mismo, un gravamen de patrimonio
inembargable de familia inscrito con posterioridad a la hipoteca.

La ley 258 de 1996, en su art 7° menciona << los bienes inmuebles bajo afectación a vivienda
familiar son inembargables, salvo en los siguientes casos:
1. Cuando sobre el bien inmueble se hubiere constituido
hipoteca con anterioridad al registro de la afectación a
vivienda familiar
 2. Cuando la hipoteca se hubiere constituido para
garantizar préstamos para la adquisición, construcción
o mejora de vivienda.

Menciona el numeral 1° <cuando sobre el bien inmueble se hubiere constituido hipoteca

con anterioridad al registro de la afectación a vivienda familiar>, y efectivamente en este
caso particular así fue, el gravamen de patrimonio inembargable de familia se inscribió con
posterioridad a la hipoteca, es decir, la hipoteca se inscribió con anterioridad al registro de
la afectación familiar por lo tanto el bien inmueble del presente caso es susceptible de
embargo.

h. Si los deudores, además del crédito para la adquisición de vivienda tienen otro de libre
inversión con el mismo Banco, ante un eventual incumplimiento de este último, ¿el
Banco podría demandar que la hipoteca también respalda dicha obligación?

3. El 10 de enero de 2003, LA SOCIEDAD A en calidad de agente y la SOCIEDAD B en

calidad de agenciado, celebraron un contrato de agencia comercial y por razón de dicho
contrato, la sociedad agenciada le confirió a la agente la representación exclusiva de varios
negocios en los tres departamentos del eje cafetero, relacionados con los artículos
producidos por la agenciada, a cambio de lo cual se pactó una remuneración a favor de la
agente del 4% “sobre el valor neto de las ventas mensuales”. En desarrollo de esa gestión la
agente tomó en arriendo varios locales comerciales, contrató empleados, incurrió en gastos
y, en general, realizó esfuerzos suficientes que le permitieron la consecución de numerosos
clientes.

El contrato se ha venido prorrogando automáticamente por periodos de tiempo de tres

años, desde el día 10 de enero de 2003, siendo la última prórroga la del 10 de enero de
2018 hasta el 10 de enero de 2021; sin embargo, el 19 de julio de 2019, la agenciada dio por
terminado el contrato de agencia comercial en forma unilateral, causándole a la agente
graves perjuicios al tener que indemnizar a todo el personal que laboraba para ella.

En la cláusula décima del contrato se estipuló que este tendría una duración de tres (3) años
contados desde el 10 de enero de 2003 y sería prorrogado automáticamente, siempre y
cuando las partes no manifiesten darlo por cancelado; evento en el cual, según el parágrafo
primero de dicha cláusula, cualquiera de los sujetos contractuales podría ponerle fin al
negocio, siempre que se avise al otro con una antelación no inferior a tres (3) meses, por
escrito y, de ser necesario, a través de correo certificado

La agente indica que hubo una terminación unilateral e injusta del contrato de agencia,
puesto que si bien se hizo el preaviso con la antelación de los tres (3) meses, el mismo debió
hacerse con respecto de la fecha de terminación de la prórroga (10 de enero de 2021) y no
con respecto a la fecha que quisiera la agenciada (19 de julio de 2019). Por su parte, la
agenciada sostiene que la terminación no fue injusta puesto que la terminación podía ser en
cualquier tiempo, y por tanto el preaviso no debía coincidir con la fecha de terminación de
la prórroga.

El eje de la discusión gira en torno a si hay o no derecho al pago de la indemnización de que

trata el artículo 1324 del Código de Comercio que reza:

“ARTÍCULO 1324. TERMINACIÓN DEL MANDATO. El contrato de agencia termina

por las mismas causas del mandato, y a su terminación el agente tendrá derecho a
que el empresario le pague una suma equivalente a la doceava parte del promedio
de la comisión, regalía o utilidad recibida en los tres últimos años, por cada uno de
vigencia del contrato, o al promedio de todo lo recibido, si el tiempo del contrato
fuere menor.

Además de la prestación indicada en el inciso anterior, cuando el empresario

revoque o dé por terminado unilateralmente el contrato, sin justa causa
comprobada, deberá pagar al agente una indemnización equitativa, fijada por
peritos, como retribución a sus esfuerzos para acreditar la marca, la línea de
productos o los servicios objeto del contrato. La misma regla se aplicará cuando el
agente termine el contrato por justa causa imputable al empresario.

Para la fijación del valor de la indemnización se tendrá en cuenta la extensión,

importancia y volumen de los negocios que el agente adelantó en desarrollo del
contrato.

Si es el agente el que da lugar a la terminación unilateral del contrato por justa

causa comprobada, no tendrá derecho a indemnización o pago alguno por este
concepto”.

a. Teniendo en cuenta los principios de los contratos y las reglas de interpretación

estudiadas en clase, sustente cuál debe ser el entendimiento que se debe dar a la
cláusula que estipula la prórroga del contrato y si la terminación unilateral fue justa o
injusta, amén a definir si hay o no derecho a la indemnización.
Teniendo en cuenta el art 1325 del código de comercio que establece las <las justas causas
para dar por terminado el mandato>, son justas causas para dar terminado unilateralmente
el contrato de agencia comercial:

1) Por parte del empresario:

a) El incumplimiento grave del agente en sus obligaciones estipuladas en el contrato o

en la ley.

b) Cualquier acción u omisión del agente que afecte gravemente los intereses del
empresario,

c) La quiebra o insolvencia del agente, y

d) La liquidación o terminación de actividades

En el caso que nos atañe se evidencia que desde el año 2003, específicamente desde el 10
de enero del 2003 se ha conferido a la agente la representación exclusiva de varios negocios
y el contrato se ha venido prorrogando automáticamente por periodos de tiempo de tres
años, desde el día 10 de enero de 2003, siendo la última prórroga la del 10 de enero de
2018 hasta el 10 de enero de 2021 y en el caso presente no se evidencia ninguno de los
literales anteriores para dar por terminado el mandato por justa causa por parte del
empresario, si bien es cierto que cumplió con el aviso de los 3 meses de antelación se puede
evidenciar que no existe una justa causa para dar por terminado el contrato, por lo tanto
siguiendo el art 1324 del código de comercio en su inciso segundo que nos dice <Además de
la prestación indicada en el inciso anterior, cuando el empresario revoque o dé por
terminado unilateralmente el contrato, sin justa causa comprobada, deberá pagar al agente
una indemnización equitativa, como retribución a sus esfuerzos para acreditar la marca, la
línea de productos o los servicios objeto del contrato. La misma regla se aplicará cuando el
agente termine el contrato por justa causa imputable al empresario, por lo anterior si hay
derecho a una indemnización.

b. Respecto a la cesantía comercial que trata el inciso 1° del artículo 1324 del C. Co.,
indique si la misma se ve afectada por la naturaleza justa o injusta de la terminación
unilateral o sí al margen de dicha discusión, este valor siempre debe pagarse.
  se debe pagar debido a que el código de comercio establece  que el agente tiene
derecho en todos los casos de terminación del contrato a una retribución, incluso
si esta se debe por justa causa imputable al agente. Esta retribución consiste en el
pago de una suma equivalente a la doceava parte del promedio de la comisión,
regalía o utilidad recibida en los tres últimos años, por cada uno de vigencia del
contrato, o al promedio de todo lo recibido si el tiempo del contrato fuere menor.
Siendo así esto corresponde a otra figura jurídica
c. Indique si es válida una cláusula en un contrato de agencia donde se indique que el
agente renuncia al derecho consagrado en la norma en comento.
 Una cláusula que contenga dichas estipulaciones resultaría ineficaz, pues la
prestación es protectora de la estabilidad de la relación por lo que es
irrenunciable

d. Finalmente, a glosa de ejercicio, liquide el monto de la cesantía comercial en comento,

si el promedio de la comisión por ventas de los tres últimos años fue por la suma de
$70.000.000.00.

 70/12= 5.83333333 en los últimos 3 años Por lo tanto, frente a un año seria
1.94444444

4. ARRENDAMIENTO DE LOCAL COMERCIAL – PRÓRROGA CONTRATO

En juicio previo de proceso verbal de restitución de inmueble (local comercial) arrendado, el

Juzgado Civil del Circuito de Macondo, mediante sentencia del 04 de octubre de 2017, falló:

“PRIMERO: DECLARAR que EL ARRENDATARIO incumplió el contrato de

arrendamiento celebrado con EL ARRENDADOR el día 01 de octubre de 2006, por el
pago tardío de los cánones de arrendamiento correspondiente a los meses de
mayo, junio y julio de 2016.
SEGUNDO: Como consecuencia de lo anterior, el Despacho decreta la terminación
del contrato de arrendamiento, entre EL ARRENDADOR y EL ARRENDATARIO.
TERCERO: No se ordena la entrega del inmueble por cuanto este se encuentra en
poder del ARRENDADOR.
CUARTO: CONDENAR al ARRENDATARIO al pago de las costas y agencias en
derecho del presente proceso”.

Ejecutoriada la sentencia, la parte demandante, solicitó la ejecución de las sumas líquidas de

dinero derivadas del incumplimiento del contrato y que fueron reconocidas en la
providencia judicial, de conformidad con los artículo 422 y 305 del Código General del
Proceso, solicitando: 1) el pago de la suma correspondiente a la cláusula penal pactada en el
contrato, 2) el pago de las costas procesales liquidadas y en firme, 3) los intereses de mora
sobre dichos capitales y finalmente, 4) el pago de los cánones de arrendamiento causados
desde la renovación del contrato y por el término de la prórroga, esto es, desde el 01 de
octubre de 2016 hasta el 30 de septiembre de 2021.

El Juzgado libró la orden de pago frente a todos esos rubros con excepción del último,
argumentando en lo esencial, la falta de mérito ejecutivo de dichos cánones, puesto que:

(…) “de las estipulaciones contractuales no se sigue la causación de dicho rubro,

pues la cláusula de prórroga o renovación contractual solo regula la estipulación en
cuanto a la vigencia del contrato, mas no el monto de indemnización por su
terminación anticipada y, de hecho, la única cláusula que estipula sanción
pecuniaria por el incumplimiento es la cláusula penal, a cuyo cobro se accederá.

Pues bien, la reclamación de los 60 cánones posteriores a la fecha de renovación

ocurrida el 01 de octubre de 2016, son ciertamente una reclamación del lucro
cesante de los valores que esperaba recibir el arrendador por el tiempo estimado
del contrato, reclamación de perjuicios que desborda la literalidad del título
ejecutivo, que se opone a la pretensión del pago de la cláusula penal de
conformidad con lo establecido en el artículo 1600 del Código Civil, y que en suma,
debe ventilarse en el seno de un proceso de conocimiento, en ejercicio de la acción
de responsabilidad contractual(…)”.

Inconforme con la decisión, la parte ejecutante interpuso recurso de reposición y en

subsidio el de apelación, lo que sustentó en: “la indebida interpretación practicada por el
Juzgado al texto del contrato de arrendamiento cuyos efectos económicos se persiguen por
la vía ejecutiva como consecuencia de la sentencia de restitución el inmueble a su favor,
para lo cual, primeramente hizo transcripción de las cláusula décimo primera que refiere a
la estipulación de la cláusula penal y de la cláusula tercera que refiere a la terminación del
contrato y la prórroga automática por un periodo inicialmente pactado, para luego
argumentar que contrario a lo considerado por el Despacho judicial, el entendimiento de
dichos acuerdos contractuales, no permite deducir que las partes habían excluido el cobro
de la obligación principal en caso de terminación anticipada del contrato, pues literalmente
establece que el contrato se entenderá prorrogado al vencimiento del término pactado y de
las prórrogas automáticas en iguales condiciones y por el mismo periodo inicial, siempre y
cuando la parte arrendataria haya cumplido con todas las obligaciones a su cargo y se
avenga al pago de los reajustes de los cánones previstos en las normas legales. Bajo este
horizonte, tildó de ilógico y contrario a la verdad el razonamiento hecho por el Juzgado,
pues habiendo una prórroga del contrato en los mismos términos y condiciones y por el
mismo periodo inicialmente pactado, esto no solo regula lo atinente a la vigencia del
contrato, sino que también el momento de la indemnización por su terminación anticipada”

Vencido el término de traslado del recurso de reposición, sin que la contraparte se haya
pronunciado. Para desatar la impugnación horizontal, a continuación, se resaltan los
aspectos procesales y contractuales relevantes:

1. El contrato de arrendamiento se celebró el 01 de octubre de 2006, por un término de

cinco años hasta el 30 de septiembre de 2011 y para efectos de la vigencia, terminación y
renovación o prórroga, en su cláusula tercera se estipuló:

“TERCERA TERMINACIÓN: el contrato se entenderá terminado a la fecha de su

vencimiento, sin embargo, si ninguna de las partes manifiesta a la otra la
intención de darlo por terminado con una antelación no inferior a un (1) mes
anterior a la fecha de vencimiento, operará la RENOVACIÓN AUTOMÁTICA por
un periodo igual al inicialmente pactado. La renovación automática operará
sucesivamente con respecto a cualquiera de las prórrogas, sin perjuicio de los
establecido en los artículos 518 y 520 del Código de Comercio.

PARÁGRAFO: el contrato se entenderá prorrogado al vencimiento del término

pactado y de las prórrogas automáticas que operen, en iguales condiciones y
por el mismo periodo inicial, con respecto a las mismas partes y siempre y
cuando LA PARTE ARRENDATARIA haya cumplido con todas las obligaciones a su
cargo y se avenga al pago de los reajustes de los cánones previstos en las
normas legales”.

A su turno, en la cláusula decimoprimera del referido contrato, al momento de estipular

la cláusula penal, las partes acordaron lo que seguido se transcribe:

“DECIMA PRIMERA: CLAUSULA PENAL: el incumplimiento de una de las partes

de las obligaciones derivadas de este contrato lo constituirá en deudor a favor
de la otra parte y a título de pena, el valor de TRES (3) CANONES DE ARRIENDO
VIGENTES a la fecha de incumplimiento. El retardo de la parte ARRENDATARIA
en los pagos de los cánones de arrendamiento y de las facturas por servicios
públicos domiciliarios dará lugar de exigir la obligación principal y la pena, y si
se ha pagado esta, no se extinguirá la obligación principal de conformidad con
el artículo 1594 del Código Civil.
 PARÁGRAFO: La pena que se estipula en este contrato, sólo operará a cargo de
la parte ARRENDATARIA y a favor de la parte ARRENDADORA en caso de mora
en el pago de canon de arrendamiento, cuando éste sea igual o superior a (60)
días calendario. RENUNCIA A CONSTITUCIÓN EN MORA RESPECTO A LA
CLÁUSULA PENAL: los arrendatarios renuncian expresamente a la constitución
en mora respecto a la cláusula penal”.

En lo atinente al mérito ejecutivo del contrato, en la cláusula décima octava las partes
pactaron:

“DÉCIMA OCTAVA: MÉRITO EJECUTIVO: todas las obligaciones emanadas de

este contrato presta mérito ejecutivo conforme el artículo 488 del C.P.C y
expresamente lo acepta la parte arrendataria por contener este documento
obligaciones claras, expresas y actualmente exigibles”.

2. La demanda de restitución se presentó el 19 de julio de 2016 invocándose como única

causal, el no pago de los cánones de arrendamiento correspondiente a los meses de mayo,
junio y julio de esa misma anualidad. Durante el trámite del proceso, la parte demandada
hizo entrega del inmueble en el mes de Marzo del 2017, razón por la cual, en la sentencia
dictada el 04 de octubre de 2017, no se ordenó la restitución.

La controversia que se plantea en torno a si los sesenta cánones de arrendamiento que se

debieron causar a partir del 01 de octubre de 2016 prestan o no mérito ejecutivo, debe
resolverse teniendo en cuenta los siguientes cuestionamientos: 1) ¿si el contrato de
arrendamiento fue renovado o prorrogado desde el 01 de octubre de 2016 hasta el 30 de
septiembre de 2021? 2) ¿Cuál es la naturaleza jurídica de dichos rubros, comoquiera que el
inmueble fue entregado antes de octubre de 2017? 3) ¿Si es compatible el pago de dichos
valores a título de lucro cesante derivado del incumplimiento del contrato con el valor de la
cláusula penal?

¡Querido estudiante!

USTED ES EL JUEZ y para la resolución de la anterior causa judicial, deberá:

1. Identificar y plantear los problemas jurídicos principales y secundarios, derivados de

aquellos aspectos que usted considere, deben tenerse en cuenta para tomar una
decisión final (puede ser sólo un problema).
2. Debe establecer la tesis suya (ratio decidendi) y al menos dos argumentos en favor
que la sustentan (jurídico y normativo)
 3. Debe indicar la antítesis y al menos un argumento que la sustenta (jurídico y
normativo)
4. Debe tomar una decisión que resuelva todos los asuntos que le solicitaron, esto es, si
hubo o no prórroga del contrato, si dichos valores corresponden a o no a una
indemnización por lucro cesante, si es compatible o no dicha prestación con la
cláusula penal pactada. Dichas preguntas son las que orientan el problema jurídico
central que no es otro que establecer si dichos valores prestan o no mérito ejecutivo.
5. En caso de que proceda la reposición, debe resolver si concede o no el recurso de
apelación propuesto de manera subsidiaria, el efecto y el Juez competente para
resolver.

RESPUESTA CASO 4:

1. PROBLEMA JURÍDICO: El problema jurídico principal dicho por el accionante por

medio de recurso de reposición y en subsidio apelación el Juzgado Civil del Circuito
de Macondo en primera instancia es el razonamiento hecho, de la renovación o una
prórroga del contrato en los mismos términos y condiciones y por el mismo periodo
inicialmente pactado a partir del 01 de octubre del 2016 hasta el 30 de septiembre
de 2021, seguido el despacho se plantara los siguientes problemas subsidiarios el
pago o no de los 60 cánones de arrendamientos como lucros Cesantes que surgirían
de dicha obligación, la terminación del contrato de arrendamiento comercial y el
cumplimento de su respectiva cláusula penal numeral 10 seguido a esto el despacho
estudiará el sí es procedente también el pago de la obligación estipulado en la
cláusula tercera de dicho contrato, para dar solución al problema jurídico principal.

2. Análisis del caso concreto: El análisis al concreto la tesis que sustentara este
despacho es la de la inexistencia de las obligaciones que el demandante expresó en
cada una de sus presiones especialmente la renovación del contrato pues de esta se
derivan las demás obligaciones, según los artículos 518 del código de comercio el
artículo 1594 del código civil y el artículo 1614 del código civil y lo estipulado por las
partes en el contrato de arrendamiento.

3. Antítesis del caso en concreto: Los argumentos anteriormente presentados se plantean

en contraposición a las afirmaciones del demandante según las cuales la renovación del
contrato pactado se dio automáticamente en las mismas condiciones del anterior según el
artículo 518 del código de comercio y seguido de esto el incumplimiento de dicha obligación
conlleva a la indemnización por lucro cesante de los 60 cánones de arrendamiento dejados
de percibir por la misma

4. Consideraciones y resuelve: Considera el despacho a analizar cada uno de los problemas

jurídicos planteados: Primero si es procedente la renovación o prorrogación del contrato de
arredramiento de bien inmueble comercial desde el 01 de octubre de 2016 hasta el 30 de
septiembre 2021, al tratarse de un inmueble comercial este se regirá por la ley comercial
prevista en el artículo 518 del código de comercio: “el empresario que a título de
arrendamiento haya ocupado no menos de 2 años consecutivos un inmueble con un mismo
establecimiento de comercio tendrá derecho a la renovación de contrato al vencimiento del
mismo salvo los siguientes casos: “cuando el arrendatario haya incumplido el contrato ii
Cuando el propietario necesite los inmuebles para su propia habitación o para un
establecimiento suyo destinado a una empresa sustancialmente distinta de la que tuviere el
arrendatario, iii) Cuando el inmueble deba ser reconstruido, o reparado con obras
necesarias que no puedan ejecutarse sin la entrega o desocupación, o demolido por su
estado de ruina o para la construcción de una obra nueva.”

Respecto a las pruebas aportadas por el demandante el cual el demandado incumplió la

obligación principal del pago de los cánones de arrendamiento correspondientes a los
meses de mayo, junio, y julio y Durante el trámite del proceso en primera instancia la parte
demandada hizo entrega del inmueble antes del mes de octubre; se entiende por
incumplido y terminado el contrato de arrendamiento y por lo previsto en la ley comercial
no se entiende renovado o prorrogado dicho contrato. Seguidamente el despacho estudiará
en subsidiaridad al punto anterior si es efectivo el pago de los 60 cánones de arrendamiento
por lucro cesante que exige el demandante. Dado que este reclamo se da con base a una
obligación que este despacho considera que no existe mediante la ley comercial y el
régimen arrendamientos y debido a que el lucro cesante según lo especifica el artículo 1614
del código civil “Entiéndase por daño emergente el perjuicio o la pérdida que proviene de
no haberse cumplido la obligación o de haberse cumplido imperfectamente, o de haberse
retardado su cumplimiento; y por lucro cesante, la ganancia o provecho que deja de
reportarse a consecuencia de no haberse cumplido la obligación, o cumplido
imperfectamente, o retardado su cumplimiento.” Se considera que no hay una obligación de
pago como lo expresa el arrendatario Procedente se estudiará el pago de la cláusula penal
prevista en el numeral 10 de dicho contrato en este punto no se hará mayor énfasis dado
que en la sentencia de primera instancia ya fue resuelto conforme a la ley y no se presenta
ninguna observación por parte de las partes a dicho punto, lo que será énfasis si es
procedente la pretensión del demandado del pago de la cláusula penal más el cumplimento
de la obligación, el artículo 1594 del código civil estable. “Antes de constituirse el deudor en
mora, no puede el acreedor demandar a su arbitrio la obligación principal o la pena, sino
solo la obligación principal; ni constituido el deudor en mora, puede el acreedor pedir a un
tiempo el cumplimiento de la obligación principal y la pena, sino cualquiera de las dos cosas
a su arbitrio; a menos que aparezca haberse estipulado la pena por el simple retardo, o a
menos que se haya estipulado que por el pago de la pena no se entienda extinguida la
obligación principal” En consideración a la ley colombiana respectivamente el código civil y
en el artículo décimo primero del contrato en el cual las partes estipularon que el pago de la
cláusula penal no estigio a la obligación principal de hacer efectivo el pago de la obligación,
seguido de esto el incumplimiento de dicha obligación de los cánones de arrendamiento se
presentó por el simple retardo por lo cual el despacho considera que el pago de la cláusula
penal y obligación principal en pretensión del demandado está conforme al derecho. Por
concluir el despacho no estudiará el pago de los intereses de mora sobre dicho capital dado
que ya fueron evaluados en primera instancia y no fue objeto de reposición por ninguna de
las partes por lo que se considerará como cosa juzgada.

5. Resuelve En consiguiente, el despacho hace uso de su conocimiento y dando la aclaración

de él que está suscrito mediante lo estipulado en el anterior código de procedimiento civil al
dejar entrar en vigencia desde el 1 de enero de 2016 en cual entró en vigor la ley 1564 del
2012 código general del proceso esta corte seguirá sus lineamientos de este último para
verificar si es susceptible la reposición y en subsidio apelación de la sentencia formulada por
el Juzgado Civil del Circuito de Macondo el 04 de octubre de 2017.seguidamente teniendo
en cuenta esto la reposición si procede y la misma fue resuelta en los puntos anteriores
donde se negó las pretensiones de esta ahora en el caso de la apelación según el artículo
384 del código general del proceso en su numeral noveno dicta que serán procesos de única
instancia los de restitución de mueble arrendado cuando la causal de la restitución sea
exclusivamente la mora en el pago del canon de arrendamiento como sucede en este caso
no procederá el recurso de apelación.

5. ARRENDAMIENTO DE LOCAL COMERCIAL – CONSTITUCIÓN DE GARANTÍA MOBILIARIA

SOBRE INMUEBLE CON HIPOTECA PREEXISTENTE.

La sociedad ADMINISTRACIÓN INMOBILIARIA S.A. Se constituyó en deudora del banco

DAVIVIENDA S.A. mediante la firma de varios pagarés, y en garantía de la obligación,
otorgaron hipoteca sobre un bien inmueble con destinación comercial (local comercial)
mediante Escritura Pública No. 6398 del 01 de agosto de 2014 constituida ante la Notaría
Segunda del Círculo Manizales, debidamente inscrita en el folio de matrícula inmobiliaria, el
día 10 de agosto de la misma anualidad.

En razón al incumplimiento de la parte deudora, el banco acreedor interpuso demanda

ejecutiva para la efectividad de la garantía real hipotecaria de conformidad con lo regulado
con el artículo 468 del Código General del Proceso. El Juzgado de conocimiento libró
mandamiento de pago y decretó el embargo y secuestro del inmueble objeto del gravamen
hipotecario.

En la diligencia de secuestro, el administrador del establecimiento de comercio que

funciona en el inmueble manifestó que los cánones de arrendamiento no se pagan a los
propietarios, sino que se cancelan al BANCO BANCOLOMBIA S.A., en virtud de la notificación
que se les hiciera de una cesión del contrato de arrendamiento.
 - El contrato de cesión:

Mediante contrato de cesión de derechos celebrado el 30 de septiembre de 2014 entre el

BANCO BANCOLOMBIA S.A en calidad de cesionario y la SOCIEDAD ADMINISTRACIÓN
INMOBILIARIA S.A en calidad de cedente, este último cedió al primero los derechos
económicos derivados de su calidad de arrendador dentro de varios contratos de
arrendamiento celebrados con ALMACENES LA EXPENSA S.A en calidad de arrendatario
sobre varios locales comerciales incluido el inmueble gravado previamente con la hipoteca
referenciada.

Dicha cesión de derechos se hizo en garantía de unas obligaciones de dinero contraídas por
la sociedad ADMINISTRACIÓN INMOBILIARIA S.A con el BANCO BANCOLOMBIA S.A y sólo
recayó sobre los derechos económicos que la cedente tenía como arrendadora,
específicamente de percibir el valor de los cánones de arrendamiento, pero en ninguna
manera se extendió a la cesión de la posición contractual, es decir, su calidad de
arrendadora en dichos negocios jurídicos. Así, el acto de cesión consolidó la constitución de
una garantía mobiliaria en favor del banco acreedor, en los términos del artículo 3° de la Ley
1676 de 2013 que establece lo siguiente:

“ARTÍCULO 3o. CONCEPTO DE GARANTÍA MOBILIARIA Y ÁMBITO DE

APLICACIÓN. Las garantías mobiliarias a que se refiere esta ley se constituirán a
través de contratos que tienen el carácter de principales o por disposición de la ley
sobre uno o varios bienes en garantía específicos, sobre activos circulantes, o sobre
la totalidad de los bienes en garantía del garante, ya sean estos presentes o
futuros, corporales o incorporales, o sobre los bienes derivados o atribuibles de los
bienes en garantía susceptibles de valoración pecuniaria al momento de la
constitución o posteriormente, con el fin de garantizar una o varias obligaciones
propias o ajenas, sean de dar, hacer o no hacer, presentes o futuras sin importar la
forma de la operación o quien sea el titular de los bienes en garantía.

Independientemente de su forma o nomenclatura, el concepto de garantía

mobiliaria se refiere a toda operación que tenga como efecto garantizar una
obligación con los bienes muebles del garante e incluye, entre otros, aquellos
contratos, pactos o cláusulas utilizados para garantizar obligaciones respecto de
bienes muebles, entre otros la venta con reserva de dominio, la prenda de
establecimiento de comercio, las garantías y transferencias sobre cuentas por
cobrar, incluyendo compras, cesiones en garantía, la consignación con fines de
garantía y cualquier otra forma contemplada en la legislación con anterioridad a la
presente ley.

Cuando en otras disposiciones legales se haga referencia a las normas sobre

prenda, prenda civil o comercial, con tenencia o sin tenencia, prenda de
establecimiento de comercio, prenda de acciones, anticresis, bonos de prenda,
 prenda agraria, prenda minera, prenda del derecho a explorar y explotar, volumen
aprovechable o vuelo forestal, prenda de un crédito, prenda de marcas, patentes u
otros derechos de análoga naturaleza, derecho de retención, y a otras similares,
dichas figuras se considerarán garantías mobiliarias y se aplicará lo previsto por la
presente ley”.

Por tratarse de un gravamen que recae sobre un bien mueble, dichos bienes son tanto
aquellos que se pueden desplazar de un lugar a otro (artículo 655 del Código Civil) como
aquellos que lo son por anticipación, es decir, los productos de los inmuebles y las cosas
accesorias a ellos como las yerbas de un campo, la madera y fruto de los árboles, los
animales de un vivar, se reputan muebles aun antes de su separación, para el efecto de
constituir un derecho sobre dichos productos o cosas a otra persona que el dueño, regla
que se extiende a la tierra o arena de un suelo, a los metales de una mina y a las piedras de
una cantera (artículo 659 ibídem). Se exceptúan del carácter de bienes muebles, las cosas
que, a pesar de serlo, se encuentran permanentemente destinadas al uso, cultivo y
beneficio de un inmueble, a pesar de que puedan separarse sin su detrimento (artículo 658
ídem), y además de ello, pese a su separación momentánea, no dejan de serlo (artículo 661
ídem)

En específico, en cuanto a la garantía mobiliaria constituida sobre muebles adheridos o

destinados a inmuebles, indica el artículo 5° de la Ley 1676 que la misma pude constituirse,
si estos pueden separarse del inmueble sin que se produzca detrimento físico de este. Los
bienes así gravados podrán ser desafectados al momento de la ejecución de la garantía.

En cuanto a la constitución, la forma del contrato, sus elementos esenciales y de la

naturaleza y oponibilidad frente a terceros, de conformidad con las regulaciones contenidas
en la referida Ley 1676, se tiene que en primer lugar, una garantía mobiliaria “se constituye
mediante contrato entre el garante y el acreedor garantizado o en los casos en los que la
garantía surge por ministerio de la ley como los referidos a los gravámenes judiciales,
tributarios o derechos de retención de que trata el artículo 48 esta misma ley, sobre la
prelación entre garantías constituidas sobre el mismo bien en garantía” (artículo 9°);
contrato este que acuerdo a lo indicado en el artículo 14, debe otorgarse por escrito y
contener cuando menos: 1). Nombres, identificación y firmas de los contratantes; 2). El
monto máximo cubierto por la garantía mobiliaria, 3). La descripción genérica o específica
de los bienes dados en garantía y 4). Una descripción de las obligaciones garantizadas, sean
presentes o futuras o de los conceptos, clases, cuantías o reglas para su determinación. Ya
en punto de las condiciones de validez, sobre la capacidad para constituir el gravamen,
menciona el artículo 10° que solo pueden constituirse este tipo de garantías, por quien tiene
la facultad de disponer o gravar los bienes dados en garantía.
Respecto de la oponibilidad, de acuerdo a los artículos 11 y 21 de la Ley 1676, la garantía
mobiliaria debe inscribirse en un registro especial cuando el bien esté sometido a dicho
registro como los vehículos automotores en la secretarías de tránsito o los derechos de
propiedad intelectual (art. 9°), además de inscribirse en el Registro, la cual establecerá su
prelación, pues “[l]a garantía mobiliaria deberá inscribirse en el Registro para establecer su
prelación, además de la inscripción que corresponda en el registro general”; y a su vez,
dicho registro determinará la oponibilidad frente a terceros, la decir la regulación que “una
garantía mobiliaria será oponible frente a terceros por la inscripción en el registro o por la
entrega de la tenencia o por el control de los bienes en garantía al acreedor garantizado o a
un tercero designado por este(…)” y rematando con la aclaración en el parágrafo del artículo
21, cuando estableció que “[a] partir de la vigencia de la presente ley, los efectos de las
garantías mobiliarias frente a terceros se producirán con la inscripción en el registro, sin que
se requiera de inscripción adicional en el Registro Mercantil”

Respecto de los elementos de la naturaleza, el artículo 13 establece que salvo pacto en

contrario, la garantía mobiliaria constituida sobre el bien en garantía se extenderá de forma
automática a todos los bienes derivados o atribuibles de conformidad con lo establecido en
el artículo 8° de dicha ley, que a su turno define como tales, los que se puedan identificar
como provenientes de los bienes originalmente gravados, incluyendo los nuevos bienes,
entre otros, dinero en efectivo y depósitos en cuentas bancarias y cuentas de inversión, que
resulten de la enajenación, transformación o sustitución de los bienes muebles dados en
garantía, independientemente del número y secuencia de estas enajenaciones,
transformaciones o sustituciones. Estos también incluyen los valores pagados a título de
indemnización por seguros que protegían a los bienes sobre los que se había constituido la
garantía, al igual que cualquier otro derecho de indemnización por pérdida, daños y
perjuicios causados a estos bienes en garantía, y sus dividendos.

Finalmente, sobre las garantías constituidas sobre créditos y por efecto de su cesión, el
artículo 23 indica que una garantía sobre créditos incluyendo alguna cesión de créditos en
garantía tendrá efectos entre el garante y el acreedor garantizado a partir del acuerdo de
constitución de la garantía o cesión, estableciendo similares efectos a los regulados a la
cesión de derechos de crédito en general contemplada en los artículos 1959 y siguientes del
Código Civil.

- El asunto para resolver:

El BANCO BANCOLOMBIA S.A enterado del secuestro del inmueble, interviene en el proceso
ejecutivo adelantado por los acreedores hipotecarios, solicitando que sea reconocida la
cesión en su favor de los derechos patrimoniales del arrendador derivados del contrato de
arrendamiento celebrado entre la deudora con ALMACENES LA EXPENSA S.A sobre el
inmueble objeto del gravamen hipotecario que se encuentra embargado y secuestrado, y en
consecuencia de ello, que se declare la separación de dichos frutos civiles del inmueble y el
desembargo de dichos cánones.

La anterior solicitud plantea distintas preguntas: 1) ¿la cesión hecha con posterioridad a la
constitución de gravamen es válida? 2) ¿si es válida, cuál es el alcance jurídico de dicha
cesión respecto de la hipoteca? 3) ¿que cubre la hipoteca? ¿La constitución de la garantía
mobiliaria ordena la citación del acreedor de esta al juicio hipotecario conforme el artículo
462 del CGP? y otras más circunstancias que deben tenerse en cuenta.

¡Querido estudiante!

USTED ES EL JUEZ y para la resolución de la anterior causa judicial, deberá:

1- Identificar y plantear los problemas jurídicos principales y secundarios,

derivados de aquellos aspectos que usted considere, deben tenerse en cuenta
para tomar una decisión final. (puede ser sólo un problema)
2- Debe establecer la tesis suya (ratio decidendi) y al menos dos argumentos en
favor que la sustentan (jurídico y normativo)
3- Debe indicar la antítesis y al menos un argumento que la sustenta (jurídico y
normativo)
4- Debe tomar una decisión que resuelva todos los asuntos que le solicitaron, esto
es, si acepta o no la cesión, si acepta o no la separación de los frutos civiles del
inmueble, y si accede o no al levantamiento de la medida de embargo y
secuestro que recae sobre dichos cánones de arrendamiento.

RESPUESTA CASO 5:

Problema jurídico:

Teniendo en cuenta que existe otra garantía sobre el bien es procedente

analizar si en el caso en concreto ¿Es o no válido el contrato de cesión
realizado entre las partes?

Ratio decidendi:
Después del estudio del caso y de las hipótesis que en este se plantean se
llega a la conclusión de que el contrato de cesión de arrendamiento si bien
 es válido, el mismo es ineficaz. Pues si bien podemos afirmar que los
requisitos de existencia y validez se cumplen, no opera igual con el criterio
de la eficacia en razón a que la misma no se hace oponible a terceros toda
vez que la Ley 1676 del 2013 en su artículo 11 inciso 3, establece como
requisito la inscripción de la garantía mobiliaria en el registro para
establecer su prelación, además de la inscripción que corresponde en el
registro general.
Por lo tanto, para que opere la constitución de una garantía mobiliaria sobre
algún bien que este grabado por una hipoteca se necesita de la previa
autorización del acreedor hipotecario para poder realizarla, esto según lo
estipulado en el artículo 1214 del Código de Comercio, y analizando la
situación del presente caso se incumplió con este artículo pues el banco
Davivienda solo se enteró de la hipoteca en el momento en que se estaba
realizando el secuestro y embargo del inmueble.
Por último, es menester anotar que el Banco Davivienda solo posee la
garantía frente al bien inmueble en cuestión, mientras que Bancolombia la
tiene frente a varios inmuebles más, por lo que hace improcedente
restringirle la garantía al banco Davivienda pues esta es su única garantía y
la tendría que compartir con el banco que cuenta con varias garantías más.

Antítesis:

Como el contrato de cesión es válido para que el mismo produzca efectos

frente a terceros es necesaria simplemente la aceptación y notificación de
la cesión, este hecho fue realizado por los cesionantes. Por lo tanto, en
virtud del artículo 462 del Código General del Proceso “Si del certificado de
la oficina de registro correspondiente aparece que sobre los bienes
embargados existen garantías prendarias* o hipotecarias, el juez ordenará
notificar a los respectivos acreedores, cuyos créditos se harán exigibles si
no lo fueren, para que los hagan valer ante el mismo juez, bien sea en
proceso separado o en el que se les cita, dentro de los veinte (20) días
siguientes a su notificación personal. Si dentro del proceso en que se hace
la citación alguno de los acreedores formula demanda que sea de
competencia de un juez de superior categoría, se le remitirá el expediente
para que continúe el trámite del proceso.” En síntesis, lo que el juez debe
hacer es citar a los acreedores que comparecen en el proceso y que tengan
una garantía real sobre el mismo bien y en virtud de esto se concluye que
Bancolombia tiene pleno derecho de participar del proceso y así mismo
perseguir el cumplimiento de la garantía que posee frente al bien.

Decisión:
Siguiendo los lineamientos que se han presentado a lo largo de la
controversia es menester precisar que el contrato de cesión entre
Bancolombia y la Sociedad de Administración Inmobiliaria no es eficaz, por
la tanto carece de validez, en razón a que la cesión recae con anterioridad
a la hipoteca, por ende, se debía contar con el consentimiento de los
cesionantes y por la información suministrada al caso se concluye que no
se cuenta con este requisito. Por último, no se puede acceder a la
separación de los frutos civiles, así como al levantamiento del embargo y
secuestro.