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Los asuntos entre personas privadas, o publicas actúan privadamente, afectados por elemento extranjero que pueden ser
situaciones “conflictivas”, es decir, se conozcan por procedimiento judicial o situaciones “pacificas” que se encuentren afectadas
por elemento foráneo.
Ej. 1ª:Procedimiento judicial por incumplimiento contractual ante tribunales españoles, en que una empresa con sede en
España demanda a empresa con sede en Francia
Ej. situación internacional “pacifica”: Menor, hijo de alemanes, nacido en España y cuyo nacimiento se registra en
Registro Español aplicando la ley alemana a su nombre y apellido
En situaciones “conflictivas”, lo habitual, den lugar a que se inicie procedimiento judicial entre las partes con una serie de
especialidades con respecto a un procedimiento puramente interno.
La interposición de demanda, el juez comprobara su competencia territorial, debiendo determinar si todos los tribunales españoles
en conjunto tienen competencia judicial internacional.
Las especialidades de dichos procedimientos continúan con determinación de la Ley aplicable al fondo del asunto. Pues el juez
competente no siempre podrá aplicar la Ley Española, en ocasiones tendrá que aplicar imperativamente Ley Extranjera, si el
procedimiento se tramito en España, porque si se tramito en país extranjero además de dictarse una resolución susceptible de
despegar efectos, tendrá que cumplir los requisitos de validez necesarios para cada caso antes de poderlo hacer.
Esta definición establece que se trata de relaciones privadas, es decir, contratos, obligaciones extracontractuales, matrimonios,
divorcios, reclamaciones de alimentos, derechos reales, etc.
Ej. Compraventa de naranjas entre una empresa francesa y una empresa española
Ej. Un matrimonio ente una nacional española y un nacional francés
Ej. Un accidente de coche en Suiza provocado por residente español conduciendo su vehículo
Ej. Reclamación de alimentos de un acreedor residente en España al deudor residente en Francia
En conclusión, todas las materias que entran dentro de categoría de “derecho civil y mercantil”. Igualmente se considera como
objeto de DIPr los contratos individuales de trabajo y ello a pesar que en España la materia laboral es una materia separada de las
dos anteriores (derecho civil y mercantil)
Se trata del tipo de relaciones establecidas entre personas privadas o actúan privadamente. Dichas relaciones son entre personas
físicas o jurídicas.
En ocasiones se producen entre personas físicas o jurídicas y personas públicas, que no actúan como tales, es decir, en virtud del
iure imperium, sino que actúan como particulares en virtud del denominado iure gestionis
Ej. Contratación determinada entidad pública dentro DIPr: Dña. Mª Paz demanda ante Juzgado de Madrid (tribunal
español) a Embajada de Dinamarca sobre el desalojo de un piso de su propiedad arrendado por la Embajada al haber
expirado el plazo pactado en el contrato sin que la Embajada lo hubiese hecho.
La Embajada excepciona inmunidad de jurisdicción para evitar ser enjuiciada ante los tribunales españoles indicando que es
una entidad de Derecho Publico
El Juzgado de 1ª Instancia estima la excepción. Por lo cual, Dña. Mª Paz recurre ante la Audiencia Provincial
Los Fundamentos de Derecho: De resolución se examina si la demandada (Embajada de Dinamarca) tiene inmunidad de
jurisdicción en dicho caso y tienen derecho de no someterse a la jurisdicción española.
Conclusión: No existe inmunidad de jurisdicción porque “la suscripción de un contrato de arrendamiento de vivienda y las
acciones derivada del mismo, no pueden en absoluto considerarse como actos realizados “iure imperi”, sino como “iure
gestionis”, ya que ninguna manifestación de soberanía se realiza al suscribirlo, ni se vincula el contrato a servicios propios
de la misión diplomática, ni ha quedado acreditada que en la vivienda arrendada por arrendataria se realicen funciones de
carácter diplomático. Por lo que habrá de entenderse que la demandada carece de inmunidad de jurisdicción”
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Ej. La Audiencia Provincial de Madrid 29 octubre 2008 en materia de Contrato Trabajo no cuestiona la competencia judicial
internacional de los Tribunales Españoles en caso del despido de una trabajadora por parte del Consulado de Rep.
Dominicana en Madrid. Dicha sentencia decisiva bases para distinguir entre “iure imperium” y el “iure gestionis”.
La solución del problema nos dará el derecho interregional, no el DIPr, ya que el elemento internacional implica la situación está
conectada con al menos 2 ordenamientos nacionales distintos
Ej. Compraventa de naranjas entre empresa con sede en España y otra empresa con sede en Francia
C. SECTORES DE DIPR
Las materias que forman parten de DIPr, su contenido se determina a través de ejemplos.
Ej. Un español casado con una francesa que residían en España y tras la crisis matrimonial la francesa se vuelve a vivir a
Francia.
Los tribunales españoles se verán obligados a aplicar un derecho extranjero. La cuestión, determinación del Dcho. Español o
Extranjero, aplicable a situación privada internacional que plantea siempre un procedimiento judicial, pero no solo en este sino
en otros casos
Ej. Situaciones como determinación de ley aplicable a la celebración del matrimonio
Ej. La determinación de ley aplicable al nombre y apellidos de extranjero nacido en España mediante Ley aplicable a
obligaciones contractuales
El derecho aplicable constituiría el segundo sector del DIPr y consiste en conocer y aplicar correctamente las normas que dicen
si un determinado supuesto (daños producidos en accidente de vehículo español en Suiza) se le aplica
Ej. Ley Española o Ley Suiza
Es posible que asunto no se haya ventilado ante tribunales españoles, sino los tribunales de un Estado extranjero para poder
desplegar sus efectos en España necesitan tener unos requisitos y superar controles. Ese tipo de controles y requisitos
dependerá del tipo de resolución y régimen jurídico que sea aplicable.
Ej. Una sentencia que provenga de Cuba que divorcie a un español de una cubana. Por lo que se reconocerá en España
si cumple requisitos de Ley 29/2015 de Cooperación jurídica internacional (Ley Interna Española.
Ya que entre España Cuba no existe Convenio Internacional que facilite reconocimiento de sentencia
Ej. Resolución italiana condena a deudor residente en España al pago de pensión de alimento a menores. No tendrá que
pasar ningún control y podrá ser ejecutada directamente como si resolución española se tratase en virtud de instrumento
comunitario referente al Reglamento UE 4/2009 en materia de alimentos
Junto a sectores clásicos del DIPr existen 2 “sectores” aunque muchos autores no consideran propiamente lo sean, tienen entidades
suficientes para considerarlos así.
Uno seria el Dcho. Procesal Civil Internacional, denominado en DIPr a actuaciones dentro del proceso tendentes a: notificación al
demandado en asuntos transfronterizos. La práctica de prueba transfronteriza o asistencia jurídica gratuita en litigios
transfronterizos.
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Las dificultades suelen plantear cuestiones y trascendencia que revisen para buena marcha del procedimiento justifican
sobradamente dicha autonomía del resto de las materias
Por último, el restante sector seria la cooperación jurídica internacional, cobra importancia reciente. La cooperación se instrumenta
a través de convenios de cooperación de autoridades que no regulan competencia, Ley Aplicable, o reconocimiento y ejecución,
sino intervienen en situación para facilitar que se pueda enjuiciar con respecto a estas reglas. Los convenios de cooperación son
muy frecuentes en Dcho. de Familia
Ej. Convenio de Haya de 1980 sobre aspectos civiles de sustracción internacional de menores (BOE 24 agosto 1987): Este
convenio se aplica cuando unos menores residían en Estado miembro son indebidamente sustraídos o retenidos en otro
Estado miembro.
Así, matrimonio entre un español y una francesa que viven en Francia. Están divorciados y la guarda y custodia de los
menores la tiene la madre. El padre, aprovechando unos derechos de visita que tiene durante el mes de agosto no los
devuelve el 31 de ese mes a Francia con su madre y en lugar de eso, los retiene en España y los matricula en un colegio.
El Convenio de la Haya tiene como objetivo únicamente restituir lo antes posible a los menores al lugar de su residencia
habitual, en este caso Francia, para que sea este juez (juez competente) el que decida las medias que deben de aplicarse
sobre los menores.
La cooperación se da en otras cuestiones familiares, como reclamación internacional de alimentos, protección de menores o
adopción internacional, pero también en otras materias como la recuperación de bienes culturales
D. FUENTES NORMATIVAS
Otras complicaciones del DIPr son fuentes normativas existentes y difícil interacción en un asunto interno.
Ej. Un divorcio, fácil para operador jurídico ya sea abogado o magistrado las normas que deben aplicarse
El proceso se regula en arts. 769 y ss. Ley de Enjuiciamiento Civil (LEC), la disolución del divorcio y efectos en art. 85 y ss. Del
Código Civil y efectos registrales (art.755 LEC).
¿Qué sucede si se trata de una situación internacional? En divorcio con elementos extranjeros se interpone en España
- Primera operación: Determinar si los tribunales españoles son competentes para conocer de dicho divorcio
- Segunda operación: Determinar si ley aplicable es la Ley Española o Ley extranjera
¿Dónde se encuentra la norma de competencia o ley aplicable que utilizar para solucionar ese problema? La respuesta, ya
no es evidente como en caso de divorcio interno. Puesto que normas se encuentra la respuesta, demás respuestas sobre cuestiones
de DIPr son de diversos orígenes.
Reglamentos comunitarios: El Derecho institucional comunitario, se desarrolla a raíz de indica art. 81 Tratado de
funcionamiento de UE (TFUE), publicado en marzo 2010 en Diario Oficial de UE (DOUE)
Con motivo de dicho artículo proliferaron normas de DIPr comunitario, de modo que en actualidad la mayor parte del DIPr
español es europeo
Convenios internacionales: Tras Reglamento Comunitario estarían Convenios internacionales ratificados por España.
España ratificado numero Convenio internacional que incide en nuestra materia en cuestión, sobre reconocimiento de
sentencias, auxilio judicial (Dcho. Procesal Civil Internacional) y Ley Aplicable.
Los convenios son bilaterales como multilaterales, los bilaterales proviene de distintos organismos de un organismo
internacional que es la Conferencia de la Haya de DIPr.
Convenios de la UE: Aparte de convenios que España ha ratificado individualmente, la europeización del DIPr. ha provocado
merma de soberanía de Estados comunitarios a hora de ratificar en solitarios convenios internacionales en materias que
pudiesen afectar a regulación comunitaria.
Desde el TFUE ¿pueden los Estados miembros de la UE celebrar convenios terceros países (países no comunitarios) en
materias que han sido unificadas en la UE en virtud del art. 18 TFUE? Dictamen 1/03 de 7 febrero del TJUE que es supremo
interprete del Dcho. Comunitario, indico taxativamente que no era posible que Estados miembros tuviesen potestad para
concluir en nombre propio convenios con terceros Estados cuando afecte a normativa europea. Salvo casos de expresa
autorización.
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En virtud de competencia la UE ha concluido, en bloque de acuerdos en materia de DIPr con terceros países.
Derecho interno: Si no se aplica ningún instrumento comunitario ni convenio internacional, España cuenta con regulación
interna residual, es decir, dolo se aplica cuando no puede aplicar otra norma.
Estas normas internas se encuentran dispersas entre diversos cuerpos normativos, que hace muy complejas localización y
aplicación correcta.
Las normas de competencia judicial internacional se encuentran, fundamentalmente en arts. 21 a 25 Ley Orgánica del Poder
Judicial (LOPJ), las normas de auxilio judicial, litispendencia y conexidad internacionales y reconocimiento y ejecución de
sentencias en Ley 29/2015 de Cooperación Jurídica Internacional en materia civil, normas del derecho aplicable en arts. 8 a 12
C.C.
Interacción entre estas fuentes de producción jurídica: El problema fundamental plantea saber cómo interactúan estas
normas, en decidir que norma se aplica.
Ej. Determinar si tribunales españoles son competentes o no en determinado supuesto.
La cuestión no es baladí, dependiendo de una norma u otra el resultado podría ser los tribunales españoles fuesen competentes
o no.
Ej. Demandante español residente en España desea solicitar ante Tribunales Españoles unos derechos de visita sobre
menor que reside con su madre en Alemania.
El Reglamento y Convenio no otorgan Competencia Judicial Internacional en este caso, porque basan la Competencia
en la del Estado Miembro en el que resida el menor.
Como Alemania es parte de la UE y Convenio de la Haya, serian competentes por estos instrumentos los tribunales
alemanes y no los españoles
La LOPJ, en cambio, otorga competencia a tribunales españoles si demandante es español o reside en España al
tiempo de interponer la demanda. Como el demandante es español y además reside en España, serian competentes los
tribunales españoles.
Así elegir correctamente la norma supone un efecto trascendental otorgar o no competencia a los tribunales españoles
La selección correcta de norma a aplicar no es tarea sencilla, pero es esencial para correcto funcionamiento del sistema. Las
reglas para seleccionar la norma correcta son:
Verificar si existe algún convenio o instrumento internacional aplicable de norma interna. En que prelación jerárquica que
aparece en numerosas normas de nuestro ordenamiento:
- Art. 96 CE
- Art. 21 LOPJ
- Art. 2 Ley Cooperación Jurídica Internacional (entre otras): Esta expresa “la cooperación jurídica internacional en materia
civil y mercantil, se rige por:
Las normas de UE y Tratados internacionales de que España sea parte
Las normas especiales del Dcho. interno, subsidiariamente por la presente ley”
Ej. La adopción de medidas paterno-filiales, existiendo 2 instrumentos internacionales que son aplicación (Reglamento
UE 2201/03 y Convenio de la Haya de 1996).
Se descarta la aplicación de Ley interna. Para determinar competencia judicial internacional en art. 22 quater LOPJ que solo
se aplicaría cuando el menor resida en Estado no comunitario ni parte del Convenio de la Haya de 1996
Ej. Cuba o Malasia
Otro problema, es determinar el caso que existan diversos convenios o instrumentos aplicables al supuesto que deben aplicarse.
Esta “incógnita” despeja acudiendo a clausula de compatibilidad contenidas en convenios e instrumentos aplicables.
Ej. Se trata de reconocer sentencia de alimentos que proviene de Italia.
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La selección de norma correcta es cuestión de máxima importancia porque supone añadir o restar dificultades de reconocimiento
y ejecución de resoluciones. Se aplica el Reglamento Comunitario, la resolución italiana que otorga alimentos contra deudor
residente en España no tendría que ser reconocida y podría ser ejecutada de forma automática, acortando los tiempos que un
acreedor necesita conseguir esos alimentos.
Si se aplicase en Ley 29/2015, sentencia (italiana) tendría que ser reconocida para ser ejecutada. Se tendrían que desarrollar 2
procedimientos con el coste y lentitud que conlleva.
¿Por qué debemos aplicar el Reglamento comunitario y no otra de las normas enumeradas? Las clausulas de
compatibilidad son clausulas que se encuentran al final de mayoría de los instrumentos internacionales, Convenios o
Reglamentos, en que se indica cual es la jerarquía entre ellos.
En art. 69.2 Reglamento indica “el presente Reglamento prevalecerá entre los Estados miembros, sobre los convenios y acuerdos
que se refieran a materias reguladas por el presente Reglamento y de los que sean parte los Estados miembros”.
Esta clausula de compatibilidad, se sabe que sentencia de alimentos provenga (Italia) se aplica el Reglamento UE 4/2009 por que
no necesita ser reconocida y puede ejecutar directamente.
En ocasiones no existen clausulas de compatibilidad o son contradictorias. En esos supuestos y solo en esos supuestos se acude a
principios del DIP de:
- Primacía del Derecho Comunitario: Se aplicaran preferentemente Reglamentos Comunitarios sobre los Convenios
internacionales
- Eficacia máxima: Aplicara el instrumento que permita
Ej. Reconocer sentencia de forma más rápida y ágil
- Principio de especialidad material: Se aplica preferentemente convenio que regule materia especifica, alimentos, a otro que
regule materia más genérica, materia civil y mercantil
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APUNTES DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 2020/2021
Estas situaciones jurídico-privadas han incrementado enormemente en últimos tiempos y llegan a los tribunales, producen
especialidades que no pueden ser desconocidas por operador jurídico.
Entre ellas se encuentra determinación previa de competencia judicial internacional para conocer si Tribunales Españolas en
conjunto tienen jurisdicción para tramitar el asunto y la respuesta a esa pregunta es: Determinación de Ley Española y Extranjera
imperativamente ha de aplicarse al fondo de cuestión.
Igualmente, los procedimientos que además de internacionales son transfronterizos, las especialidades se incrementan con
notificación o la práctica de prueba que debe efectuarse en otro país o el reconocimiento en España de decisiones dictadas por
Tribunales Extranjeros y viceversa.
Se analizaran las especialidades de: Reglas para determinar competencia judicial internacional de Tribunales Españoles.
B) MARCO JURIDICO
Una de las complejidades de procedimientos privados internacionales es gran profusión de norma existe de regulación.
Dichas normas pueden tener origen interno como internacional general (convenios internacionales) o comunitario (Reglamento),
forman parte de nuestro ordenamiento jurídico y cubiertas por “iure novit curia” y operador jurídico ya sea abogado, procurador,
magistrado, letrado de Adm. de Justicia o fiscal que tiene obligación de conocerlas y utilizarlas como conoce y aplica nuestras
normas materiales o procesales de fuente interna.
Es preciso añadir que actualmente, las normas que mayor medida regulan casi todas las situaciones privadas internacionales son
Reglamento comunitarios.
Igualmente, es preciso tener en cuenta que normas comunitarias manejan conceptos “autónomos” propios del Dcho. Comunitario,
que no se pueden interpretar a la luz de los conceptos jurídicos de Estados miembros.
El supremo interprete de normas comunitarias es Tribunal de Justicia de UE (TJUE o TJCE) por su jurisprudencia tendrá ser
fundamentalmente la que dirigir a los jueces nacionales a la hora de aplicar correctamente estas normas.
En España, determinara la competencia judicial internacional en materia patrimonial con 3 normas de competencia genéricas:
- Reglamento UE 1215/2012 del Parlamento Europeo y Consejo de 12 diciembre 2012, relativo a competencia judicial,
reconocimiento y ejecución de resoluciones judiciales en materia civil y mercantil (Reglamento de Bruselas I bis
- Convenio relativo a competencia judicial internacional y ejecución de resoluciones judiciales en materia civil y mercantil
(Convenio de Lugano 30 octubre 2007) y subsidiariamente
- Los arts. 21 y 22 de Ley Orgánica del Poder Judicial (LOPJ)
Este sector se encontraría un instrumento comunitario específico que Reglamento UE 2015/848 sobre procedimientos de
insolvencia (Reglamento de insolvencias) y no se aplica determinar por establecer el art. 22 septiembre de la LOPJ.
Este Reglamento ha modificado por Reglamento UE 2019/1111 entrara en aplicación sustituyendo al Bruselas II bis del 1
agosto 2022
El Reglamento UE 2016/1103 por establecer una cooperación reforzada en ámbito de la competencia, ley aplicable, el
reconocimiento y ejecución de resoluciones en materia de regímenes económico-matrimoniales (Reglamento 2016/1104)
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El Reglamento UE 2016/1104 por establecer una cooperación reforzada en ámbito de la competencia, la ley aplicable, el
reconocimiento y la ejecución de resoluciones en materia de efectos patrimoniales de uniones registradas (Reglamento
2016/1103)
Reglamento UE 4/2009 relativo a competencia, ley aplicable, reconocimiento y ejecución de resoluciones y cooperación en
materia de obligaciones alimenticias (Reglamento de alimentos)
Reglamento UE 650/2012 relativo a competencia, ley aplicable, reconocimiento y ejecución de resoluciones, ejecución de
documentos públicos en materia de sucesiones mortis causa y creación de certificado sucesorio europeo (Reglamento de
sucesiones)
- Convenios internacionales: Se encuentra el Convenio entre Reino de España y Rep. Oriental de Uruguay sobre conflictos
de leyes en materia de alimentos, reconocimiento, ejecución de decisiones y transacciones judiciales relativas a alimentos,
Montevideo 4 noviembre 1987.
Las normas concurren determinan competencia judicial internacional de manera diversa, por no seleccionar la norma
adecuada, significando otorgar o denegar, de forma incorrecta, la competencia judicial internacional de tribunales españoles.
La selección de norma correcta es operación de que debe de hacerse con arreglo a los parámetros:
- Conocer norma que debe aplicarse, suerte de “jerarquía de normas” encuentra nuestro ordenamiento que enunciada de
forma general en art. 96 CE y particularmente en materia de competencia judicial internacional en art. 21 LOPJ modificado
por Ley Orgánica 7/2015 de 21 julio que establece “Los Tribunales civiles españoles conocerán de las pretensiones que se
susciten en territorio español con arreglo a lo establecido en los Tratados y convenios internacionales en que España sea
parte, en las normas de la UE y en leyes españolas"
Si existen Convenios o normas comunitarias (Reglamento UE) se puedan aplicar al caso concreto, la normativa interna no
se aplicara su aplicación para los casos residuales, no estén regulados por normativa internacional.
La cuestión se suscita a continuación es determinar cuál de las normas internacionales (convenios o reglamentos) tiene
aplicar pudiendo aplicarse ambas.
Esta cuestión se resuelve a través de clausulas especiales que existen en normas internacionales y se denominan “clausulas
de compatibilidad”
Ellas contienen clausulas de compatibilidad que indican que ambas sean aplicables, cuál de ellas se deberá de aplicar. En art.
64.1 Convenio establece preferente aplicación sobre Reglamento comunitario y art. 69.1 Reglamento indica que sustituirá para
Estados miembros, a Convenios que regulan las mismas materias que se aplica dicho instrumento.
En competencia judicial internacional, el Reglamento UE, cuando se aplique, siempre prevalecerá sobre cualquier otra norma
interna o internacional que se pueda aplicar.
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Previamente se analizara dichos ámbitos, es preciso indicar que Reglamento es instrumento comunitario doble que se
ocupa de 2 cuestiones procesales y sujeta a reglas diferentes, que son:
- Competencia
- Reconocimiento/ejecución
Sin embargo, existen aspectos comunes (ámbito de aplicación material, territorial y temporal) mientras en el ámbito de aplicación
espacial se siguen criterios distintos.
Es excluyen del ámbito del Reglamento los litigios entre autoridad pública y persona de Dcho. Privado, siempre que dicha
autoridad actué en ejercicio del poder público y esta actuación que origine el proceso. En cambio, los litigios derivados de
actividades iure gestionis de autoridades estatales son subsumibles ámbito de aplicación del Reglamento.
El Tribunal de Justicia de la UE (TJUE o TJCE) ha indicado que instrumento no se aplica en procedimiento entre persona
privada y organismo nacional o internacional del Derecho Público por tasas derivadas de utilización de servicios e instalaciones
del segundo.
Tampoco se aplica a reclamaciones por daños causados a particulares por fuerzas armadas de Estado en territorios de otro.
Igualmente, ha considerado que debía aplicarse a acción del fiador frente deudor principal aunque dicha obligación derivase del
pago de derechos de aduanas, que interpone demanda en virtud de subrogación legal establecida por normas de Dcho. Común.
Las acciones de reclamación de autoridad pública frente a particular por daños y perjuicios que ha causado la participación de
este en actividades de fraude fiscal, siempre que no se basen en Dcho. Fiscal, sino en el régimen de responsabilidad civil general.
Es necesario recalcar, siendo “autónomos comunitarios” los conceptos que utilizan en el Reglamento.
El TJUE/ TJCE ha tenido numerosas ocasiones para pronunciarse acerca de determinada materia entraba dentro del concepto del
Dcho. Civil y Mercantil o no, optando por interpretación amplia de dicho concepto.
El TJUE en distintas sentencias debe interpretarse en sentido de un procedimiento de ejecución forzosa instando por sociedad de
propiedad de entidad local contra una persona física domiciliada en otro Estado miembro para cobrar un crédito impagado.
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Ej. Impago de estacionamiento de aparcamiento público, cuya explotación fue encomendada a esta sociedad por dicha
entidad local, que no presenta carácter sancionador y que constituye en mera contrapartida de presentaciones de un
servicio incluido en ámbito de aplicación de ese Reglamento.
El TJUE ha tenido alguna oportunidad de pronunciarse sobre el ámbito de aplicación territorial indicando que la plataforma
continental adyacente a un Estado miembro forma parte del territorio de este a la hora de aplicar el Reglamento.
Para las situaciones, se establece la aplicación del Reglamento 44/2001 a resoluciones dictadas a acciones judiciales ejercitadas
antes del 10 enero de 2015 a documentos públicos formalizados o registrados oficialmente antes de esa fecha y transacciones
judiciales aprobadas o celebradas antes de dicha fecha.
El Reglamento 44/2001 de Bruselas I es versión anterior al actualmente vigente. El TJCE interpretando ámbito de aplicación
temporal, se pronuncia en caso en el que el acuerdo de elección de foro entre las partes se realizo antes de la entrada en vigor del
Reglamento, pero procedimiento se interpuso tras la misma.
El alto Tribunal establece aplicación del Reglamento en caso indicando como momento relevante a determinar su eficacia
procesal en la presentación de la demanda.
En casos que queden fuera del Reglamento, cada uno de los Estados miembros utilizara sus propias normas de competencia
judicial internacional y de reconocimiento de sentencias, pueden dar lugar a que se utilicen normas de competencia exorbitantes,
como atribuir competencia por nacionalidad del demandante (arts. 14 y 15 C.C francés)
Este Convenio es paralelo al Reglamento, es decir, establece normas de competencia entre los países miembros de la UE y los tres
Estados de “Europa rica” no siendo parte de la UE: Noruega, Suiza e Islandia
Al igual que ocurría con Reglamento comunitario, se trata de instrumento procesal doble, es decir, se aplica la determinación de
competencia judicial internacional como al reconocimiento y ejecución de resoluciones. Al igual que ocurría con norma
comunitaria
El TJUE es el supremo interprete de Convenio, según lo establecido en el Protocolo núm. 2 que acompaña a esta norma.
La versión del Convenio de Lugano actualmente vigente no concuerda exactamente con la versión actual del Reglamento
comunitario patrimonial (Reglamento Bruselas I bis) sino con versión anterior (Reglamento 44/2001) de modo que Convenio no
regula litispendencia con terceros Estados, no otorga competencia por sumisión expresa cuando ninguna de las partes está
domiciliada en Estado miembro, o no se aplica en caso de foros de protección cuando empresa demandada tiene domicilio fuera de
la UE.
Desde visión del juez español, en materia de competencia solo tendrá que aplicar el Convenio de Lugano cuando existan foros
exclusivos localizados en Noruega, Islandia, Suiza o el resto de los casos el demandado este domiciliado en uno de estos 3 países o
cuando se trate de foro de protección en que el demandante sea parte protegida y este domiciliada en uno de estos 3 países.
En cuanto a cuestiones procesales como control de oficio, la litispendencia o conexidad, el Convenio solo contempla dentro de los
2 ultimas, los supuestos que se suscitan entre tribunales de Estados miembros, regulando todas las cuestiones de forma idéntica a
la que realiza el Reglamento comunitario.
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C) LA NORMATIVA INTERNA
Residualmente y en supuestos en que no se aplique ninguna norma internacional, aplicara nuestra norma interna de competencia (art.
22 LOPJ reformado en julio 2015). Dicho artículo recoge en materia patrimonial los criterios de competencia (foros) del Reglamento
comunitario.
¿Cuándo se aplicara esta norma para determinar si los tribunales españoles son competentes para conocer del procedimiento?
Únicamente en excepcionales casos en que no se aplique no Reglamento no Convenio de Lugano, que puede suceder
Ej. Art. 22 quinquies cuando el demandado tenga su domicilio en Estado tercero y demanda la empresa española que contrato
con demandado la entrega de una mercancía en España que nunca se entrego.
Este precepto indica que los tribunales españoles serán competentes “en materia de obligaciones contractuales, cuando la obligación
objeto de la demanda se haya cumplido o deba cumplirse en España”.
Existen supuestos en que siempre se determinara competencia judicial internacional de tribunales españoles mediante el Reglamento,
en caso de las competencias exclusivas, las recogidas en art. 24 del Reglamento son idénticas al art. 22 LOPJ, por tanto, este
precepto nunca se aplicara.
Mismo sucede con la sumisión expresa o se tratase de un foro de protección cuando parte protegida este domiciliada en algún Estado
miembro, el Reglamento cubre todos los supuestos posibles.
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En principio de subsidiariedad de norma interna y la jerarquía superior del Reglamento sobre el Convenio de Lugano, para
determinar si tribunales españoles son competentes para conocer de asunto en virtud de competencia exclusiva, la única norma
aplicable va a ser el art. 24 Reglamento.
El art. 24 Reglamento enumera foros mediante los cuales atribuye a tribunales de Estado Miembro el conocimiento con carácter
exclusivo y excluyente de ciertas materias.
Su existencia se justifica en pretensión del legislador comunitario de otorgar competencia a tribunales del EM con el
procedimiento tiene relación tan intensa que sería contraproducente sobre poderse pronunciar el tribunal de otro Estado.
Se trata de excepción al funcionamiento general del Reglamento, por listado es taxativo, cerrado e interpretación
necesariamente restrictiva.
En todos casos serán competentes los tribunales del lugar en que se encuentre:
- El inmueble
- El domicilio de sociedad/persona jurídica
- Registros o Tribunal del lugar en que se quiere ejecutar la sentencia
No obstantes, en materia de contratos de arrendamiento de bienes inmuebles celebrados para un uso particular durante un
plazo máximo de 6 meses consecutivos, serán igualmente competentes los órganos jurisdiccionales del Estado miembro
donde este domiciliado el demandado, siempre que el arrendatario sea una persona física y que propietario y arrendatario
estén domiciliados en el mismo Estado miembro”.
En materia de derechos reales bienes inmuebles y arrendamientos sobre bien inmueble son competentes exclusivamente los
tribunales del lugar en que se encuentre el inmueble con excepción que se tienen dar 3 condiciones sumativas (si no se da una de
ellas, no existe la excepción):
- Tratarse de un contrato de arrendamiento de bienes inmuebles
- Celebrado para uso particular (no puede ser celebrado con el fin de explotar negocio)
- Durante plazo máximo de 6 meses consecutivos
Serán igualmente competentes los órganos jurisdiccionales del Estado miembro en que este domiciliado el demandado, siempre
que el arrendatario sea una persona física y que propietario y arrendatario estén domiciliados en Estado miembro.
Estos foros tienen exclusividad y no pueden ser derogados por la voluntad de las partes
Ej. Dos alemanes residentes en Berlín son propietarios de 2 parcelas contiguas en localidad de Marbella (Málaga).
Uno quiere reclamar al otro una servidumbre de paso, ¿puede hacerlo en Berlín? No, porque los únicos tribunales
competentes son tribunales españoles porque se trata de una acción sobre un derecho real que se solicita sobre un bien
inmueble
El TJCE se ha pronunciado en numerosas ocasiones sobre delimitación de dicho foro. En supuesto, alto Tribunal, ante duda de si
un procedimiento que versase sobre bien inmueble era una competencia exclusiva o no, ha distinguido entre acciones personales y
acciones reales, indicando que son únicamente las segundas [Celebrado para uso particular (no puede ser celebrado con el fin de
explotar negocio)] son las que otorgan competencia exclusiva.
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APUNTES DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 2020/2021
Deben excluirse las acciones por daños al inmueble o las acciones por incumplimiento contractual, aunque el objeto fuese la
transmisión de inmueble
Ej. Una venta
Igualmente, el concepto “arrendamiento sobre inmuebles” se excluyen contratos complejos, como los arrendamientos de negocio,
los viajes organizados o en los que el arrendamiento es una parte dentro de un paquete global de prestaciones.
En materia de validez, nulidad o disolución de sociedades y personas jurídicas, como en materia de validez de decisiones de sus
órganos, los órganos jurisdiccionales del Estado miembro en que la sociedad o persona jurídica esta domiciliada, para determinar
dicho domicilio, el órgano jurisdiccional aplicara normas de DIPr.”
Las acciones previstas en foro son muy limitadas, si limitan a relativas a propia existencia de sociedad o la nulidad o validez de
sus acuerdos.
El procedimiento se retiro por las demandantes porque fueron indemnizadas por las sociedades a las que pertenecían los
médicos. Considerando que los médicos si habían incurrido en negligencia profesional, las sociedades irlandeses interponen
contra los médicos un procedimiento para reclamarles las cantidades que habían tenido que abonar a las pacientes afectadas.
Los médicos, a consecuencia de esta demanda, tuvieron que abonar a las sociedades médicas irlandesas las cantidades
reclamadas. Los médicos irlandeses eran miembros de una sociedad profesional denominada MDU, con sede en el RU cuya
función consiste en indemnizar a sus médicos en los asuntos que versan sobre las negligencias cometidas por ellos.
Por ello, y tras pagar la indemnización, los médicos solicitaron a MDU el abono de todas las cantidades que tuvieron que
pagar a los servicios de salud para los que trabajan. MDU, mediante una decisión discrecional de su consejo de
administración, decidió desestimar la solicitud de indemnización de estos médicos.
Los médicos demandaron a MDU ante los tribunales irlandeses porque entendieron que la decisión era injusta y que debían
ser indemnizados. MDU excepciono la competencia de los tribunales irlandeses porque entendió que era una competencia
exclusiva de los tribunales ingleses por art. 22.2 Reglamento núm. 44/2001 (hoy 24.2 Reglamento 1215/2010, que sustituyo al
anterior Reglamento).
Entendió la MDU que se trataba de una competencia exclusiva porque era una demanda que tenía por objeto la validez de la
decisión adoptada por Consejo de administración de la sociedad. Los médicos se opusieron a excepción porque consideraron
que objeto del pleito había sido un incumplimiento contractual por parte de sociedad y ello lo probaba el hecho de que MDU,
ya había prestado asistencia a médicos en defensa en el marco de acción por negligencia profesional.
El Tribunal irlandés que conoce del procedimiento duda sobre la naturaleza de la acción, es decir, si se trata de una
competencia exclusiva de los tribunales ingleses o es un incumplimiento contractual y entoces tendrían también competencia
los tribunales irlandeses y eleva la cuestión prejudicial al TJUE.
El TJUE dio razón a médicos indicando que art. 22.2 Reglamento (hoy art. 24.2) comprende únicamente litigios en que una
parte impugne validez de una decisión de órgano de sociedad con arreglo al Dcho. de sociedades aplicable o de disposiciones
estatuarias relativas al funcionamiento de sus órganos. La resolución de remisión no resulta que médicos hayan planteado
ante High Court tales impugnaciones.
Los médicos no cuestionan el hecho de que el consejo de administración de la MDU dispusiese, conforme a los estatutos de
esta, de la facultad de adoptar la decisión denegatoria de su solicitud de indemnización. En cambio, los médicos atacan los
modos de ejercicio de dicha facultad, porque entiende que MDU desestimo de oficio su solicitud de indemnización, sin haber
efectuado un examen pormenorizado de esta, por lo que vulnero los derechos que pretenden hacer valer con arreglo a los
estatutos de la MDU en su calidad de socios de esta.
Entiende el alto tribunal, entonces que la demanda de los médicos contra MDU no es una competencia exclusiva de la
jurisdicción inglesa.
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APUNTES DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 2020/2021
En materia de inscripciones o validez de patentes, marcas, diseños o dibujos, modelos y demás derechos análogos sometidos a
deposito o registro independientemente de cuestión se haya suscitado por vía de acción o por excepcional de órganos
jurisdiccionales del Estado en que se solicito, efectuado o tenido por efectuado deposito o registro en virtud de lo dispuesto en
algún instrumento de la Unión o en algún convenio internacional.
Sin perjuicio de la competencia de Oficina Europea de Patentes según Convenio sobre la Patente Europea, firmado en Munich el
5 de octubre de 1973, los órganos jurisdiccionales de cada Estado miembro serán únicos competentes en materia de registro o
validez de patente europea expedida para dicho Estado miembro”
En procedimientos sobre estas materias debe distinguir entre los que versan sobre la existencia del derecho registrado y
versan sobre la violación del derecho de exclusiva (usurpación de marca, copia del producto, etc.).
Sobre contratos de licencia, explotaciones, etc. Dicho foro exclusivo no estará justificado.
Ej. Un español residente en España hace invento, la fregona, y la registra en Registro de Propiedad Industrial de Francia.
Si la inscripción le caduca debido a la negligencia de un funcionario del Registro que no proceso el pago de la cuota para
que el derecho tuviese vigencia, la reclamación que ponga el español contra la actuación del Registro Francés ha de ser
necesariamente en Francia porque es una competencia exclusiva del Estado francés.
Pero, sin un francés residente en España, vulnera la patente registrada en Francia, vendiendo copias ilegales de la
fregona inventada por el español la competencia no la tendrían los tribunales franceses de forma exclusiva por el lugar en
el que se encuentra el Registro en el que está inscrita la patente, sino que podrían ser competentes los tribunales españoles
por domicilio del demandado.
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APUNTES DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 2020/2021
En materia de sumisión expresa se trata de determinar si tribunales españoles son competentes el Reglamento UE cubre todos
supuestos posibles por la norma de sumisión de nuestra ley interna (art. 22 LOPJ), jamás se aplicara en materia patrimonial,
aunque en algunas materias de familia.
El Convenio de Lugano si establece reglas que afectaran a procedimiento que no se tramiten en España y los tribunales españoles
deben respetar.
Si permiten que en ocasiones se tengan que aplicar por tribunales españoles en cualquiera de estas normas.
B) SUMISION EXPRESA
1) Reglamento 1215/2010
Siempre que no se trate de foro exclusivo, las partes, independientemente de su domicilio pueden pactar libremente tribunal del
Estado miembro conocerá en caso de producirse controversia futura o cuando se ha producido (art. 25).
En supuesto, el tribunal designado será exclusivamente competente, aunque partes pueden modificar en cualquier momento la
elección de foro de forma expresa o tacita.
La elección del Tribunal competente tiene limitaciones derivadas de foros de protección (contratos de trabajo, seguros y
consumo).
El art. 25 Reglamento UE 1215/2010 establece “Si las partes, con independencia de su domicilio, han acordado que un órgano
jurisdiccional u órganos jurisdiccionales de Estado miembro sean competentes para conocer de cualquier litigio que haya surgido
o pueda surgir con ocasión de determinada relación jurídica, tal órgano jurisdiccional o tales órganos jurisdiccionales serán
competentes, a menos que acuerdo sea nulo de pleno derecho en cuanto a su validez material según el Derecho de dicho Estado
miembro.
Esta competencia será exclusiva, salvo pacto en contrario entre las partes. El acuerdo atributivo de competencia deberá
celebrarse:
- Por escrito o verbalmente con confirmación escrita
- En forma que se ajuste a hábitos que las partes tengan establecido entre ellas
- El comercio internacional, en forma conforme a usos que las partes conozcan o deban conocer y en dicho comercio
ampliamente conocidos y regularmente observados por partes en contratos del mismo tipo en el sector comercial
considerado.
Se considera hecha por escrito toda transmisión efectuada por medios eléctricos proporcionen un registro duradero del acuerdo
El órgano jurisdiccional u órganos jurisdiccionales de Estado miembro a que el documento constitutivo de trust haya
atribuido competencia serán exclusivamente competentes para conocer de acción contra el fundador, el trustee o beneficiario de
trust si relaciones entre estas personas o de sus derechos u obligaciones en el marco del trust.
No surtirá efecto acuerdos atribuidos de competencia ni estipulaciones similares de documentos constitutivos de trust si son
contrarios a las disposiciones de arts. 15, 19 o 23 o excluye competencia de órganos jurisdiccionales exclusivamente
competentes en virtud del art. 24.
Un acuerdo atributivo de competencia que forme parte de contrato será considerado como acuerdo independiente de demás
clausulas del contrato
La validez del acuerdo atributivo de competencia no podrá ser impugnada por sola razón de invalidez del contrato”.
La sumisión expresa regulada en art. 25, máxima expresión de autonomía de voluntad de partes, está sujeta, para validez en
serie de condiciones entre las que se ha suprimido la necesidad de al menos de una de las partes tuviese estar domiciliada en
Estado miembro de la UE, lo que se exigía en anteriores al Reglamento:
- 1ª condición: Existencia de acuerdo entre las partes como lo ha definido el TJUE
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APUNTES DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 2020/2021
- 2ª condición: Requisito de elección del foro que debe realizarse por escrito o verbalmente con confirmación escrita
entendiendo que el termino escrito equivale a toda comunicación por medios electrónicos que proporcione registro duradero
del acuerdo
El TJUE ha pronunciado en varias ocasiones acerca de validez de clausula de sumisión cuando encuentra incluida dentro de
condiciones generales de contratación.
En STJCE de 24 diciembre 1976, Colzani. El Tribunal indico en caso de la clausula de sumisión incluida por vendedor en las
CG (Condiciones Generales) impresas en dorso del contrato, que será válida, únicamente, si “el contrato firmado por ambas
partes incluye una remisión expresa a dichas condiciones generales·
En sentencia de 8 marzo de 2018, el TJUE considera que, al no existir remisión a condiciones generales de contratación de las
partes en el contrato firmado por ambas, no se puede considerar que hubo sumisión de otra parte a las mismas y tampoco a
tribunales belgas tal y como expresaba en tales condiciones generales.
Ej. STJUE 14 diciembre 1976 se concluye contrato entre Galeries Segoura SPLR con domicilio social en Bruselas
(Bélgica) y Rahim Bonakdarian con domicilio en Hamburgo (Alemania) por cual vendedor, empresa alemana, reclamaba
ante tribunales alemanes de parte del pago de parte de mercancías (alfombras) entregadas a empresa Belga.
El contrato celebrado verbalmente por ambas empresas y mismo día que celebro, la vendedora entrego las alfombras y el
comprador una parte del precio de mismas
A la entrega de mercancías, vendedor dio al comprador documento denominado “confirmación del pedido de factura” en
virtud de la venta y la entrega que se había realizado “según las condiciones fijadas al dorso”. Dichas condiciones “de
venta de entrega y pago” impresas dorso de dicho documento que contienen, entre otras, una clausula que establece la
competencia exclusiva de tribunales de Hamburgo (Alemania) en caso de litigio.
Este documento no se recibió confirmación escrita por parte del comprador. De haber incurrido el comprador en mora
respecto del pago del saldo restante del precio de compra, el vendedor presento demanda ante Landgericht de Hamburgo
en resolución dictada en rebeldía el 16 mayo de 1973 condeno al comprador al pago de dicho saldo mas los intereses de
demora. Cuestión prejudicial.
Recurrida resolución por el comprador, el Tribunal de Casación alemán plantea cuestión prejudicial ante TJCE en que se
cuestiona si ante el silencio de la otra parte sobre sumisión a tribunales alemanes, pero aceptación de oferta existe
sumisión expresa o no. Respuesta a la cuestión prejudicial.
El hecho que el comprador no formule objeción a la confirmación, emanada unilateralmente de la otra parte, no significa
la aceptación de clausula atributiva de competencia, salvo acuerdo verbal se encuentra en el marco de relaciones
comerciales habituales entre las partes, establecidas sobre base de condiciones generales de una de ellas que contienen
una clausula atributiva de competencia, es decir, en este supuesto no existe sumisión expresa.
La elección de foro puede realizar en una forma que se ajustare a hábitos que las partes tuvieren entre ellas (art. 25.1 b)
Ej. SAP (Sentencia Audiencia Provincial) de Valladolid de 25 marzo 2011. Se trataba de 2 empresas, una española, Esteve
Santiago S.A, y otra alemana, Hosokawa Alpine Aktiengellshaft and co. Ohg.
Estas 2 empresas llevaban años contratando entre sí, a juicio de empresa española, la empresa alemana incumple.
Este incumplimiento, la empresa española interpone demanda ante tribunales españolas. La empresa alemana impugna la
competencia de tribunales españoles porque en contrato firmado por las pates existe clausula de sumisión expresa a
tribunales de Hagsburgo (Alemania).
La empresa española niega la existencia de esta sumisión y aporta el contrato firmado por empresa alemana (300 pág.) en
que la clausula de sumisión expresa no aparece y no está firmado en todas su paginas.
La empresa alemana aporto copia íntegra del contrato en que aparecían paginas en que se encontraba clausula de
sumisión.
La Audiencia de Valladolid no tiene claro si clausula de sumisión en que contrato se firmo expresamente por demandante
pero si consta que en otros contratos firmados por partes existía clausula y era conocida por el comprador porque estima
la declinatoria a favor de tribunales alemanes indicando” “El acuerdo atributivo de competencia que se contiene en art.
11.4, consta por escrito, recogido en documentación que ha constituido la forma habitual de que se formalizaron
documentalmente las relaciones entre las partes en otros cuatro contratos.
Por tanto, se ajusta a los requisitos de forma que para un acuerdo atributivo de competencia se exigen en art. 23.1 a) y b)
Reglamento 44/2001 (ahora art. 25 Reglamento 1215/2010).
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APUNTES DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 2020/2021
Por lo expresado no puede llegarse a otra decisión que adoptada por el juez “a quo” de que la competencia para conocer
del litigio planteado corresponde a los tribunales de Augsburgo por existir competencia exclusiva en su favor en los
términos del Reglamento”
Se entenderá hecha en ámbito de comercio internacional en forma conforme a usos que las partes conozcan o deban
conocer y en dicho comercio, fueren ampliamente conocidos y regularmente observados por partes en los contratos del mismo
tiempo en sector comercial considerado art. 25.1 c)
Ej. SAP de Tenerife 16 junio 2010. Una empresa española, Import and Export Loime S.L, contratada a empresa holandesa
otra, Mediterranean shipping Company S.A,
El traslado de mercancías (partida de cerveza embotellada y refrescos) desde Amberes hasta Santa Cruz de Tenerife. Al
cruzar el Canal de la Mancha, el buque que transportaba mercancía sufrió graves percances debido a fuerte tormenta.
La empresa española demanda a holandesa en Tenerife y empresa holandesa excepciona la competencia de los tribunales
españoles indicando que “por usos del comercio del sector del transporte marítimo”. Los tribunales competentes son
tribunales de Londres.
La Audiencia estima la declinatoria a favor de tribunales de Londres por este motivo, indicando expresamente “en este
caso la clausula sumisión tiene la consideración de uso comercial, remite la jurisdicción a un Estado miembro (de UE, en
aquel momento Reino Unido lo era) y era conocida por la actora”.
La sumisión expresa prevalece sobre el resto de los foros, salvo exclusivos y la sumisión tacita, que produce “doble
efecto” prorrogatorio y efecto derogatorio, otorgando competencia exclusiva al tribunal designado y derogando la competencia
que pudiesen tener los tribunales de otros EM
Esta competencia será exclusiva, salvo pacto en contrario entre las partes. Tal convenio atributivo de competencia deberá
celebrarse:
- Por escrito o verbalmente con confirmación escrita
- En forma que se ajustare a los hábitos que las partes tuvieren establecidos entre ellas
- En comercio internacional, en una forma conforme a usos que las partes conocieren o debieren conocer y que, dicho
comercio, fueren ampliamente conocidos y regularmente observados por las partes en los contratos del mismo tipo en el
sector comercial considerado
2.“Por escrito” equivaldrá a toda comunicación realizada por medios electrónicos que proporcione un registro duradero del
acuerdo
3.Cuando ninguna de las partes hubieren celebrado un acuerdo de este tipo estuviere domiciliada en Estado vinculado por el
presente Convenio, los tribunales de los demás Estados vinculados por el presente Convenio solo podrán conocer del litigio
cuando el tribunal o los tribunales designados hubieren declinado su competencia.
4.El tribunal o tribunales de un Estado vinculado por presente Convenio a los que el documento constitutivo de un trust
hubiere atribuido competencia serán exclusivamente competentes para conocer de una acción contra el fundador, el trustee o
el beneficiario de un trust si se tratase de relaciones entre estas personas o de sus derechos u obligaciones en el marco del
trust
5.No surtirán efecto los convenios atributivos de competencia ni las estipulaciones similares de documentos constitutivos de un
trust si fueren contrarios a las disposiciones de los arts. 13, 17 o 21, que se excluyeren la competencia de tribunales
exclusivamente competentes en virtud del art. 22”.
El contenido es prácticamente idéntico al art. 25 Reglamento de Bruselas I bis con diferencia para aplicarse en sumisión
expresa a tribunales de Islandia, Noruega o Suiza.
Alguna de las partes debe de estar domiciliada en Estado miembro del Convenio, es decir, algún Estado miembro de UE o
alguno de estos países.
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APUNTES DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 2020/2021
C) SUMISION TACITA
1) Reglamento UE 1215. Bruselas I bis
La sumisión tacita está regulada en art. 26 de Reglamento indica:
“1. Con independencia de casos en los que su competencia resulte de otras disposiciones del presente Reglamento, será
competente el órgano jurisdiccional de Estado miembro ante el que comparezca el demandado. Esta regla no será de aplicación si
la comparecencia tiene por objeto impugnar la competencia o si existe otra jurisdicción exclusivamente competente en virtud del
art. 24
2. En materias contempladas en secciones 3, 4 o 5, si el demandado es el tomador del seguro, el asegurado, un beneficiario del
contrato de seguro, la persona perjudicada, el consumidor o el trabajador, el órgano jurisdiccional se asegurara, antes de asumir
la competencia en virtud del apartado 1, que se ha informado al demandado de su derecho a impugnar la competencia del órgano
jurisdiccional y de las consecuencias de comparecer o no”.
La sumisión tacita regulada en art. 26 indica serán competentes tribunales del Estado miembro ante compareciente del
demandado. Salvo que su comparecencia tuviese como único objetivo impugnar la competencia o si existe otra jurisdicción
exclusivamente competente del art. 24.
El TJCE señalo expresamente que no hay sumisión tacita si demandado impugna la CJI y, además contesta subsidiariamente al
fondo del asunto, siempre que impugnación realice en momento fijado por Dcho. Procesal nacional para interponer la excepción.
En cuanto al ámbito espacial de sumisión tacita en precepto no indique si demandado tiene que estar domiciliado en
Estado miembro de la UE o no. Pero si pone relación con art. 4, la respuesta será que si (no como en caso de la expresa) y pese
a STJCE de 20 enero 2000.
La sumisión tacita es jerárquicamente superior a expresa puesto que las partes, pese haber pactado la competencia de tribunales
de Estado miembro, se someten a los de otro, esta actitud procesal prevalece sobre pacto anterior.
El Reglamento añade cautela adicional en caso de que demandado sea asegurado, beneficiario del seguro, persona
perjudicada, consumidor o trabajador en exigir que el órgano ante que se presente la demanda ha informado al demandado de su
derecho a impugnar la competencia del órgano jurisdiccional y de consecuencias de comparecer o no cuando el órgano no fuese
competente mas por sumisión tacita.
El art. 26.1 Reglamento debe interpretarse en sentido de no aplicarse en un caso que se plantea en litigio principal, que el
demandado no ha presentado observaciones ni ha comparecido. Si el demandado no se persona no se puede entender que existe
sumisión tacita.
El art. 23 indica “con independencia de los casos en los que su competencia resultare a otras disposiciones del presente
Convenio, será competente el tribunal de un Estado vinculado por el presente Convenio ante el que compareciere el demandado.
Esta regla no será de aplicación si la comparecencia tuviere por objeto impugnar la competencia o si existiere otra jurisdicción
exclusivamente competente en virtud del art. 22”
El Convenio de Lugano se utilizara cuando demandado se someta a tribunales de Islandia, Noruega o Suiza y tenga residencia en
Estado parte del Convenio, que son todos los Estados miembros de UE más Islandia, Noruega o Suiza.
Ello quiere decir, materia patrimonial, que este precepto se aplicara y los tribunales españoles serán competentes cuando demandado
no resida en un Estado de UE o Islandia, Noruega o Suiza y dicho demandado acepte la competencia de los jueces españoles, que no
se basan en ningún otro criterio, sin impugnar la competencia.
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APUNTES DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 2020/2021
TEMA 6. FORO GENERAL DEL DOMICILIO DEL DEMANDADO Y FOROS ESPECIALES POR RAZON DE
LA MATERIA Y FOROS DE PROTECCION.
A) FORO GENERAL DEL DOMICILIO DEL DEMANDADO
En materia patrimonial competencia o no de tribunales españoles por domicilio del demandado determina por Reglamento UE
2201/2003.
El Convenio de Lugano se aplicara al pretender demandar por criterio a demandado que tenga su domicilio en Islandia, Noruega
o Suiza y la LOPJ en su art. 22 ter que otorga competencia a tribunales españoles por domicilio del demandado en nuestro país no
se va a aplicar nunca.
En aplicación del Reglamento UE 1215/2010, al no existir foro exclusivo ni sumisión (expresa o tacita), serán competentes
tribunales del Estado miembro en que tenga domicilio el demandado (art. 4).
En caso del domicilio de persona física no se fijo criterio autónomo comunitario, de modo que se determinara según establezca la
normativa interna de Estados miembros.
Si conociendo juez español tuviese determinar si domicilio de demandado esta en España, dicho juez examinaría su normativa
interna para conocerlo. En caso que conociendo el juez español, tuviese que determinar si demando esta domiciliado en otro
Estado miembro (Irlanda), tendría que examinar normativa irlandesa para dilucidar a través de análisis si el demandado esta
domiciliado en aquel país.
Debido a diferentes legislaciones nacionales al respecto, lo expuesto es susceptible de causar conflicto positivos de jurisdicción
(dos estados consideran que individuo tiene domicilio en su territorio) o conflicto negativo (ninguno de Estados reconoce al
individuo como domiciliado).
En casos que se aplique foro general el demandado siempre serán competentes los tribunales de su domicilio en concurrencia o no
con otros foros.
Ej. Un irlandés empadronado en Irlanda y tiene residencia habitual en España.
Si un juez español tiene decidir en qué lugar tiene su domicilio el irlandés, para saber si está empadronado en España
mirara derecho español y decidirá tener su domicilio en nuestro país. Para nosotros domicilio es igual a residencia
habitual.
Para saber si irlandés está empadronado en Irlanda, tendrá que verificar este extremo a través del Dcho. Irlandés, equipara
residencia administrativa (padrón) con domicilio independientemente de donde resida individuo.
Por tanto, en este caso nos encontramos con conflicto de competencia positivo, podrá demandar en Irlanda y España
utilizando criterio del domicilio del demandado.
En cambio, si España se encuentra empadronado un irlandés que reside en Irlanda, para España no reside en nuestro país
(no tiene su domicilio en España) y para Irlanda no tiene su domicilio en ese país aunque reside ahí.
Se produciría un conflicto negativo de competencia y paradoja de residente en UE que no tiene su domicilio en ningún
Estado miembro.
En casos que la competencia judicial internacional se base en domicilio del demandado, el Reglamento permite que demandante
pueda elegir entre demandar ante los tribunales del lugar de su domicilio o ante tribunales designados por foros especiales
recogidos en Reglamento, si se diese el caso, que se denomina concurrencia de foros
La justificación de la base del sistema sea foro del domicilio del demandado es otorgar máxima protección a derechos, que se
encontrara entorno conocido y podrá organizar con mucha mas eficacia su derechos de defensa.
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APUNTES DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 2020/2021
En supuesto foros especiales, se han incorporado al Reglamento por entender que señalan como competentes los tribunales de un
Estado tiene especial vinculación con asunto por razón de materia y porque no sería razonable que carga de demanda internacional
estuviese en la parte del demandante, obligándole a demandar siempre ante tribunales del domicilio del demandado.
En otros casos, los foros especiales son protección a parte más débil de una relación jurídica desigual permitiendo en buena parte
de supuestos, el demandante, sea la parte protegida, pueda interponer procedimiento ante tribunales de su domicilio. Según se
establece en art. 7.
Las personas domiciliadas en un Estado miembro podrán ser demandadas, en supuestos, en otro Estado miembro con que el asunto
tenga conexión relevante. Se justifica en facilitar buena administración de justicia y dota conexión de una previsibilidad para el
demandado.
La materia contractual se define de forma autónoma en distintas sentencias del TJUE que ha definido el alcance de materia
contractual en que se indica que la obligación de pago derivado de acuerdo de junta general de propietarios de un inmueble es
materia contractual a efectos del Reglamento, que se indica que es materia contractual el deber de pago en cuotas.
Ej. Un abogado a su colegio siempre que este esté actuando como una entidad de derecho privado
En esta materia serán competentes los tribunales del lugar en que se haya cumplido o deba cumplirse obligación que da
base a demanda [(art. 7.1 a)].
Se presume que será en materia de compraventa internacional de mercaderías [(art. 7.1 b)], el lugar del Estado miembro en que
hayan sido o deban ser entregadas las mercancías.
En materia de prestación de servicios se presume que tal lugar será en que el contrato haya sido prestado o deban prestarse los
servicios.
2. OBLIGACIONES EXTRACONTRACTUALES
El art. 7.2 Reglamento indica “una persona domiciliada en un Estado miembro podrá ser demandada en otro Estado miembro.
La materia delictual o cuasi delictual ante el órgano jurisdiccional del lugar donde se haya producido o pueda producirse el
hecho dañoso”
La determinación del lugar del daño da lugar a que el TJUE se haya pronunciado en numerosas ocasiones en que lugar se
consideraba que estaba dicho daño localizado.
Daños medioambientales
STJCE 30 noviembre de 1976 sobre Minas de Potasa de Alsacia.
La empresa Bier (sede social en Holanda) interpone demanda contra empresa francesa Minas de Potasa de Alsacia (sede
social en Francia) ante Tribunales de Rotterdam (Holanda).
El motivo de demanda eran vertidos masivos realizados por empresa francesa al rio Rhin en Francia y que incremento la
salinidad del agua del rio, contaminando las plantaciones de empresa Bier, que dependía del agua del Rhin para irrigar sus
cultivos.
El tribunal de Rotterdam declara incompetente para conocer de acción al considerar que la demanda, según art. 5.3
Convenio de Bruselas no era de competencia sino del Tribunal francés, en circunscripción territorial se habían producido los
vertidos objeto del litigio.
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APUNTES DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 2020/2021
Bier apela ante tribunal de apelación de la Haya plantea al TJCE la cuestión perjudicial (Cuestión prejudicial). La expresión
“lugar donde se hubiere producido el hecho dañoso” contenida en art. 5.3 Convenio de Bruselas.
¿Debe interpretarse en sentido de “lugar en el que se ha producido el daño (lugar donde daño ha sobrevenido o se ha
manifestado)” o “lugar donde se ha cometido hecho que ha tenido consecuencias dañosas (lugar donde acción se ha
realizado u omitido)”?
La respuesta a cuestión prejudicial: En caso que el lugar donde origina el hecho del que puede derivar responsabilidad
delictual o cuasi delictual y lugar que este hecho haya ocasionado daño no sean idénticos, la expresión “lugar donde se
hubiere producido hecho dañoso” en art. 5.3 Convenio debe entenderse en sentido de que se refiere al lugar donde ha
sobrevenido el daño y lugar del hecho causante.
Resulta que la acción judicial frente al demandado puede ser entablada a elección del demandante, ante el Tribunal o bien del
lugar donde ha sobrevenido el daño o bien del lugar donde se ha producido el hecho causante que ocasione el daño.
Este periódico se publicó el 23 de septiembre 1989 un artículo en el que se refería a una operación realizada por la brigada
de estupefacientes de la policía francesa en una de las oficinas de cambio explotadas en París por Chequepoint SARL. Dicho
artículo, basado en informaciones proporcionadas por la agencia France Presse, mencionaba a la sociedad Chequepoint así
como a la joven llamada Fiona Shevill-Avril. Posteriormente, los demandantes modificaron sus pretensiones abandonando
toda referencia a los ejemplares vendidos fuera de Inglaterra y del País de Gales. Resulta probado que el ejemplar del
periódico France Soir fue distribuido principalmente en Francia y que la difusión de dicho periódico fue muy reducida en el
Reino Unido, puesto que se calcula que ese día se vendieron más de 237.000 ejemplares de la edición controvertida de
France Soir se vendieron en Francia, cerca de 15.500 se distribuyeron en los demás países europeos, de los cuales 230 se
vendieron en Inglaterra y en el País de Gales (5 en Yorkshire).
El 23 de noviembre de 1989 (dos meses después de la noticia difamatoria), France Soir, publicó una disculpa precisando que
no había tenido la intención de afirmar que alguno de los propietarios de las oficinas de cambio Chequepoint o la Sra. Shevill
hubiera estado implicados en tráfico de drogas o en operaciones de blanqueo de dinero. Posteriormente (el 7 de diciembre de
1989), Presse Alliance SA impugnó la competencia de la High Court of England and Wales para conocer del litigio, alegando
que, con arreglo al 5.3 del Convenio de Bruselas, no se había producido ningún hecho dañoso en Inglaterra.
Cuestión prejudicial. Tras diversos recursos y habiendo llegado la cuestión de la competencia de los tribunales ingleses a la
House of Lords, esta cámara decide, el día 1 de marzo de 1993 plantear las siguientes cuestiones prejudiciales:
1) En caso de difamación mediante un artículo de prensa ¿qué significan las palabras "lugar donde se hubiese producido el
hecho dañoso" del art. 3.5 del Convenio?:
a) Lugar en el que el periódico se imprime y distribuye
b) Lugar o lugares en que los particulares leen el periódico
c) El lugar o lugares en que el demandante goza de buena reputación
2) Si la respuesta es b) (lugar o lugares en que los particulares leen el periódico), ¿depende "el hecho dañoso" de que haya
uno o varios lectores que conozcan personalmente o de oídas al demandante y que relacionen dichas palabras con él
3) En caso de que el daño se produzca en más de un país (por haberse distribuido ejemplares del periódico al menos en otro
Estado miembro además del Estado miembro en el que se imprimió y se puso en circulación), ¿se produce uno o varios
hechos dañosos distintos en cada Estado miembro en que se distribuyó el periódico, respecto del cual o de los cuales dicho
Estado miembro tiene una competencia distinta con arreglo al art. 5.3? De ser así, ¿qué gravedad deberá revestir el daño, o
que proporción del daño total debe representar?
4)Si, en un proceso de difamación, el órgano jurisdiccional nacional declara que ha habido una publicación (o comunicación)
que puede dar lugar a un procedimiento judicial y que cabe estimar que la publicación (o comunicación), puede dañar en
alguna medida la reputación del demandante, ¿es relevante a efectos de admitir la competencia el que otros Estados
miembros puedan llegar a una conclusión diferente respecto de una información similar publicada en sus respectivas
jurisdicciones territoriales?
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APUNTES DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 2020/2021
Respuesta a la cuestión prejudicial. La expresión "lugar donde se hubiere producido el hecho dañoso" utilizada en el número
3 del artículo 5 del Convenio de Bruselas de 1968 (que es idéntico al art. 5.3 del Reglamento 44/2001), debe interpretarse, en
caso de difamación a través de un artículo de prensa difundido en varios Estados contratantes, en el sentido de que la víctima
puede entablar contra el editor una acción de reparación, bien ante los órganos jurisdiccionales de un Estado contratante del
lugar de establecimiento del editor de la publicación difamatoria, competentes para reparar la integridad de los daños
derivados de la difamación, bien ante los órganos jurisdiccionales de cada Estado contratante en que la publicación haya
sido difundida y en que la víctima alegue haber sufrido un ataque contra su reputación, competentes para conocer
únicamente de los daños causados en el Estado del órgano jurisdiccional al que se haya acudido .
En Enero de 2008 obtuvo la libertad condicional. La sociedad eDate Advertising, radicada en Austria, gestiona un portal de
Internet disponible en la dirección www.rainbow.at publicó información acerca de este caso en su portal que X y a su
hermano consideraron información difamatoria.
Como la empresa no dejó de publicar esa información, X interpuso demanda contra e-Date Advertising ante los tribunales
alemanes para que dejara de publicar la información difamatoria. Date Advertising impugnó la competencia de los
tribunales alemanes indicando que los competentes para conocer del daño eran, según la doctrina de Fiona Shevill los
tribunales del establecimiento del editor (los austríacos).
Cuestión prejudicial. El tribunal alemán pregunta al TJUE donde se entiende localizado el daño en un caso como este.
Respuesta a la cuestión prejudicial. El tribunal considera que, cuando entra en juego el Internet a diferencia de la prensa
escrita, el problema estriba en el alcance que tiene la información en estos medios. Por medio de Internet, los contenidos
publicados tienen carácter universal lo que resulta en una tarea de gran dificultad a la hora de cuantificar dicha difusión de
la información como también la de evaluar el daño efectivo provocado por la información difundida en un determinado
Estado miembro.
Por todo ello, el TJUE determina que en casos como estos es más adecuado que “se acuda ante los Tribunales del lugar
donde la victima tenga su centro de intereses en razón a una buena administración de justicia, así como al hecho de que
son quienes mejor pueden apreciar la repercusión de dicho contenido (pues normalmente coincide con la residencia
habitual de la parte actora o con el lugar donde ejerce su actividad profesional)”1.
En estos casos el Tribunal establece que este criterio favorece a las dos partes del litigio ya que la persona que emite la
información es muy probable que sea conocedor del centro de interés de las personas de las cuales emite dicho contenido
considerado lesivo, y, por otro lado, el demandante, conoce con facilidad cual es el Tribunal ante el cual iniciar su
demanda. Una información difamatoria vertida a través de Internet provoca que el daño sufrido sea mayor que si dicha
misma información se publica a través de un medio convencional, ocasionando que las víctimas de dichas publicaciones en
encuentren en una situación de mayor vulnerabilidad.
Es por este motivo que la jurisprudencia asentada por el asunto Shevill se queda desfasada cuando el medio utilizado es el
Internet ya que, dicha sentencia es del año 1995, época en la que los medios convencionales eran los principales medios de
información. Por todo ello, se añade el criterio adicional del centro de interés para estos casos. En definitiva, el TJUE
establece que son tres los órganos jurisdiccionales ante los cuales la victima que ha visto dañado su derecho de la
personalidad puede acudir:
1) los del lugar del establecimiento del editor, este lugar suele coincidir con el domicilio del demandado.
2) todos aquellos lugares donde se ha difundido la información (aunque solo conocerá del daño producido en dicho Estado),
3) en el lugar donde se encuentre el centro de interés de la víctima. En dicho lugar se conocerá la totalidad del daño.
1
VELÁZQUEZ SÁNCHEZ. M; Resultado seminario wiki interactivo realizado en el grupo I de derecho
internacional privado, op. cit., pág. 62.
21
APUNTES DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 2020/2021
Daños causados por productos defectuoso
STJUE de 16 de enero de 2014. Kainz contra Pantherwerke.
El Sr. Kainz, residente en Salzburgo (Austria), compró una bicicleta en una tienda de Salzburgo (Austria).
La bicicleta había sido fabricada por la empresa con sede en Alemania Pantherwerke AG. Cuando el Sr. Kainz se encontraba
haciendo una excursión en bicicleta con sus amigos en Alemania, por un defecto de fabricación, se desprendió la horquilla de
la bicicleta y el Sr. Kainz tuvo un accidente.
El Sr. Kainz pone una demanda contra Pantherwerke en Salzburgo Austria, porque considera que los tribunales austriacos son
los competentes por lugar del daño porque fue el lugar en el que se compró la bicicleta y, por lo tanto, el lugar del hecho
causal. La empresa Pantherwerke impugna la competencia de los tribunales austríacos.
Cuestión prejudicial. El tribunal austríaco que tramita el procedimiento pregunta al TJUE cuál es el lugar del daño en materia
de responsabilidad por productos.
Respuesta a la cuestión prejudicial. El TJUE indica que el lugar del daño en reclamaciones por productos defectuosos es el
lugar en el que se ha fabricado el producto.
Entiende el TJUE que este es el lugar del daño porque tiene una especial proximidad con el daño, porque facilita la prueba
sobre el defecto de fabricación y porque responde a la exigencia de previsibilidad de las normas de competencia, en la medida
en la que, tanto en fabricante demandado como la víctima demandada pueden razonablemente prever que ese tribunal estará en
las mejores condiciones posibles para pronunciarse sobre un litigio que implique, en particular, la comprobación de un defecto
de tal producto”.
3. BIENES CULTURALES
En materia de bienes culturales, podrá demandar ante tribunales del lugar en que se encuentre el bien cultural en momento de
interponerse la demanda (art. 7.4)
Para poder demandar en foro de la sucursal es necesario que demandado tenga sucursal en Estado miembro de la UE,
independientemente de donde se encuentre la matriz y que demandante que demanda en virtud del foro de sucursal haya
contratado con dicha sucursal.
El TJUE considera que dicho artículo interpreta “en el sentido de que un órgano jurisdiccional de Estado miembro no es
competente para conocer de un litigio relativo a una demanda de indemnización interpuesta en virtud del art. 7 Reglamento (CE)
núm. 261/2004 que establecen normas comunes sobre la compensación y asistencia a pasajeros en caso de denegación de
embarque y de cancelación o gran retraso de vuelos, y se deroga el Reglamento.
Ej. Dirigida contra una compañía aérea establecida en otro Estado miembro por el hecho de que dicha compañía tiene una
sucursal en la demarcación del órgano jurisdiccional ante el que se ha presentado la demanda, no habiendo participado
dicha sucursal en la relación jurídica entre la compañía y el pasajero afectado
4. FOROS DE PROTECCIÓN
El Reglamento establece foros en que el demandado goza de especial protección:
- Materia de seguros
- Consumidores
- Contratos individuales de trabajo
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APUNTES DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 2020/2021
1) CONTRATOS DE CONSUMO
a) Reglamento 1215/2010
Última versión del Reglamento intensifica protección en materia de consumidores y contratos individuales de trabajo, cuyos
foros también se aplican cuando demandado es empresario y no tiene domicilio en Estado de la UE (arts. 18 y 21).
A diferencia de que ocurre en Convenio de Lugano de 2007 y que ocurría en anterior versión del Reglamento (4/2009) en 2
instrumentos para aplicar reglas de competencia era preciso que empresario tuviese su domicilio en Estado miembro de UE
2. Cuando el cocontratante del consumidor no esté domiciliado en Estado miembro, pero posea una sucursal, agencia o
cualquier otro establecimiento en un Estado miembro, se considerará para todos los litigios relativos a su explotación que
está domiciliado en dicho Estado miembro.
3. La presente sección no se aplicara al contrato de transporte, salvo el caso de los que, por un precio global, ofrecen una
combinación de viaje y alojamiento”.
- Art. 18 “1. La acción entablada por un consumidor contra la otra parte contratante podrá interponerse ante los órganos
jurisdiccionales del Estado miembro en que este domiciliada dicha parte o, con independencia del domicilio de la otra parte,
ante el órgano jurisdiccional del lugar en que este domiciliado el consumidor.
2. La acción entablada contra el consumidor por la otra parte contratante solo podrá interponer ante los órganos
jurisdiccionales del Estado miembro en que este domiciliado el consumidor.
3. El presente artículo no afectara al derecho de formular una reconvención ante el órgano jurisdiccional que conozca de la
demanda inicial de conformidad con la presente sección.
- Art. 19 “Únicamente prevalecerán sobre las disposiciones de la presente sección los acuerdos
1. Posteriores al nacimiento del litigio
2. Que permitan al consumidor formular demandas ante órganos jurisdiccionales distintos de los indicados en la presente
sección
3. Que habiéndose celebrado entre un consumidor y su cocontratante, ambos domiciliados o con residencia habitual en el
mismo Estado miembro en el momento de la celebración del contrato atribuyan competencia a los órganos
jurisdiccionales de dicho Estado miembro, a no ser que la ley de este prohíba tales acuerdos”
Para obtener protección otorga el reglamento es preciso que consumidor actué en contexto ajeno a su actividad profesional
- Que sea consumidor pasivo, que haya recibido oferta en lugar de su residencia habitual y que exista un componente
internacional.
Se plantean problemas sobre alcance de oferta si empresario ofrece sus productos a través de internet.
En sentencia de AP Madrid núm. 111/2015 de 25 marzo en que califica como consumidor protegido por Reglamento a aquel
consumidor en el supuesto enjuiciado recibe oferta de una empresa sobre la que “existen indicios suficientes que ponen de
manifiesto que en la entidad demandante si existía esa intención de comerciar con consumidores de otros Estados miembros,
en el sentido de que realizaba tareas y gestiones propias de su actividad profesional de prestación de servicios jurídicos en
diferentes Estados, entre ellos el del domicilio del demandado”
El TJUE ha calificado como consumidor a persona física que efectúa operaciones en mercado internacional de divisas a través
de empresa de corretaje porque lo hacía como actividad ajena a la suya profesional.
La protección en esta sección consiste en que junto a posibilidad para consumidor de demandar en lugar en que se encuentre
el domicilio del empresario o en lugar que se encuentre sucursal que contrato puede demandar en su domicilio.
La sumisión expresa en contrato de consumo está limitada. Es nula cuando priva al consumidor de poder demandar o ser
demandado en ligares indicados.
23
APUNTES DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 2020/2021
b) Convenio de Lugano 2007
La regulación es idéntica a Reglamento con única diferencia de que es preciso para “activar” la sección de protección que
empresario, cuando es demandado, tenga su domicilio en Estado miembro.
c) LOPJ
La protección al consumidor está regulado en art. 22 quinquies d). Permitiendo demandar también en España cuando demandado
este domiciliado fuera de España.
Este artículo nunca se aplicara por jerarquía del Reglamento comunitario
2. Cuando un trabajador celebre contrato individual de trabajo con empresario que no tenga su domicilio en Estado miembro,
pero posea sucursal, agencia o cualquier otro establecimiento en Estado miembro, se considerara, para todos los litigios
derivados de explotación de la sucursal, agencia o establecimiento, que el empresario tiene su domicilio en dicho Estado
miembro”.
- Art. 21 “1. Los empresarios domiciliados en un Estado miembro podrán ser demandados:
a. Ante órganos jurisdiccionales del Estado en que estén domiciliados
b. En otro Estado miembro:
► Ante el órgano jurisdiccional del lugar en que o desde cual el trabajador desempeñe habitualmente su trabajo o ante
órgano jurisdiccional del último lugar en que lo haya desempeñado
► Si el trabajador no desempeña o no ha desempeñado habitualmente su trabajo en un único Estado, ante órgano
jurisdiccional del lugar en que este o haya estado situado el establecimiento que haya empleado el trabajador
2. Los empresarios que no estén domiciliados en un Estado miembro podrán ser demandados ante órganos jurisdiccionales de
un Estado miembro de conformidad con lo establecido en art. 21.1 b)”
- Art. 22 “1. Los empresarios solo podrán demandar a los trabajadores ante el órgano jurisdiccional del Estado miembro en el
que estos últimos tengan su domicilio.
2. Lo dispuesto en la presente sección no afectara al derecho de formular una reconvención ante el órgano jurisdiccional que
conozca de la demanda inicial de conformidad con la presente sección”
- Art. 23 “Únicamente prevalecerán sobre las disposiciones de la presente sección los acuerdos:
1. Posteriores al nacimiento del litigio
2. Que permitan al trabajador formular demandas ante órganos jurisdiccionales distintos de los indicados en la presente
sección”.
Al igual que ocurría con contrato de consumo las reglas de competencia operan también cuando empresario que contrata
trabajador está domiciliado en tercer Estado.
La protección al trabajador también en el lugar en que puede demandar o ser demandado. Así, puede demandar ante tribunales
del Estado en empresario que contrato tenga su domicilio o bien ante tribunales del Estado miembro donde desempeña
habitualmente
Ej. Un trabajador contratado en España por empresa Sueca con sucursal en España, desempeña su trabajo de
consultoría en Alemania, Holanda, Bélgica y Austria, a razón de 3 meses al año en cada uno de estos países, es decir, no
presta servicios mayoritariamente en uno de estos países.
Es despedido por empresa, alegando bajo rendimiento. El trabajador puede demandar a la empresa sueca en España
por ser el lugar en que esta empresa posee un establecimiento en el que fue contratado.
Al igual que en caso del contrato de consumo, la sumisión expresa solo es válida si permite al trabajador demandar en todos los
lugares en que puede según las reglas expuestas.
24
APUNTES DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 2020/2021
b) Convenio de Lugano 2007
La regulación es idéntica a Reglamento con única diferencia de que es preciso para “activar” la sección de protección que el
empresario, cuando es demandado, tenga su domicilio en un Estado miembro.
c) LOPJ
La protección al trabajador está regulada en art. 25 LOPJ
Se permite demandar también España cuando demandado empresario este domiciliado fuera de España. Por lo cual, este
articulo nunca se aplicara por jerarquía del Reglamento comunitario sobre las demás normas aplicables.
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APUNTES DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 2020/2021
TEMA 7. PROBLEMAS DE APLICACIÓN DE LA COMPETENCIA JUDICIAL INTERNACIONAL
A) INTRODUCCION
Los problemas de aplicación en sector de competencia judicial internacional se refiere a solución de casos de litispendencia
internacional a como se trata conexidad y qué condiciones el juez ante el que se plantea la demanda puede declararse incompetente
de oficio.
Igualmente aborda cuestiones referidas a adopción de medidas cautelares ante tribunales de Estado distinto de aquel en que se esta
tramitando procedimiento principal.
B) LITISPENDENCIA INTERNACIONAL
1. Reglamento comunitario
Tradicionalmente en instrumentos comunitarios las normas de litispendencia pretenden evitar que sigan procedimientos
paralelos ante órganos jurisdiccionales de distintos Estados miembros y contradicción entre resoluciones que ello podría
derivarse.
En Reglamento 1215/2010 indica que se formularen demandas con mismo objeto y causa entre mismas partes ante 2 tribunales
comunitarios competentes. Se producirá litispendencia
Ej. Uno será el del domicilio del demandado y otro será el que está en lugar de ejecución de contrato
El TJUE definió y entendió que se interpuso demanda a efectos de litispendencia en Sentencia de 4 de mayo 2017
El art. 27.1 y 30.1 Reglamento 44/2001 que alega (…) deben interponerse en sentido de que, litispendencia, la fecha en la que
se ha iniciado procedimiento dirigido a obtener una diligencia de prueba antes de cualquier proceso no puede constituir la fecha
en que “se considerara que conoce un litigio”.
En art. 30.1 alega que el “órgano jurisdiccional que ha de pronunciarse sobre una demanda en cuanto al fondo presentada en
mismo Estado miembro con posterioridad al resultado de dicha diligencia”.
El TJCE interpreto estos conceptos de forma autónoma indicando “causa” en referencia a los hechos y las normas jurídicas
aplicables, mientras que concepto “objeto” hace referencia a lo que persigue la demanda. Igualmente define que la “identidad de
partes” es independiente de su posición procesal.
El Sr. Palumbo acepta inicialmente la oferta pero la revoca, considera que contrato se ha concluido y requiere su
cumplimiento. Palumbo demanda a Gubisch ante el Tribunal de Roma para que se declare la nulidad del contrato.
Emplazada para contestar, la sociedad Gubisch opuso excepción de incompetencia por litispendencia ante Tribunal de Roma
porque interpuso con anterioridad una demanda ante Tribunal comercial de Flensburg para exigir cumplimiento del contrato
y pago de maquinaria comprada.
Cuestión prejudicial: La corte di Cassazione al tribunal de justicia si, tratándose de un mismo contrato existe litispendencia
si una parte interpone ante órgano jurisdiccional de un Estado contratante una demanda relativa a nulidad o cualquier caso a
resolución del contrato. Si la otra parte ha planteado ante órgano jurisdiccional de otro Estado contratante una demanda de
ejecución del mismo contrato.
Resolución a la cuestión prejudicial: El TJUE dijo que sí, que había litispendencia porque al tratarse de mismo contrato, las
resoluciones dictadas en 2 Estados miembros podrían ser contradictorias (si una dice que contrato es válido y otra lo
considera nulo).
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APUNTES DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 2020/2021
El Reglamento actual incorpora una regla de litispendencia en relación con terceros estados (art. 33).
El juego de excepción no es automático, sino concede cierto margen de apreciación a jueces nacionales a la hora de decidir sobre
excepciones de litispendencia, teniendo en cuenta aspectos tales como si las resoluciones de ese tercer Estado van a ser
reconocidas en Estado miembro de que se trate, la vinculación entre el litigio y el tercer Estado o, si cabe esperar que la
Sentencia vaya a dictarse en un plazo razonable (Cdo. 24)
En cualquier caso, el ámbito patrimonial nunca se va a aplicar puesto que Reglamento comunitario cubre todos los supuestos
posibles.
C) CONEXIDAD
El Reglamento comunitario prevé cuando estén pendientes 2 demandas conexas (vinculadas entre sí por relación tan estrecha que
sería oportuno tramitarlas y juzgarlas al mismo tiempo, a fin de evitar resoluciones inconciliables si los asuntos fueren juzgados
separadamente) en tribunales competentes de 2 Estados miembros de UE, el tribunal ante que se hubiere presentado demanda
posterior podrá suspender el procedimiento, si ley del primer tribunal permite acumulación de las demandas (art. 30)
No existe conexidad en mandato imperativo para juez, sino este valorara en cada caso si debe inhibirse o no.
Para que se produzca la conexidad, es necesario que cumplan los siguientes presupuestos:
- El objeto del litigio se encuentre dentro del ámbito material
- Existe otro litigio, el litigio conexo, ya pendiente ante los tribunales otro Estado miembro
- Exista una relación estrecha entre ambos litigios
El TJCE ha definido de forma autónoma la conexidad en algunas sentencias, apreciando la conexidad es una cuestión potestativa
del juez y no imperativa, como en el caso de la litispendencia intracomunitaria.
El art. 34 Reglamento regula como novedad con respecto a la versión anterior, la conexidad con procedimientos tramitados en
terceros Estados. La apreciación de la conexidad es potestativa para el juez quien podrá apreciar su existencia, suspender el
procedimiento a la espera de verificar como actúa el otro juez.
En el ámbito patrimonial nunca se va a aplicar puesto el Reglamento comunitario cubre todos los supuestos posibles.
También verificara propia competencia si el demandado domiciliado en un Estado parte es demandado ante tribunal de otro
Estado miembro y no comparece.
El tribunal se declarara incompetente si competencia no estuviere fundada en las disposiciones del Reglamento (art. 28)
2. Convenio de Lugano
Regulado en arts. 25 y 26 Convenio de forma idéntica a regulación en el Reglamento comunitario.
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APUNTES DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 2020/2021
Se pueden solicitar a juez comunitario medidas provisionales y cautelares que Ley recoja, aunque otro tribunal comunitario
este conociendo o sea competente para conocer del procedimiento (art. 35).
Tal medida cautelar solo acordara si tiene por objeto proteger pretensión subsumibles en ámbito material del reglamento, aunque
el procedimiento principal para el que se pide no lo sea.
La mayor parte de casos controvertidos surgieron cuando procedimiento principal era procedimiento de Dcho. de Familia y se
solicitaba la medida cautelar bajo el Reglamento patrimonial en actualidad, con entrada en vigor del Reglamento 2201/2003, en
materia matrimonial y responsabilidad parental.
Este problema se diluye al establecer el art. 20 de este instrumento de familia un contenido similar.
Igualmente se han planteado dudas con respecto a medidas que se soliciten para procedimiento arbitral. El TJUE en art. 35 se
aplica siempre que se soliciten medidas cautelares a tribunales de Estado miembro, para un asunto dentro del ámbito material del
Reglamento, incluso si las partes han sometido la cuestión principal a arbitraje.
Estas medidas cautelares, dictadas en Estado miembro diferente de Estado miembro en que se esta tramitando el pleito principal,
podrán tener eficacia territorial y no podrán ser reconocidas en demás Estados miembros.
2. Convenio de Lugano
Se regula en art. 31 Convenio de forma idéntica a como se regula la litispendencia intracomunitaria en Reglamento Comunitario
28
APUNTES DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 2020/2021
Aborda tantas cuestiones referidas a ley aplicable a determinados aspectos del proceso desarrollado en España, no quedan
necesariamente sometidos a ley española, como aspectos concretos referidos a los procedimientos transfronterizos, como es
asistencia jurídica gratuita o validez en España de documentos otorgados en extranjero por autoridad extranjera.
La regulación de dicha manera en cuestiones procesales cuando tramita procedimiento judicial con algún elemento extranjero
tiene:
- Consecuencias positivas: Utiliza mismas reglas propias para un proceso interno que para aquel en que aparezcan elementos
internacionales que favorecen la seguridad jurídica de las partes y evita que juez tenga que estar probando el derecho
extranjero aplicable a determinado proceso.
- Consecuencias negativas: La doctrina internacional privatista en general ha criticado que regulación es muy rígida y poco
adecuada a flexibilidad que el marco internacional actual aconseja.
En especial, es preciso tener cuenta que mayor parte de actos procesales transfronterizos (notificación, practica de prueba,
asistencia jurídica gratuita en litigios transfronterizos) que no se regulan por norma interna sino por convenios internacionales e
instrumentos comunitarios, por que el aforismo Lex loci regit procesum ya no tiene validez absoluta.
Ej. Numerosos instrumentos internacionales regulan determinados aspectos del proceso de forma diferente, a interna, dicha
regulación prevalece sobre misma, con la máxima reproducida no tiene validez absoluta.
El art. 3 LEC hace al imperio de la Ley española en regulación del proceso, en defecto de tratado internacional aplicable,
no delimita cuales son los aspectos procesales que deben quedar sometidos necesariamente a Ley española y cuales entran
dentro de aquellos a los que les puede afectar una ley extranjera en:
- Capacidad para ser parte
- Capacidad procesal o admisibilidad de prueba en determinado proceso
Dentro de capacidad y desde punto procesal, es preciso determinar si persona tiene capacidad para ser parte y tiene
capacidad procesal:
Capacidad para ser parte: Es aptitud para ser titular de derechos y obligaciones derivados del proceso.
En art. 6 CC en que se recoge concepto amplio, considerando que tienen capacidad para ser parte en proceso:
- Personas físicas: El concebido no nacido para todos los efectos que sean favorables
- Personas jurídicas: Las masas patrimoniales o los patrimonios separados que carezcan transitoriamente del titular o
cuyo titular haya sido privado de facultades de disposición y administración
El Ministerio Fiscal, respecto de procesos que conforme a ley, haya intervenir para ser parte:
- Grupos de consumidores o usuarios afectados por hecho dañoso cuando individuos que compongan estén determinados o
sean fácilmente determinables
- Las entidades habilitadas conforme a normativa comunitaria europea para ejercicio de acción de cesación en defensa de
intereses colectivos o los intereses difusos de consumidores y usuarios
Pero capacidad para ser parte no siempre coincide con la capacidad procesal.
Capacidad procesal: Esta es aquella que da derecho a comparecer en juicio, de hecho, el Código Civil indica que solo
podrán comparecer en juicio que estén en pleno ejercicio de sus derechos civiles
29
APUNTES DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 2020/2021
Ej. Solo podrán comparecer personas físicas que no estén el pleno uso de derechos civiles mediante representación o
con asistencia, autorización, habilitación o defensor exigidos por la ley
¿Qué sucede si una de las partes en el proceso es extranjera? Para determinar tanto si tiene capacidad para ser parte como
procesal que aplicar la norma genérica para determinar ley aplicable a capacidad contenida en art. 9.1 CC que establece “La Ley
personal correspondiente a las personas físicas es la determinada por su nacionalidad. Dicha ley regirá la capacidad y el estado
civil, los derechos y deberes de la familia y la sucesión por causa de muerte”.
Se refiere a capacidad para ser parte de persona físicas, esta cuestión no plantea más problemas que la de determinar con arreglo a
ley extranjera cuando nace personalidad física.
De hecho el ser extranjero no puede en ningún caso limitar libre acceso a tribunales y en supuestos en que la ley extranjera
limitase este derecho en razón de sexo, religión, etc. Que no se aplicaría tal limitación por atentar contra orden público español.
En lo referente a personas jurídicas, la cuestión reviste ya cierta complejidad, puesto que tendrían capacidad para ser parte aquellas
personas jurídicas constituidas válidamente según su ley nacional.
Respecto a la capacidad procesal, es decir, determina la capacidad para comparecer en juicio y realizar actos procesales, será
igualmente ley extranjera que regule dicha cuestión y será dicha ley la que indique cuestiones tales como representación legal de
los incapaces.
Naturalmente, aquí opera la excepción del orden público con la aplicación subsidiaria de ley española, cuando limitaciones a la
capacidad procesal de la ley extranjera ataquen principios esenciales de nuestro ordenamiento.
La excepción a aplicación de ley nacional a capacidad (excepción de intereses nacional) contenida en art. 10.8 CC como en art. 13
Reglamento CE núm. 593/2008 sobre ley aplicable a obligaciones contractuales (Roma I).
Estos preceptos se indica que en contratos celebrados entre personas que se encuentren en mismo país, las personas físicas gocen
de capacidad conforme con ley de ese país solo podrán invocar incapacidad resultante de la ley de otro país si en momento de
celebración del contrato, la otra parte hubiera conocido tal incapacidad o la hubiera ignorado en virtud de negligencias por su
parte.
La legitimación es susceptible de quedar regulada por ley extranjera, puesto que ampara en derecho subjetivo que desprende
directamente de la relación jurídica en cuestión, con cual la ley extranjera regula el fondo del asunto (contrato: derecho real,
divorcio, etc.) será la que indique quien está legitimado para ejercer acción judicial o tiene, por contrario, legitimación pasiva.
La Ley española será aplicable, en cambio, sin poder entrar en juego ninguna ley extranjera a cuestiones como:
- La postulación: Necesidad de comparecer en juicio representado por procurador y asistido por letrado o contenido del poder
general para pleitos que se regularan necesariamente por la lex fori.
Para garantizarle Dcho. Constitucional a tutela judicial efectiva, la Ley 1/96 de Asistencia Jurídica Gratuita regula dicho derecho
respecto a nacionales españoles como respecto a extranjeros que se encuentren en territorio español, incorporado desde 2005.
La Directiva 2202/8 CE del Consejo de 27 enero 2003, destinada a mejorar el acceso a la justicia en los litigios transfronterizos
mediante el establecimiento de reglas mínimas comunes relativas a la justicia gratuita para dichos litigios que regula la asistencia
jurídica gratuita en litigios transfronterizos en la UE.
No existe en nuestro ordenamiento interno regulación alguna indique si residente en España tiene derecho a obtener dicho
beneficio con respecto a procedimiento tramitado en extranjero, ni si el residente en extranjero tiene este derecho con respecto a
pleito tramitado en España
Previamente a regulación expresa de justicia gratuita en litigios transfronterizos en UE, España era parte de serie de Convenios
internacionales que se ocupan de esta cuestión:
Convenio relativo al procedimiento civil: Hecho en La Haya el 1 marzo de 1954 (BOE núm. 297 de 13 diciembre de 1961)
Acuerdo europeo 27 enero 1977, sobre transmisión de solicitudes de Asistencia Jurídica Gratuita (DOCE núm. 305 de 21
diciembre 2001)
Convenio tendente a facilitar el acceso internacional a la justicia, hecho en La Haya el 25 octubre de 1980
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APUNTES DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 2020/2021
Estos instrumentos multilaterales, numerosas referencias a asistencia jurídica gratuita aparecen en Convenios bilaterales
suscritos entre España y algunos países que se ocupan de asistencia judicial y reconocimiento de sentencias.
2. La Justicia gratuita en ámbito comunitario tras Directiva 2002/8 CE del Consejo del 27 enero de 2003
En 2003 promulgo Directiva comunitaria que tras trasposición por Estados miembros, va a configurar de diferente manera este
Derecho en Estado parte de la UE, a excepción de Dinamarca.
La Directiva 2202/8 CE del Consejo del 27 enero 2003 destinada a mejorar el acceso a la justicia en los litigios transfronterizos
mediante el establecimiento de reglas mínimas comunes relativas a la justicia gratuita para dichos litigios.
La mencionada norma se aplica a litigios transfronterizos en que la parte que solicita la justicia gratuita está domiciliada o reside
habitualmente en Estado miembro distinto del Estado miembro donde halle el tribunal o que deba ejecutarse las resoluciones y
prevalece según el art. 20, sobre Acuerdo Europeo de 1977 y sobre el Convenio de la Haya de 1980 (seguirán vigentes para
Estados no miembros de UE).
Las novedades de Directiva con respecto a normativa antes vigente radican en por un lado, establece sistema de comunicación
directa entre organismos encargados de tramitarla en cada país, prescindiendo de Autoridades Centrales (solución idéntica a
adoptada por Reglamento europeo de notificación y prueba).
Por otro lado, amplia su ámbito material y cubre servicios que no estaban previstos, como interpretación, traducción e incluso los
desplazamientos, cuando ley o Tribunal requieran comparecencia ante Tribunal de personas relacionadas con defensa de su
pretensión por solicitante y cuando el Tribunal decida que no existen otros medios satisfactorios de tomar declaración a tales
personas.
En España y a diferencia de que ocurría en otros ámbitos de cooperación jurídica internacional, los organismos transmisores y
receptores de las solicitudes son los Colegios de Abogados.
Este tipo de legalización es que se denomina legalización por vía diplomática o cadena de legalizaciones, suponiendo una cadena
de sellos y firmas, que cada uno de ellos tendrán que certificar el anterior sello y firma.
Se trata de Convenio que aplica a documentos públicos que hayan sido autorizados en territorio de Estado contratante y deba ser
presentado en territorio de otro Estado contratante, definiendo documentos públicos a que les es aplicable el Convenio aquellos:
- Dimanantes de una autoridad o funcionario vinculado a una jurisdicción del Estado, incluyendo los provenientes del
ministerio público, secretario oficial o agente judicial
- Documentos administrativos
- Documentos notariales
- Certificaciones oficiales que hayan sido puestas sobre documentos privados, como menciones del registro, comprobaciones
sobre certeza de fecha y autenticaciones de firmas
Este Convenio establece que única formalidad que puede exigir para certificar autenticidad de la firma, calidad del signatario del
documento e identificación del sello o timbre que documento este revestido, siendo la fijación de apostilla expedida por
autoridad competente del Estado del que dimane el documento
El modelo de apostilla se acompaña como anexo al Convenio y debe cumplir requisitos de forma y presentación previstos en
mismo, pudiendo venir consignada únicamente en idioma de autoridad que expida, aunque es preciso que titulo “apostille” se
consigne en francés
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APUNTES DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 2020/2021
Dentro del marco de confianza comunitario, legalización y cualquier formalidad análoga a misma quedo eliminada en
numerosos instrumentos comunitarios que vinculan a Estados miembros.
Ej. Reglamentos procesales 1215/2010, 2201/2003, 4/2009, etc.
Se refiere a documentos necesarios para poder solicitar el reconocimiento y/o la ejecución de las resoluciones extranjeras se
indica que se debe aportar copia autentica de resolución pero que de la misma “no se exigirá legalización ni formalidad análoga
alguna”.
En actualidad ha entrado vigor el Reglamento (UE) 2016/1191 del Parlamento Europeo y del Convenio de 6 julio 2016 por que
se facilita la libre circulación de los ciudadanos simplificando los requisitos de presentación de determinados documentos
públicos en UE y que modifica el Reglamento (UE) 1024/2012.
Se trata de reglamento que exime legalización determinados documentos provenientes de los EM de UE como: certificados de
nacimiento, matrimonio. Defunción, etc.
Es esencial en ámbito que exista marco de cooperación internacional para que auxilio judicial efectivamente se produzca y sea agil
y efectivo.
En procedimientos transfronterizos, es decir, en procedimientos judiciales en que las partes residen en Estados diferentes o que el
juez que tramita se vea en obligación de practicar alguna diligencia en país extranjero, se plantea problema de cómo se
instrumenta desde España el auxilio o cooperación judicial con órganos judiciales extranjeros.
El ámbito interno, la cooperación entre tribunales está establecida en art. 169 LEC establece obligación de órganos
jurisdiccionales de prestarse auxilio en actuaciones habiendo sido ordenadas por uno, requieran colaboración de otro para su
práctica.
En ámbito internacional y fuera de casos en que se aplique convenio internacional o instrumento que vinculen a España con otros
países en este sentido, dicha obligación no existe los Estados son soberanos y no tienen obligación en ausencia de convenio
internacional de atender al auxilio judicial solicitado desde extranjero.
Sin embargo, todos los países les interesa poder obtener dicho auxilio internacional a fin de tramitar correctamente los
procedimientos y establecen un sistema autónomo o interno de cooperación judicial internacional, tanto solicitar auxilio como
prestarlo en caso de que sea solicitado.
En España este sistema esta establecido en Ley 29/2015 de cooperación jurídica internacional (arts. 5 a 36) que permite un
régimen flexible en que se pueden utilizar prácticamente todas las vías existentes en Convenios y reglamentos aplicables en
España siempre que sean admitidas por Estado que se requiera el Auxilio judicial.
En materia de notificaciones si demandante opta por interponer procedimiento en Estado diferente del Estado en que reside
demandado, se encontrara con dificultades añadidas al pleito, encontrando al demandado y notificarle no solo con arreglo a las
formas admitidas en país de residencia, si no de modo que se garanticen todos y cada uno de sus derechos de defensa (haciéndose
hincapié en que debe recibir la demanda en idioma que entienda y con tiempo suficiente para defenderse).
Si notificación no lleva correctamente, el demandado no se persona en procedimiento y este continúa tramitándose en ausencia, la
sentencia que dicte tendrá serios problemas para ser reconocida en país de la residencia del demandado, siendo vital que
demandante sea especialmente cuidadoso con notificaciones y averigüe y facilite órgano jurisdiccional en medida de posible, el
domicilio del demandado y verifique que notificación que se llevado a cabo en país de residencia habitual del demandado respeta
los Derechos de defensa de este.
En materia de procedimientos judiciales transfronterizos reviste gran importancia conocer que lugar va a “vivir” la sentencia.
De este modo, si notificación no se realizo de forma correcta y se dicta una sentencia que condena al demandado, si esta debe
ejecutarse en país en que se tramito procedimiento, tal ejecución planteara muchos menos problemas que si pretende realizarse en
un país extranjero
Las dificultades descritas provocaron que los Estados hayan concluido Convenios internacionales para garantizar notificaciones
transfronterizas y permitir que justiciables obtengan con mayor finalidad y rapidez justicia en espacio.
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España forma parte de siguientes convenios multilaterales:
Convenio de La Haya relativo al procedimiento civil de 1954, sustituido en aplicación por convenio de la Haya relativo a
notificación o traslado en el extranjero documentos judiciales y extrajudiciales en materia civil o mercantil de 1965
Convención Interamericana sobre exhortó o cartas rogativas de 1975
Igualmente la notificación transfronteriza se regula en numerosos convenios bilaterales que vinculan a España con otros países
como:
Gran Bretaña
Rep. Dominicana
Brasil
Etc. (Entre otro)
Actualmente en marco de UE, existe norma aplicable en los Estados miembros, que adoptando estructura de Reglamento, pretende
agilizar el sistema de notificaciones en procedimientos que tramiten entre personas que residan en diferentes países de UE y que es
aplicación preferente a cualquier otra norma interna o convencional que exista en los Estados miembros.
Es el Reglamento (CE) núm. 1393/2007 Parlamento europeo y del consejo del 13 noviembre 2007, y extrajudiciales en materia
civil o mercantil (“notificación y traslado de documentos”) y por el que se deroga el Reglamento CE 1348/2000
En panorama descrito, los instrumentos que más comúnmente se ocupan de notificaciones transfronterizas:
Convenio de la Haya 1965
Reglamento comunitario
Se trata Convenio de cooperación de Autoridades, en marco del cual cada Estado miembro, designa autoridades encargadas de
transmitir y recibir solicitudes.
Se utiliza para notificar a demandados con domicilio conocido en otro estado miembro
En España, autoridad transmisora de solicitudes es actualmente el Secretario del Juzgado en el que se está tramitando el
procedimiento y la receptora el organismo que actúa de Autoridad Central en todos los Convenios de cooperación, la
subdirección general de cooperación jurídica internacional perteneciente al Ministerio de justicia
La novedad del reglamento, respecto a los anteriores instrumentos de notificaciones descritos sobre los que prevalece, es
establecer un sistema principal de notificaciones directas entre organismos que solicitan notificación y los que van a llevar a
cabo, con que se pretende evitar indebidas y agilizar enormemente el proceso. Sin embargo, reproduce misma carencia
contenida en CH 65 y tampoco se va a aplicar si domicilio del demandado que debe notificar es desconocido.
Este reglamento incorpora una serie de formularios normalizados que van a facilitar en gran manera la transmisión de solicitudes
y que estarán disponibles en todos los idiomas oficiales de Estados miembros e igual que ocurría con Convenio de La Haya
1965, ninguno de los documentos que se transmiten van a necesitar ningún tipo de legalización o formalidad análoga (apostilla).
Los organismos transmisores son secretarios judiciales del juez que tramita y los receptores son Secretarios de Juzgados decanos
en cuya demarcación territorial se encuentre el domicilio de persona a la que haya que notificar.
La gran diferencia que presenta instrumento con Convenio de la Haya de 1965 es eliminar la Autoridad Central como organismo
encargado de recibir y/o tramitar solicitudes, este instrumento en labor de Autoridad Central es:
- Facilitar información a organismos transmisores y receptores
- Buscar solicitudes a cualquier dificultad que suscite en transmisión de documentos
- En excepciones, cursar a petición del organismo transmisor una solicitud de notificación o traslado al organismo receptor
competente
Este sistema de transmisión de solicitudes descentralizado, el Reglamento mantiene todavía algunas vías tradicionales de
notificación, como notificación postal, similar en Convenio de la Haya 1965, y notificación por agentes diplomáticos, consulares
o personas autorizadas en país de origen para facilitar este tipo de notificaciones (solicitors ingleses), cuando el Estado de
recepción admita ese tipo de notificaciones.
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Igualmente, este reglamento permite que demanda pueda transmitir válidamente aunque no haya sido traducida a uno de los
idiomas oficiales del Estado miembro de destino. Sin embargo, el destinatario puede rechazar la notificación si está redactada en
lenguaje o lengua no entendible o no se entienda o sea diferente a lengua o lenguas oficiales del Estado de destino.
El escollo que surge, aunque ambas partes residan en mismo país que haya que practicar algún tipo de prueba (testifical, pericial,
reconocimiento judicial, etc.) en el extranjero. La mayor parte de solicitud de práctica de prueba transfronteriza no cumplimenta
correcta o no hace un plazo demasiado extenso que desvirtúa para ser útil en procedimiento.
A la dificultad “natural” de esta práctica de prueba entre países une el hecho de normalmente las direcciones jurídicas de partes no
realizan las actuaciones pertinentes para conseguir que prueba lleve a cabo, se podrán realizar a través de resoluciones judiciales.
Ej. STS 2 marzo 1974 “Concedido el termino extraordinario de prueba a parte recurrente en 1ª instancia para practica en
Polonia de documental y testificar que propuso, es evidente la falta de práctica dentro de dicho termino de misma tuvo
origen en causa imputable a parte que propuso, que ya debió, no llegar a su destino la comisión rogatoria, instar ante el
juzgado la reproducción de la misma”
Ej. STS 5 diciembre 1978 “Conforme art. 300 cuando debe practicarse alguna diligencia judicial en país extranjero,
dirigida exhortos por vía diplomática y no haberse solicitado en caso presente la oportuna comisión rogatoria no puede
acordarse dicha diligencia de prueba en forma solicitada por recurrente, procedimiento por todo lo expuesto a
desestimación integra del recurso”
Esta solicitud, si no media Convenio internacional y dicho juez no tiene ninguna obligación de atenderla. Al igual ocurría con
notificaciones, por ineficacia y lentitud en canales tradicionales y necesidad de fluida practica para agilizar pleitos entre países
proporcionados.
También en este sector, hayan suscrito Tratados internacionales que consigan mayor fluidez en este sentido. Así los convenios e
instrumentos de los que forma parte España son:
Convenio de La Haya de 1954 sobre procedimiento civil: Los instrumentos internacionales más utilizados por tribunales
españoles son homólogos a utilizados en materia de notificaciones.: El Convenio de la Haya de 1970 y el Reglamento (CE)
1206/2001:
- Primer instrumento, debido a número elevado de ratificaciones
- Segundo instrumento, debido al número creciente de procedimientos transfronterizos entre España y países de la UE
Convenio de La Haya de 1970 relativo a obtención de pruebas en extranjero en materia civil y mercantil: El
funcionamiento del Convenio relativo a obtención de pruebas en extranjero en materia civil o mercantil hecho en la Haya el
18 marzo 1970 que se basa, al igual que notificaciones del 65, en sistema cooperación entre Autoridades Centrales.
Cada Estado designa Autoridad Central encargada de recibir comisiones rogatorias expedidas por autoridad judicial de otro
Estado contratante y remitirlas a autoridad competente para ejecución.
En España, todos los demás instrumentos, tal Autoridad Central es Subdirección General de Cooperación Jurídica
internacional. A diferencia de lo que ocurre en CH65 de notificaciones, este Convenio no adjunta ningún formulario que
deba rellenar para obtención de la prueba pero indican requisitos necesarios que debe contener la solicitud de práctica de
prueba para la autoridad requerida pueda practicar la prueba que se solicita.
Reglamento (CE) núm. 1206/2001 sobre obtención de pruebas en materia civil y mercantil: El reglamento CE núm.
1206/2001 de 28 mayo de 2001 relativo a la cooperación entre órganos jurisdiccionales de Estados miembros en ámbito de
obtención de pruebas en materia civil o mercantil, que será de aplicación en materia civil o mercantil cuando órgano
jurisdiccional de Estado miembro, de conformidad con ordenamiento jurídico interno, solicite:
► Práctica de diligencias de obtención de pruebas al órgano jurisdiccional competente de otro Estado miembro
► Realización de diligencias de obtención de pruebas directamente en otro Estado miembro, siempre que se refieran a una
causa incoada o que se prevea incoar
En este reglamento ocurría con notificaciones, se establece una comunicación directa entre órganos requirentes y requeridos
hayan sido designados a tal efecto por Estados miembros
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En España serán igualmente los secretarios judiciales del Juzgado que tramita en caso de organismos requirentes y Juzgado
Decano en caso de organismos requeridos. Del mismo modo se establece que cada Estado deberá designar Autoridad Central
que tendrá mismas funciones que referidas en Reglamento de notificaciones.
Este Reglamento, como todos los instrumentos comunitarios de este tipo viene acompañado de serie de formularios que
facilita en caso de manera especial que se recojan todos los datos necesarios para practicar correctamente la prueba desde el
punto de vista del organismos requirentes.
Los medios de transmisión serán admitidos por Estado miembro requerido prefiriéndose vía más rápida dentro de seguras,
teniendo en cuenta declaraciones que han efectuado, es aconsejable hacerlo por correo certificado internacional con acuse de
recibo aun cuando contenido se puede anticipar por fax
El empleo del correo electrónico todavía no esta generalizado pero es posible que sea medio que considere seguro cuando use
más frecuencia la firma electrónica. En el órgano al que se hubiere dirigido la petición no fuere el competente, el órgano
receptor de solicitud debe proceder directamente a trasladarla que lo sea, siempre que pertenezca al mismo Estado miembro.
Respecto a forma de la practica de prueba el reglamento dispone que llevara a cabo normalmente aplicando el Dcho. del
Estado miembro requerido aunque prevé que órgano jurisdicción requirente pueda pedir que solicitud se ejecute de acuerdo
con los procedimientos especiales previstos en Dcho. de su Estado miembro o utilice medios tecnológicos de comunicación
en realización de obtención de pruebas, en particular, la videoconferencia y la teleconferencia.
La gran novedad del Reglamento a obtención directa de pruebas a través de videoconferencia o teleconferencia, esta
modalidad, se encontraba ausente anteriores instrumentos de práctica de pruebas suscritos por España, que permite que el
juez del Estado requirente pueda practicar prueba a distancia y sin compulsión, directamente, evitando dejar practica en
manos de un órgano jurisdiccional extranjero que está al margen de tramitación del procedimiento.
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Cuando sentencia puede reconocer a través de varios convenios y/o instrumentos comunitarios estará a que indiquen las clausulas
de compatibilidad y si no existieran o fuesen contradictorias a principios como:
- Eficacia máxima: Escoge instrumento que mas facilite reconocimiento
- Especialidad material: Escoge instrumento sea más concreto (alimentos) al que sea mas genérico (civil) y mercantil
Para analizar el sistema de reconocimiento como hicimos en competencia en ámbito patrimonial para que en la parte especial,
hacer análisis más profundo de que ocurre con materias de familia, que están sujetas a ciertas especialidades.
El término “resolución” es concepto autónomo comunitario que debe interpretarse en sentido amplio y abarca resoluciones
definitivas sobre fondo resoluciones provisionales o incidentales y también las transacciones judiciales y documentos públicos
ejecutivos
Los efectos que producen resoluciones en el territorio de un EM son determinados por el Estado de Origen y a consecuencia del
reconocimiento, la resolución gozara del efecto de cosa juzgada.
Las resoluciones establezcan medidas cautelares dictadas por juez competente para fondo también se beneficien régimen del
Reglamento en materia de ejecución transfronteriza.
Ahora bien, este régimen se excluyen medidas adoptadas inaudita parte a no ser que resoluciones que hayan sido notificadas al
demandado y hayan tenido la oportunidad de defenderse antes de su ejecución (art, 42)
Se aplique Reglamento comunitario al reconocimiento y/o ejecución es preciso que se cumplan ámbitos material, temporal,
territorial y espacial.
- En lo referente a material y territorial: Estos coinciden exactamente con descrito para competencia
- En temporal: Esto se refiere a resoluciones dictadas en virtud de procedimientos iniciados a partir del 10 enero 2015 (art. 66)
- En espacial: Cumple cuando se trata de resoluciones que dictan en Estado miembro y pretenden reconocerse o ejecutarse en
otros Estados miembros.
El sistema de ejecución establecido es prácticamente sistema de ejecución directa, como se tratase de ejecución de resoluciones
internas, aunque no exactamente puesto que se admiten más motivos de oposiciones y permite algunos casos, recurrir la
resolución de forma más amplia y diferente que en los sistemas internos.
Por consiguiente no es necesario pasar por trámite de exequátur, como procedimiento autónomo y previo, donde declare
formalmente una decisión dictada en otro Estado miembro tiene eficacia en España
Al reconocimiento, el Reglamento prevé poder ser a titulo principal (erga omnes) o a titulo incidental en marco de un proceso
que tiene un objeto distinto, pero en que se alega resolución extranjera para alcanzar ciertos efectos procesales.
Ej. El de excepción de cosa juzgada (art. 36)
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Cualquier persona interesada podrá solicitar que dicte resolución en que se declare que no concurren motivos de denegación del
reconocimiento.
La parte que desee invocar en Estado miembro una resolución en otro Estado miembro deberá presentar:
- Copia autentica de resolución
- Certificado establecido en Reglamento y en su caso
- Traducción de resolución y contenido del certificado (art. 37)
No es preciso que resolución que quiera conocer sea firma, la autoridad ante que se invoque una resolución dictada en otro
Estado miembro podrá suspender el procedimiento en todo o en parte si se impugna resolución en Estado miembro de origen:
- Se solicita resolución en que se declare que no existen motivos para denegar reconocimiento con arreglo al art. 45
- Se solicita resolución declarativa de que debe denegarse reconocimiento por alguno de tales motivos
A diferencia que ocurría en Reglamento 44/01 (versión anterior al actual) no indica en nuevo Reglamento como determina el
Juzgado territorialmente competente, ni cual es procedimiento, remitiéndose al que exista internacionalmente en estados
miembros.
Procedimiento de ejecución
Referente a ejecución, Reglamento regula solicitud de ejecución, como denegación de ejecución tanto proceso en que se ha
solicitado la misma como en proceso aparte.
El procedimiento de ejecución regirá por Derecho del Estado miembro requerido y resoluciones que tengan fuerza ejecutiva en
Estado miembro podrán ejecutarse en otro Estado miembro como se hubiesen dictado en Estado miembro requerido (art.41)
Para iniciar procedimiento de ejecución forzosa en otro Estado miembro es suficiente con que interesado presente una copia
autentica de decisión y certificado expedido por autoridad del Estado de origen que acredite que tiene fuerza ejecutiva (arts. 42 y
53).
Este título será suficiente para obtener medidas cautelares que aseguren ejecución (art. 40). Los motivos que pueden invocar para
denegación de la ejecución son los enunciados para reconocimiento a que se unen, los que existan en cada caso en derechos
nacionales. Igualmente, y a fin de proteger derechos de persona contra la que se solicita ejecución, se exige:
- Que se notifique a esta el certificado expedido por autoridad de origen conforme art. 53 Reglamento
- Propia resolución, si todavía no se le ha notificado antes de adoptar medidas ejecutivas (art. 43)
- Permite a la parte afectada instar procedimiento de denegación de ejecución al igual que se describió en caso de
reconocimiento.
El procedimiento esta solo esbozado en Reglamento que se remite fundamentalmente a los derechos nacionales de los estados
miembros.
Recursos
Reglamento prevé que solicitudes de denegación del reconocimiento o ejecución podrán ser recurridas por cualquiera de partes
(art. 49), no así que acuerden reconocimiento o ejecución que son irrecurribles. El recurso se sustanciara en España ante
Audiencia Provincial (declaración sobre el art. 75 b).
El nuevo sistema se adecua mucho mas que anterior a nuestro sistema procesal, que la oposición al reconocimiento y la
ejecución se hace en 1ª Instancia y el recurso ante Audiencia Provincial.
En sistema del Reglamento 44/2001, por contrario, el reconocimiento o declaración de ejecutividad se otorgaba de forma
automática “inaudita parte debitoris” y oposición se planteaba contra la resolución que otorgaba o no el reconocimiento o la
declaración de ejecutividad mediante un recurso de apelación ante Audiencia Provincial, organismo judicial y cauce procesal
que no eran adecuados para tramitar oposición que debería haber previsto ante Juzgado de 1ª Instancia tal y como regula de
forma mas coherente en actual TJUE indicado “El art. 43.3 Reglamento 44/2001 de interpretarse en sentido no se opone a un
procedimiento de examen de un recurso, interpuesto contra una resolución sobre la solicitud de ejecución que no existe oir a la
parte recurrida antes de dictar una resolución favorable a esta”.
Excepcionalmente y según art. 50, la resolución que dicte en vía de recurso solo podrá ser objeto de ulterior recurso ante órgano
jurisdiccional comunicado a Comisión por Estado miembro correspondiente de conformidad con dispuesto en art. 75 c).
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En cuanto a este recurso, el régimen que establece la versión anterior del Reglamento (Reglamento 44/01) indicaba que la
decisión de la Audiencia cabía interponer en España recurso de casación ante el Tribunal Supremo. Este alto Tribunal en
“Acuerdo sobre criterios de admisión de los recursos de casación y extraordinario por infracción procesal” el 30 diciembre 2011
ha afirmado ser recurribles en casación los Autos dictados en procesos sobre reconocimiento y ejecución decisiones extranjeras
resueltos al amparo de reglamentos europeos o convenios internacionales, cuando la facultad de recurrir se reconozca en
instrumento supranacional.
La única vía para plantear recurso en España es prevista por art. 477.2.3ª, esto es la resolución del recurso presente interés
casacional. No cabe ni recurso de casación por razón de la cuantía, ni recurso extraordinario por infracción procesal.
Se tiene que aplicar muy restrictivamente, mero error en aplicación del Derecho, sea nacional o comunitario, no justifica
nunca el recurso al orden público.
- La sentencia se hubiere dictado en rebeldía del demandado: Si no hubiere entrega la cedula de emplazamiento o documento
equivalente de forma tal y con tiempo suficiente para poder defenderse, a menos que no hubiere recurrido contra dicha
resolución cuando hubiere podido hacerlo.
El concepto de rebeldía es autónomo y lo fundamental es que el demandado no haya tenido posibilidad de defenderse ante el
Estado de origen
- Si resolución fuese inconciliable con resolución dictada entre mismas partes en Estado miembro requerido. Aquí se exige que
resoluciones hayan sido dictadas entre mismas partes, que sean inconciliables y, según concepto autónomo del Reglamento,
“que comporten consecuencias jurídicas que se excluyen mutuamente”
- Si resolución fuere inconciliable con resolución dictada con anterioridad en otro Estado miembro o Estado tercero entre
mismas partes en un litigio que tuviere mismo objeto y misma causa cuando última resolución reuniere condiciones
necesarias para reconocimiento en Estado miembro requerido.
No es aplicable este motivo de oposición cuando ambas decisiones proceden del mismo Estado y en todo caso exige de que
sea inconciliable, identidad de objeto y causa.
Cualquier otro control está prohibido y no se podrá fiscalizar la competencia del juez de origen (art. 45.3). Esta ultima
prohibición tiene dos excepciones:
- Competencias exclusivas y competencias especiales en materia de contratos de consumo, trabajo y seguro, cuando parte
demandada haya sido parte débil del contrato (art. 45.1 e)
- Resoluciones no se reconocerán y/o ejecutaran si el juez de origen no respeto, en estos casos, reglas de competencia
El TJUE establece posibilidad de que se verifique de oficio de la existencia de infracción de reglas para determinar la
competencia judicial en materia de contratos celebrados por los consumidores
En él se precisa previo reconocimiento o declaración de ejecutividad de la resolución para este despliegue sus efectos en España.
El instrumento analizado establece sistema de reconocimiento y declaración de ejecutividad de plano de resoluciones dictadas en
EM que supone reconocimiento ágil y simplificado.
Los efectos que produce resolución en el territorio de un EM son los determinados por Estado de origen. Como consecuencia del
reconocimiento la resolución reconocida gozara del efecto de cosa juzgada
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APUNTES DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 2020/2021
1. Procedimiento de reconocimiento y declaración de ejecutividad
El proceso de reconocimiento/ exequátur del Convenio constituye sistema autónomo y completo queda regido en primer lugar
por propio Convenio y subsidiariamente por lex fori del Estado requerido.
La persona que haya obtenido una sentencia favorable en EM y que quiera reconocerla y/o ejecutarla en otro EM, deberá
presentar solicitud ante Tribunales que están indicados en Anexo II del Reglamento.
La competencia territorial se determinara por el domicilio de la parte contra la que solicitare la ejecución o por el lugar de
ejecución (art. 39). La solicitud debe ir acompañada de copia autentica de la resolución de certificación del art. 54 y,
opcionalmente, si no está redactada en idioma del Estado requerido, podrá exigir por autoridad de este que vaya acompañada de
traducción jurídica.
El juez ante que se presenta la solicitud de reconocimiento o declaración de ejecutividad de sentencia, tiene obligación de
otorgarlos inmediatamente sin poder examinar mas que regularidad formal de solicitud (art. 41).
Además se hará en fase inaudita parte debitoris. Lo expuesto no implica que el reconocimiento sea inexorable, sino la parte
contra la que se solicita podrá oponerse al mismo o declaración de ejecutividad en recurso posterior.
El Convenio contempla expresamente posibilidad de que se pueda producir reconocimiento incidental de resolución (art. 33.3)
con posibilidad de solicitar el reconocimiento o solicitud de ejecutividad de resolución que no sea firme.
El Tribunal que conociere del recurso previsto en arts. 43 o 44 Reglamento podrá (art. 46) a instancia de parte contra la que se
solicitare la ejecución suspender procedimiento si resolución extranjera hubiere sido objeto de recurso ordinario en Estado
miembro de origen o plazo para interponerlo no hubiese expirado.
Dicho tribunal podrá igualmente subordinar ejecución a la constitución de garantía que el mismo determinara
2. Recursos
La resolución sobre solicitud de ejecución o reconocimiento podrá ser recurrida por cualquiera de las partes. El recurso
sustanciara por normas que rigen el procedimiento contradictorio y presentara ante tribunales de los EM indicados en listado del
Anexo III del Reglamento (art. 47)
En España interpondrá ante Audiencia Provincial. El recurso contra otorgamiento /denegación de ejecución o reconocimiento se
interpondrá dentro del plazo de un mes a partir de fecha de la fecha de notificación, tanto se hizo en persona como en su
domicilio.
Si parte contra la que solicitare la ejecución o reconocimiento estuviere domiciliada en Estado miembro distinto de aquel en que
se hubiere otorgado la ejecución, el plazo será de 2 meses.
Es preciso tener cuenta que los plazos de recurso son establecidos jerárquicamente en Convenio y no puede aplicarse los plazos
de derechos nacionales, igualmente, si el demandado en ejecución no hace uso de la posibilidad de interponer recurso del art. 43,
no podrá en fase de ejecución forzosa, invocar ninguno de los motivos que debería haberse hecho valer durante la tramitación de
recurso, con independencia de que el Derecho nacional diga al respecto.
Excepcionalmente, la resolución que dicte en via de recurso solo podrá ser objeto de ulterior recurso con respecto a cada país,
está previsto en anexo IV.
Igualmente, prohíbe cualquier tipo de control de fondo de sentencia cuyo reconocimiento o ejecución se solicita (art. 36) y es
imposible fiscalizar la competencia del juez de origen con excepción de referida a resoluciones que hubiesen desconocido reglas
de competencia exclusivas en materia de seguros y consumidores (art. 35.1)
A diferencia del Reglamento, incluye el control de la competencia en materia de contrato individual de trabajo.
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D) LOS CONVENIOS BILATERALES
Los convenios bilaterales tiene suscritos España. Se aplicaran solo si no existe norma que desactive en materia de patrimonio
(Reglamento Bruselas I bis y Convenio de Lugano). Por tanto, listado del mismo que se aplicaran realmente en materia
patrimonial son los suscritos con:
- Uruguay
- México
- Israel
- Brasil
- URSS (aplicable a Rusia)
- China
- Marruecos
- Tailandia
- El Salvador
- Túnez
- Rep. Dominicana
- Argelia
- Mauritania
Esos Convenios son desiguales, que no regulan con mismo detalle el sistema de reconocimiento de sentencias.
Ej. Convenio bilateral con Colombia de 30 mayo de 1908.
Pero al regula a la hora del reconocimiento de sentencias es la exigencia de que sean firmes y no vayan contra orden publico de
contratantes e intervención del Ministerio Fiscal en proceso (arts. 1 y 3). Que para el proceso de reconocimiento y otras cuestiones
se remite al interno de cada uno de los Estados (art. 4).
Ej. Tratado entre Reino de España y Rep. Popular China de 2 mayo de 1992 son más completos. Este tratado detalla
materias a las que se aplica y que están excluidas (art. 17).
Se indica cuales son los órganos competentes en cada uno de los Estados para conocer (art. 18) ser relacionan los documentos
necesarios para iniciar procedimiento y los requisitos que tienen que cumplir (arts. 20 y 27). Los motivos de denegación del
reconocimiento (art. 22) y los parámetros para controlar competencia del juez de origen.
El procedimiento para llevar a cabo el reconocimiento, a diferencia de que ocurría con el Convenio de Lugano
Ej. Remite al interno de los Estados contratantes
Esta ley se ocupa de cooperación judicial civil en que se refiere a notificaciones y practica de prueba transfronteriza de cuestiones
procesales como la litispendencia, conexidad internacional y reconocimiento y ejecución en ausencia de convenio internacional o
instrumento comunitario aplicables.
Se refiere al reconocimiento y ejecución, la ley de cooperación establece un sistema muy detallado y completo que sustituye a la
deficiente regulación anterior.
En art. 56 se contempla la posibilidad de aplicar esta ley a ejecución de documentos públicos extranjeros que cumplan
determinados requisitos.
Dicha ley se aplicara a transacciones judiciales que aunque no están mocionadas expresamente en catalogo del art. 41, se
encuentran subsumidas en él se recogerse expresamente en art. 43 d) en que se definen como “transacción judicial, todo acuerdo
aprobado por un órgano jurisdicción de un Estado o concluido ante un órgano jurisdiccional de un Estado en el curso del
procedimiento”.
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APUNTES DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 2020/2021
Es preciso tener que, en ocasiones, la acreditación de firmeza es una requisito difícil o imposible de cumplir por parte a través de
sentencias o documento judicial, puesto que determinados ordenamientos no se manifiesta en resoluciones dicha firmeza y no se
emite documento aparte que acredite.
Esos casos en que la parte podría probarla a través de prueba del derecho extranjero aplicado (art. 54 c) que permitiese constatar
al juez que efectivamente existe dicha firmeza.
No obstante, no se procederá a ejecución hasta que haya dictado resolución decretando al exequátur. También prevé en art. 54.2,
que podrá solicitarse la adopción de medidas cautelares, con arreglo a previsiones de LEC, que aseguren efectividad de la tutela
judicial que se pretenda.
La demanda se dirige contra aquella parte o partes frente a que se quiera hacer valer resolución judicial extranjera (art. 54.3).
Recibida por el juzgado al que por turno le correspondido y según art. 54.5.
La demanda y documentos presentados serán examinados por secretario judicial, que dictara decreto admitiendo misma y dando
traslado de ella a parte demandada para que se oponga en plazo de 30 días.
El demandado podrá acompañar a su escrito de oposición los documentos. En otros. Permitan impugnar la autenticidad de
resolución extranjera, la corrección del emplazamiento al demandado, la firmeza y fuerza ejecutiva de resolución extranjera
No obstante y según art. 54.6 y 7, el secretario judicial en que apreciase falta de subsanación de defectos procesal o posible
causa de inadmisión, con arreglo a leyes procesales españolas, procederá a dar cuenta al órgano jurisdiccional para resolver en
plazo de 10 días sobre admisión en casos en que estime falta de jurisdicción o competencia o cuando demanda adolecieses de
defectos formales o documentación fuese incompleta y no se hubiesen subsanado por actor en plazo de 5 días concedido para
ello por secretario judicial.
Formalizada oposición, o transcurrido plazo sin que la misma se haya formalizado, el órgano jurisdiccional resolverá por medio
de auto lo que proceda en plazo de 10 días.
En este proceso, el art. 54.8 conserva la intervención del Ministerio Fiscal a cuyo efecto se dará traslado de todas actuaciones.
Lo que no indica este precepto es plazo que tiene Ministerio Fiscal para contestar y sucede si no lo hace, lo cual es susceptible de
ralentizar el procedimiento.
4. Recursos
Según art. 54.1 contra auto de exequátur solo cabe interponer recurso de apelación de conformidad con previsiones de LEC. Si
auto recurrido fuera estimatorio, el órgano jurisdiccional podrá suspender ejecución o sujeta dicha ejecución a la prestación de la
oportuna caución.
En art. 54.2 dicho precepto establece que contra la resolución dictada por Audiencia Provincial en segunda instancia, la parte
legitima podrá interponer recurso extraordinario por infracción procesal o recurso de casación de conformidad con previsiones
de la LEC.
Los recursos contemplados en Ley de Cooperación son similares a recogidos en reglamentos comunitarios (Bruselas II bis) con
respecto a mayoría de las resoluciones contemplan previo reconocimiento o declaración de ejecutividad preceptivo y previo a
obtener la ejecución.
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APUNTES DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 2020/2021
Si resolución se hubiera dotado en rebeldía, entiende que concurre manifiesta infracción de derechos de defensa si no se
entrego al demandado cedula de emplazamiento o documento equivalente de forma regular y con tiempo suficiente para que
pudiera defenderse.
- Cuando resolución extranjera se hubiere pronunciado sobre una materia respecto a cual fueren exclusivamente competentes los
órganos jurisdiccionales españoles o respecto a demás materias, si competencia del juez de origen no obedeciere a conexión
razonable
Se presumirá la existencia de conexión razonable con litigio cuando órgano jurisdiccional extranjero hubiere basado
competencia judicial internacional en criterios similares a previstos en la legislación española
- Cuando la resolución fuera inconciliable con una resolución dictada en España
- Cuando la resolución fuera inconciliable con una resolución dictada con anterioridad en otro Estado, cuando ultima resolucion
reunirá condiciones necesarias para reconocimiento en España.
- Cuando existirá un litigio pendiente en España entre las mismas partes y con mismo objeto, iniciado con anterioridad al
proceso en el extranjero.
Igualmente, según art. 46.2. las transacciones judiciales extranjeras no reconocerán cuando fueran contrarias al orden público.
Estos motivos coinciden con los analizados en Reglamento de Bruselas I bis, con excepción de que en dicho Reglamento el
control de competencia del juez de origen, en virtud del principio de confianza comunitario limita a competencias exclusivas y
foros de protección, mientras que nuestro sistema autónomo, se lleva a cabo en todas las materias y situaciones, de modo que la
sentencia extranjera no podrá ser reconocida en nuestro pais si juez de origen no conoció del procedimiento en virtud de criterio
de competencia basado en proximidad razonable del juez con asunto.
Puede admitir que existe conexión razonables en supuesto en que el juez español en mismas circunstancias hubiese conocido del
asunto (bilateralizacion de los foros) porque entiende que nuestro ordenamiento todos los foros de competencia son razonables y
adecuados, respetan derechos de defensa del demandado y no son exorbitantes, a diferencia de que ocurre en el Derecho Frances,
sistema en cual son competentes los jueces franceses por mera nacionalidad del demandado
Dichas normas internas no podrán, en ningún caso, desvirtuar lo establecido en la norma internacional
Ej. La aplicación del Tratado bilateral entre España y China, lo único que se aplicara de nuestra norma interna será
proceso de exequátur (forma de presentar la demanda, representación procesal, posibilidad de recursos, plazo, etc.) porque
los motivos de oposición al exequátur y supuestos en que se prevé el control de competencia del juez de origen se regulan en
Convenio bilateral
En caso del Convenio de Lugano, la aplicación complementaria de normas internas españolas será mínima porque proceso está al
completo detallado en norma. Únicamente se referiría a representación procesal o la forma de presentar la demanda.
Ej. No se permite intervención del Ministerio Fiscal, que en este Convenio no se contempla.
Respecto a ejecución directa contemplada en Reglamento de Bruselas I bis. La ejecución se llevara a cabo en cada uno de los
Estados miembros de acuerdo con normas internas por que en cada uno se despache la ejecución.
En España a través de arts. 517 y ss. LEC, que será preciso tener en cuenta que la ejecución está sujeta a especialidades en que se
refiere a motivos de oposición internos, siempre que no contravengan reglamentos y admite que se puedan invocar motivos
recogidos en propio reglamento porque si el demandado quiere oponer por diversos motivos internos y comunitarios, que tendrían
que abrir dos piezas separadas de oposición con que estén recogidos en cada una de las normas
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APUNTES DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 2020/2021
TEMA 10. LA NORMA DE CONFLICTO Y OTRO TIPO DE NORMAS DEL DERECHO APLICABLE.
A) LA NORMA DE CONFLICTO: ESTRUCTURA Y TIPOLOGIA.
1. Definición de norma de conflicto
Una vez determinado que tribunales españoles son competentes conocer de asunto. El juez que lo tramita tiene que resolver la
“cuestión especial” determinando si fondo del asunto tiene que aplicarle ley española o ley extranjera.
Ej. Empresa española contrata con empresa francesa, la reforma de naves industriales propiedad de dicha empresa que
encuentra en Toledo.
Las partes no pactan ley aplicables al contrato. Surgida la controversia la empresa española interpone demanda en
España. El juez español, para saber si incumple contractualmente o no y sus consecuencias determinando cual es la ley
(española o francesa) aplicable al contrato.
Ej. Un español y una francesa se casan en Berlín y fijan residencia tras matrimonio en Viena (Austria), surgida crisis
matrimonial, el español se vuelve a España y a 6 meses, interpone demanda de divorcio contencioso contra su mujer.
El juez español, competente para conocer de demanda, tiene que determinar si aplica al divorcio la ley española o una ley
extranjera.
La Ley aplicable se tendrá que determinar con respecto a situaciones con elemento extranjero que no son conflictivas.
Ej. Inscripción del nacimiento de un extranjero en territorio español y una adopción internacional
La norma de conflicto de leyes o norma de Derecho aplicable es norma que va a determinar cual es ley aplicable en un supuesto
con elemento extranjero.
2. Estructura
La estructura de la norma de conflicto es la siguiente: Supuesto de hecho + Punto de conexión = Consecuencia Jurídica
Supuesto de hecho
Relación jurídica en: contrato, matrimonio, divorcio, daño, derecho real, acogimiento, etc.
Todas las relaciones jurídicas sobre que se tenga que determinar ley aplicable deben quedar subsumidas en categorías
jurídicas conocidas del derecho español. Si se trata de institución desconocida debemos realizar una labor que se denomina
calificación-subsunción.
Ej. Determinar cuál es ley aplicable a Kafala marroquí. En España esa institución no existe, pero examinando sus
efectos percatamos que son muy similares al acogimiento español, con lo cual, a hora de determinar la ley aplicable
sobre ella, la subsumiremos en categoría “acogimiento de menores” y buscaremos la norma de conflicto que ocupa de
determinar la ley aplicable al acogimiento de menores.
Punto de conexión
Es elemento relación jurídica que considera mas relevante por legislador en cada una de ellas de cara a determinar con que
ordenamiento esta mas conectado supuesto de hecho. Los puntos de conexión pueden ser:
- Subjetivos, referidos al sujeto como residencia habitual, domicilio, nacionalidad, etc.
- Objetivos, como el lugar de entrega el lugar de celebración del contrato, el lugar en el que se encuentre el inmueble, etc.
Consecuencia jurídica
Es designación del derecho español o derecho extranjero como aplicable
Ej. Una empresa española contrata con empresa francesa la reforma de naves industriales propiedad de dicha empresa
que encuentra en Toledo.
Según norma de conflicto la ley aplicable a contrato de arrendamiento de servicios (supuesto de hecho) es ley del
domicilio de empresa que presta servicio (punto de conexión) la consecuencia jurídica es que al contrato se aplica ley
española (domicilio del prestador del servicio) si los cónyuges no han elegido ley
Ej. Un español y una francesa se casan en Berlín y fijan residencia tras matrimonio en Viena (Austria), surgida crisis
matrimonial, el español se vuelve a España y a 6 meses, interpone demanda de divorcio contencioso (supuesto de hecho)
contra su mujer.
Según norma de conflicto la ley aplicable será ley del último domicilio del matrimonio (punto de conexión) cuando uno
de ellos vive allí y no han transcurrido 6 meses desde que el otro se fue. Por lo cual, la ley aplicable en este caso sería la
ley austriaca (consecuencia jurídica)
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APUNTES DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 2020/2021
Estas normas reunían bajo mismo punto de conexión gran variedad de situaciones que muchas veces quedaban reguladas
por norma inadecuada.
- Normas especiales: Estas se encuentran las normas especiales, normalmente localizadas en Reglamentos comunitarios o
convenios internacionales que utilizan categorías jurídicas mas reducidas y cada una de ellas un punto de conexión mas
preciso y adecuado.
Ej. Norma de conflicto general: art. 10.9 CC indica “las obligaciones no contractuales se regirán por la ley del
lugar donde hubiese ocurrido el hecho de que deriven”.
Ej. Normas especiales: Se encuentra en Reglamento UE núm. 846/2007 sobre ley aplicable a obligaciones
extracontractuales (Roma I). Este Reglamento distingue entre distintos daños (medioambientales, responsabilidad
por productos, culpa in contrahendo, infracción de derechos de la propiedad intelectual, etc.) y con respecto a cada
uno de ellos establece un punto de conexión distinto.
Normas de conflicto establecen una conexión principal y normas de conflicto con conexiones autónomas
- Normas de conflicto: Estas normas establecen ley aplicable al contrato y es la norma principal
Ej. contrato de compraventa, ley francesa, etc.
Pero en contrato hay que tener en cuenta otras cuestiones, como ley aplicable a capacidad de las partes para concluir el
contrato o ley aplicable a forma del mismo o las modalidades y ejecución.
Estas últimas cuestiones no quedarían regidas por ley principal (ley francesa) sino tendrían conexiones autónomas. Así, si uno
de los contratantes es empresa española, la capacidad para contratar se determinara por su ley nacional (ley española).
- Norma de conflicto universal: Estas contenida en convenios y reglamentos que aplica sin ninguna condición de
reciprocidad y aunque ley designa sea ley de un Estado no contratante
La mayoría de convenios y reglamentos de Ley aplicable de que España es parte o se le aplican son universales o erga omnes,
término que en DIPr significa “de aplicación universal”.
Ej. Una empresa brasileña vende a empresa española cargamento de piñas y mangos.
La empresa brasileña incumple contrato y la empresa española demanda en España: ¿Cuál es la ley aplicable al
contrato? Esta Ley determina mediante Reglamento UE 593/2008 sobre ley aplicable a obligaciones contractuales, que se
aplica en todos los Estados miembros de UE, que indica en art. 4.1 a) alegando “el contrato de compraventa de
mercaderías se regirá por ley del país en que el vendedor tenga su residencia habitual”
Este caso, como el vendedor tiene domicilio en Brasil, ley aplicable será ley brasileña, que se aplica igualmente aunque no
sea la ley de Estado miembro de UE porque Reglamento es de aplicación universal, tal y como indica art. 2 alegando “la
ley designada por presente reglamento se aplicara aunque no sea ley de Estado miembro”
Criterio de conexión flexible: Art. 4.4 Reglamento 593/2008 sobre ley aplicable a obligaciones contractuales (Roma I)
que alega “Cuando la ley aplicable no pueda determinarse con arreglo a los apartados 1 o 2, el contrato se regirá por
ley del país con el que presente vínculos más estrechos”.
Los criterios de conexión rígidos dotan a operador jurídico de gran previsibilidad pero no se adaptan a cada caso, con que la
consecuencia jurídica puede ser ley que no sea la más adecuada para regular el supuesto. Los puntos de conexión flexible
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APUNTES DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 2020/2021
permiten que se elija por juez y mediante ley más vinculada al supuesto, pero resta seguridad jurídica a partes que nunca
sabrán a ciencia cierta qué ley se les va a aplicar.
Actualmente se están introduciendo cada vez más en instrumentos internacionales de derecho aplicable normas de conflicto
mixtas, con conexión rígida con clausula de escape para permitir que relación jurídica quede regida por ley que tenga unos
vínculos más estrechos que ley designada por la conexión rígida si es preciso.
Ej. Art. 4.1 a) Reglamento 593/2008 (Roma I) establece “el contrato de prestación de servicios se regirá por ley del
país donde presentador de servicios tenga residencia habitual.
El art. 4.3 (clausula de escape) indica “si del conjunto de circunstancias se desprende claramente que el contrato
presenta vínculos manifiestamente más estrechos con otro país distinto del indicado en apartados 1 y 2 aplicara ley de
ese otro país”
Ej. Teatro Metropolitan NY contrata a los 3 tenores para espectáculo que hará en dicho en dicho teatro
- Placido Domingo reside en Miami
- Pavarotti en Italia
- José Carreras en España
Cuando se han firmado los contratos y los tenores se han trasladado a NY para comenzar ensayos, el teatro
cancela el espectáculo. Si la ley aplicable a cada uno de contratos fuese la de la residencia habitual del prestador
(cada uno de los tenores) nos encontraríamos con las indemnizaciones variarían radicalmente, desde las
millonarias del Estado de Miami, hasta mas moderadas previstas en leyes españolas e italianas.
Por tanto, se utilizaría la clausula de escape y consideraría que, por vínculos más estrechos a este contrato con
cada uno de los tenores se le aplicara la ley del Estado de NY.
- Normas de conflicto de conexión múltiple: Combinan varios criterios de conexión de conexión diferentes formas. Así
tenemos:
Normas de conflicto con conexiones subsidiarias en cascada: Son aquellas en que si no se da la primera conexión
se pasa a la segunda, así sucesivamente hasta que llega al punto en que si se puede localizar una ley aplicable
Ej. Art. 8 Reglamento UE 1259/2010 (Roma III) “a falta de elección según establecido en art.5 divorcio y separación
judicial estarán sujetos a ley del Estado
En que cónyuge tengan residencia habitual en momento de interposición de demanda o defecto
Que los cónyuges hayan tenido su última su última residencia habitual siempre que no haya finalizado más de 1año
antes de interposición de demanda o uno de ellos aún resida allí en momento de interposición de la demanda o en
su defecto
La nacionalidad de ambos cónyuges en momento de interposición de demanda o en su defecto
Cuyos órganos jurisdiccionales se interpongan la demanda
Normas de conflicto con conexiones alternativas: se puede acudir a cualquiera de los criterios previstos para determinar ley
aplicable.
Ej. artículo 12.1 Código Civil alega “las formas y solemnidades de los contratos se regirán por la ley del país en que se
otorguen punto y seguido”
No obstante, será válido los celebrados con formas y solemnidades exigidas por ley aplicable pole aplicable a su contenido coma
así como los celebrados conforme a ley personal del disponente y común de los otorgantes.
Normas de conflicto con conexiones cumulativas: se debe producir 2 coincidencias para aplicar determinada ley
Ej. Art. 5 del Reglamento UE núm. 593/2008 de Roma 1 alegando contratos de transporte la ley aplicable “será la ley del
país en el que el transportista tenga su residencia habitual siempre y cuando el lugar de recepción o el lugar de entrega o la
residencia habitual del remitente también estén situados en ese mismo país”
Norma con conexiones neutrales frente a normas materialmente orientadas: Las normas de conflicto: su elaboración nunca
son neutrales. Siempre responden a criterios de política legislativa.
En S.XIX Europa era un continente de emigración y comenzaron grandes movimientos codificadores del Derecho. En Derecho se
elaboraron normas de conflicto que, en materia de Estatuto personal, utilizaban como conexión de “nacionalidad”.
La ley aplicable a capacidad sobre: consentimiento, regímenes económicos matrimoniales o sucesión por causa de muerte era la ley
nacional
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APUNTES DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 2020/2021
En procedimientos ventilados en España, Francia, Alemania, sobre nacionales de dichos países que residían en los Estados
extranjeros se aplicaría al fondo del procedimiento de la ley nacional de los sujetos (normalmente ley del Tribunal que lo conocía del
caso).
En la actualidad como Europa es continente de emigración está variando conexión nacional a residencia habitual.
Ej. Si se divorcian en España 2 nacionales ecuatorianos, no se les aplicará la ley nacional común (la de Ecuador) sino la ley de
residencia común, que será la española. Si ambos tienen tienden en España.
En general una vez que la norma de conflicto ya está elaborada, su aplicación es neutral, ya que la norma que se aplica es la designada
sin otras consideraciones.
Excepto respecto a las normas que se denominan materialmente orientadas, qué son aquellas que buscan un determinado resultado.
Ej. Normas materialmente orientada: El Protocolo de La Haya de 2007 sobre ley aplicable a obligaciones alimenticias.
- El art. 3.1 alega “las obligaciones alimentarias se regirán por la ley del Estado de la residencia habitual del acreedor” esta
es regla general
- El art. 4.4 del mismo protocolo indica “si el acreedor no puede obtener alimentos en virtud de leyes a las que se refiere el
artículo 3 en apartados dos y 3 del presente artículo se aplicará la ley del Estado de nacionalidad común del acreedor y
deudor si existe” (norma de conflicto materialmente orientada, que busca una ley que otorgue alimentos al acreedor)
Existen serie de normas que regulan el supuesto con elementos extranjeros directamente sin someterlos al juegos de las normas de
conflicto o eliminando y sustituyendo ley seleccionada por estas.
Se trata de un convenio que regula el contrato de compraventa internacional de mercaderías indicando cuando concierta
el contrato, cuáles son las obligaciones del comprador y de vendedor, etc. Sin remisión a una norma nacional para
regular estas cuestiones.
b) Las normas de policía o normas imperativas: Son normas que prevalecen cualquiera de las situaciones y cualquiera que sea la
ley porque se rija el asunto.
Son normas que el país considera esenciales para salvaguardar intereses públicos como organización política, social y
económica.
Ej. España en artículo 9 de la ley de arrendamientos urbanos (LAU) indica la duración del arrendamiento será libremente
pactada por las partes.
Si está fuera inferior a 3 años, llegando el día del vencimiento del contrato, éste se prorrogará obligatoriamente por
plazos anuales. Hasta qué el arrendamiento alcance una duración mínima de 3 años, salvo que arrendatario manifieste al
arrendador con 30 días de antelación como mínimo a la fecha de terminación del contrato o cualquiera de las prórrogas
su voluntad de no renovarlo
Es decir, aunque el contrato de arrendamiento de vivienda se le aplique la ley alemana (que es perfectamente posible, si el
contrato tiene elementos extranjeros y las partes eligen) no se podrá excluir las normas de prorrata forzosa porque esta es
obligatoria siempre.
C) PROBLEMAS DE APLICACIÓN
Aunque el mecanismo de norma de conflicto es fácil, no está exento de problemas de aplicación.
a) LA CALIFICACIÓN
Al aplicar punto de conexión a situaciones internacionales deben subsumirla en categoría jurídica conocida en nuestro
ordenamiento
En otras ocasiones las operaciones serán complicadas porque trata de una institución desconocida (un “talaq” es un repudio
islámico, un “Kafala” es especie de adopción en derecho islámico, un “trust” es institución sucesorio de derecho anglosajón)
Igualmente la operación se complica sí institución extranjera se llama de misma forma que la institución española, pero no
produce mismos efectos
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APUNTES DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 2020/2021
En España el art. 12.1 del Código Civil indica la calificación para determinar la norma de conflicto será siempre con arreglo a la
ley española
Es decir si se trata de una institución que no se conoce en ley española a través de calificación se englobará en categoría jurídica
del derecho español Como la Kafala marroquí se desconoce tal figura en derecho español por sus efectos se determina que se
parece mucho al acogimiento con lo cual se le aplicará la norma de conflicto que se requiere a figuras de protección del menor que
no sean adopción
Lo mismo ocurrida con el taraf es un repudio que finaliza con matrimonio y que en España se identifica con el divorcio
En los casos en que la figura extranjera se llame como la española pero no produzca los mismos efectos se califica como figura
que resulte más próxima según sus efectos
Ej. La adopción simple guatemalteca, esta adopción establece vínculos jurídicos entre el adoptante y el adoptado pero no
rompe los vínculos jurídicos con la familia del adoptado.
En España esta adopción se califica como acogimiento porque no supone la integración completa del menor en la familia
adoptiva al dejar subsistentes los vínculos de la biológica
Ej.1 Español con vecindad civil de derecho común que siempre ha residido en España y le quedan 9 meses de vida y
modificar su domicilio al Reino Unido antes de morir para hacer testamento con arreglo a la ley inglesa y de seriedad a sus
hijos
Si se considera que a manipulado por el causante la norma de conflicto para eludir la norma española y legítimas en ella
existente sea anulada dicho testamento
Ej. 2 Un matrimonio de 2 varones españoles quieren realizar maternidad subrogada que está prohibida en cualquier
circunstancia por el ordenamiento español. La realizan en San Diego California lugar en que es legal y después la intentan
inscribir en el Registro Civil español
Se les deniega la inscripción por fraude a la ley imperativa española llevado acabó algo prohibido en España y tratan de
reconocer en España en eludiendo la aplicación de la norma imperativa española y de la ley española aplicable a afiliación
en que se encuentra la previsión de las maternidades subrogadas
c) ORDEN PUBLICO
Artículo 12.3 del Código Civil alega en ningún caso tendrá aplicación la ley extranjera cuando resulte contraria al orden público
La norma material imperativa era la norma que se aplicaba siempre independientemente del asunto que se aplicase una norma
nacional o extranjera
La norma de orden público aparece cuando no existe norma imperativa y la norma de conflicto designa como aplicable la ley
extranjera que por su contenido atenta contra los principios esenciales del ordenamiento español
Ej. Muere en España ciudadano marroquí que tiene 3 hijos una niña y dos niños
Había testamento eligiendo cómo aplicar a sus sucesores la ley de su nacionalidad la ley marroquí esta discrimina a
herederos por razón de sexo de modo que los varones tienen el doble de herencia que su hermana que recibe mitad por ser
mujer
Todo el contenido ataca frontalmente lo previsto en el artículo 14 de la Constitución española que prohíbe como derecho
fundamental cualquier discriminación en razón de nacimiento raza, sexo, religión, etc.
Por tanto, la aplicación de la ley marroquí en este caso sería excluido por orden público
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APUNTES DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 2020/2021
Las cuestiones de ley aplicable están normalmente Unidas aunque no necesariamente en determinación del Tribunal internacional
competente para conocer asunto.
La duda sobre ley aplicable al asunto surge generalmente cuando relación contractual se rompe y partes acuden a tribunales a resolver
sus controversias
El 4 de julio de 2008 se promulgó en DOUE el reglamento núm593 2008 sobre ley aplicable a obligaciones contractuales Roma 1
que es norma que sustituyó al convenio de Roma sobre obligaciones contractuales que estaba suscrito entre uno de los Estados
miembros de La UE
Siempre nos enfrentamos con convenios o aumentos internacionales por lo que es preciso determinar qué situaciones se aplican es
decir si se dan sus ámbitos de aplicación
Reglamento la determinación se encuentra en el art.1 en el que se establece las materias incluidas como las excluidas por lo
cual en el art. 1.1 se alega “el presente reglamento se aplicará a las obligaciones contractuales en materia civil y mercantil en las
situaciones que implique un conflicto de leyes” es decir que este instrumento se aplica a los contratos privados incluidos contratos
de trabajo y excluidos a la contratación pública que tenga un elemento extranjero que generalmente radica en que las partes
contratantes tengan residencia en Estados diferentes
El art. 1 establece las materias excluidas del ámbito material las principales exclusiones son materia fiscal aduanera y
administrativa:
- artículo 1.1 estado civil y capacidad de las personas físicas
- art.1.a, el derecho de familia alimentos crisis regímenes económicos matrimoniales
- art. 1.2 b y c para testamentos y sucesiones
- art. 1.2 d para las obligaciones de carácter negocian derivadas de letras de cambio y cheques
- art.1.2 e Los convenios de arbitraje y elección del Tribunal competente
- art. 1.2 f para Las cuestiones pertenecientes al derecho de sociedades asociaciones o personas jurídicas relativas a su
Constitución del funcionamiento interno y de disolución
De hecho este artículo establece que se aplicará a partir del 17 de diciembre del 2009, excepto que art. 26 que se aplicará a
partir del 17 de junio de 2009, es decir, como han hecho otros reglamentos comunitarios precedentes
Ej. El reglamento UE 2201/2003 en materia matrimonial y responsabilidad parental
Se retrasa la entrada en aplicación del instrumento para que en los Estados miembros los operadores jurídicos ya sean
magistrados secretarios judiciales abogados se formen suficientemente antes que dicho reglamento se operativo
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APUNTES DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 2020/2021
El reglamento es aplicada sin tener en cuenta la nacionalidad domicilio o residencia de las partes lo que provoca la siguiente
situación los Estados miembros tienen que aplicar siempre el reglamento para determinar la ley aplicable a contrato internacional
de los incluidos en el ámbito material con lo que no se aplicarán las normas de conflicto interna
Ejemplo una empresa española con sede en España compra en enero del 2020 a una empresa China con sede en China un
contingente de CPUs de ordenador
Surgida la controversia conoce del asunto el Tribunal español determinando la ley aplicable al contrato que habrá de
dirigirse al reglamento 593 2008 este reglamento establece en artículo 4.1 que a falta de elección de ley por las partes para
regular su contrato la ley aplicable será cuando se trate de compraventa internacional de mercaderías o mercancías la ley del
país donde el vendedor tenga su residencia habitual
Como vendedor tiene su residencia en China se aplicará al contrato la ley China y ello a pesar de que China no es una estado
parte del reglamento comunitario
En reglamento comunitario establece normas de conflicto para determinar la ley aplicable a contratos internacionales:
Autonomía de la voluntad: Solo limita en algunos sectores denominándolos de protección de modo que el contrato se regirá por
la ley elegida por las partes art. 3
La elección de la ley aplicable es una cuestión de especial trascendencia: El reglamento hace mucho hincapié en que la
elección deberá manifestarse expresamente resultar de manera inequívoca de los términos del contrato o de las circunstancias del
caso
Las partes puede elegir ley para totalidad de contratos o solamente para una parte del mismo también puede elegir ley en cualquier
momento o convenir que el contrato rija por una ley distinta de la que se regía con anterioridad
La ley elegida por las partes ha de ser una ley nacional es decir la ley de determinados países no se puede realizar una lección a
usos del comercio lex mercatoria principios un UNIDROIT
El problema que se puede plantear es qué sucede cuando la elección de la ley se refiera a un estado que se componga de varias
unidades territoriales poseyendo cada una de ellas sus propias normas jurídicas en materia de obligaciones contractuales
El reglamento establecerá que se ha de acudir al art. 22 que alega que cada unidad territorial se considera como un país a efectos de
determinación de la ley aplicable o de aplicación.
Igualmente establece dos cláusulas de cierre que indican parámetros para determinar la ley aplicable de contratos no cubiertos en
listado precedente Y finalmente establece cláusulas de cesión para evitar aplicar al contrato una ley cuando exista otra más
estrechamente vinculada
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APUNTES DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 2020/2021
2.º Cuando el contrato no esté cubierto por el apartado 1 o cuando los elementos del contrato correspondan a más de una de las
letras AAH del apartado 1 el contrato se regirá por la ley del país donde tenga su residencia habitual la parte que deba realizar la
prestación característica del contrato
3.º Si del conjunto de circunstancias se desprende claramente que el contrato presenta vínculos manifiestamente más estrechos con
otros país distinto del indicado en los apartados 1 o dos se aplicará la ley de ese otro país
4.º Cuando la ley aplicable no pueda determinarse con arreglo al apartado 1 o dos el contrato se regirá por la ley del país con que
presenten los vínculos más estrechos”
La ley aplicable será la ley del país donde el transportista tenga su residencia habitual siempre y cuando el lugar de recepción o
lugar de entrega o residencia habitual del remitente también su residencia habitual siempre y cuando el lugar de origen o el lugar
del destino también estén situados en ese país.
Si no se cumplen estos requisitos se aplicará la ley del país donde este situado el lugar de entrega convenido por las partes”
En transporte de pasajeros art. 5.2 establece “En defecto de elección por las partes de la ley aplicable al contrato para el
transporte de pasajeros de conformidad con el párrafo segundo, el contrato se regirá por la ley del país donde el pasajero tenga su
residencia habitual, siempre y cuando el lugar de origen o el lugar de destino también estén situados en ese país”
Si no se cumplen estos requisitos, se aplicara la ley del pais donde el transporte tenga su residencia habitual”
En caso de que las partes decidan escoger ley aplicable estirar libertad de elección sino que estará limitada a la ley del país en el
que
El pasajero tenga su residencia habitual
El transportista tenga su residencia habitual
El transportista tenga el lugar de su administración central
Se encuentre el lugar de origen
Se encuentre en el lugar del destino
Igualmente se introducen cláusulas de cesión indicadas en el art. 5. 3 que alega “si del conjunto de circunstancias se desprende
que el contrato a falta de elección de ley presenta los vínculos más estrechos con un país distinto del indicado en uno o dos se
aplicará la ley de ese otro país”
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APUNTES DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 2020/2021
El art. 6 determina cuál es ley aplicable en defecto de elección para a continuación establecer los límites que tienen las partes para
elegir determinadas leyes según el art. 6.1 esta ley es:
1) “La ley del país en el que el consumidor tenga su residencia habitual siempre que el profesional
a. Ejerza su actividad comercial o profesional en el país donde el consumidor tenga su residencia habitual
b. Por cualquier medio dirija esta actividad a ese país o a distintos países incluido ese país
c. El contrato estuviera comprendido en el ámbito de dichas actividades”
Es decir la protección sigue siendo en el caso de la reglamento procesal al consumidor pasivo aquel que recibe oferta de compra de
mercancías servicios en el lugar de su residencia habitual y no al que va a buscarlo a otro país.
Las partes pueden elegir ley aplicable pero esta elección va a estar limitada para proteger al consumidor solo se podrá elegir ley
artículo 6.2 si esta ley no acarrea para el consumidor la pérdida de la protección que proporcionen disposiciones que le protegerían
si se aplicase la ley objetivamente aplicable es decir la ley aplicable en defecto de elección
Si las partes no eligieron ley la ley aplicable será ley del país en el cual o en su defecto a partir del cual el trabajador en ejecución
del contrato realice su trabajo habitual no se considera que cambie el país de realización habitual del trabajo cuando el trabajador
realice con carácter temporal trabajo en otro país (art. 8.2)
Si no se puede determinar la ley aplicable por los criterios expuestos se aplicará la ley del lugar en el que esté situado el
establecimiento a través del cual haya sido contratado el trabajador (art. 8. 3)
La elección de ley está limitada A favorecer al trabajador y ello tiene justificación en que la mayoría de las ocasiones éste se
encuentra en inferioridad de condiciones a la hora de concluir el contrato y no está en posición de negociar condiciones justas si
desea obtener el trabajo. Igualmente este apartado contiene una cláusula de cesión indicando que del conjunto de circunstancias se
desprende que el contrato presenta vínculos más estrechos con otros ordenamientos será ese el ordenamiento aplicable (art 8. 4)
E) LEYES DE POLICIA
Son normas de orden público normas del derecho del foro que tienen que aplicar sean cual sea la ley aplicable al contrato
El reglamento los define como art. 9. 1 alegando aquellas normas cuya observancia un país considera esencial para la salvaguardia de
sus intereses públicos tales como Su organización política social o económica hasta exigir su aplicación a toda situación comprendida
dentro de su ambiente de aplicación cualquiera que sea la ley aplicable al contrato según el presente reglamento.
Igualmente indica en reglamento que podría darse efecto a leyes de policía del país en que las obligaciones derivadas del contrato
tienen que ejecutarse o han sido ejecutadas en medida en que dichas leyes de policía hagan ejecución del contrato ilegal
Para decidir si debe darse efecto a las disposiciones imperativas se tendrá en cuenta la naturaleza y objeto como las consecuencias que
deriven de su aplicación o de su inaplicación art. 9. 3
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APUNTES DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 2020/2021
Si se unifican las normas de competencia pero no normas de conflicto y cada Estado utiliza sus propias normas de conflicto, el
demandante acudirá al Tribunal que aplicase normas de conflicto que fuesen más favorables
Roma II lo que pretende es evitar efectos nocivos determinando la ley aplicable sea cual sea el Tribunal elegido por el demandante de
entre los posibles
Como ocurre con todos los Convenios e instrumentos jurídicos el Reglamento tan solo se aplica si se dan sus ámbitos de aplicación
Ámbito de aplicación material: Reglamento se aplica a obligaciones extracontractuales en materia civil y mercantil en
situaciones que comportan conflicto de leyes art.1
El concepto obligaciones extracontractuales es autónomo comunitario las materias excluidas son las siguientes:
1. “El presente reglamento se aplicará a las obligaciones extracontractuales en materia civil y Mercantil en las situaciones que
comportan un conflicto de leyes no se aplicará en particular a las materias fiscales aduaneras y administrativas ni a los casos
en que el Estado incurre en responsabilidad por acciones u omisiones en el ejercicio de su autoridad hasta iure impedí
2. Se excluirán del ámbito de aplicación del presente reglamento
a. Las obligaciones extracontractuales que se deriven de relaciones familiares y de relaciones que la legislación aplicable a
las mismas consideren que tienen efectos comparables incluirá la obligación de alimentos
b. Las obligaciones extracontractuales que deriven del régimen económico matrimonial de regímenes económicos
resultantes de relaciones que la legislación aplicable a las mismas considere que tiene efectos comparables al
matrimonio y de testamentos y sucesiones
c. Las obligaciones extracontractuales que se deriven de letras de cambio cheques y pagarés así como de otros
instrumentos negociables en la medida en que las obligaciones nacidas de estos últimos instrumentos se deriven de su
carácter negociable
d. Las obligaciones extracontractuales que deriven del derecho de sociedades asociaciones y otras personas jurídicas
relativas a cuestiones como la Constitución mediante registro o de otro modo la capacidad jurídica el funcionamiento
interno y la disolución de sociedades asociaciones y otras personas jurídicas de la responsabilidad personal de los socios
y de los administradores como tales con respecto a las obligaciones de la sociedad u otras personas jurídicas y de la
responsabilidad personal de los auditores frente a una sociedad o sus socios en el control legal de los documentos
contables
e. Las obligaciones extracontractuales que se derivan de las relaciones entre los fundadores administradores y
beneficiarios de un tras creado de manera voluntaria
f. Las obligaciones extracontractuales que se deriven de un daño nuclear
g. Las obligaciones estas contractuales que se deriven de la violación de la intimidad o de derechos relacionados con la
personalidad en particular la difamación
Es preciso indicar que exclusión de obligaciones estas contractuales que no ocurre en normas de competencia reconocimiento son
bastante amplias y se excluyen todas las obligaciones estas contractuales que deriven de la violación de la intimidad o derechos
relacionados con la personalidad en particular la difamación
Se deberá advertir que la exclusión es particularmente amplia ya que se excluyen todos los daños con independencia de su origen
o medio de comunicación utilizado
Ámbito de aplicación espacial: El reglamento se aplica en todos los Estados miembros de la UE menos en Dinamarca y en ru AP
del Brexit y tiene un ámbito de aplicación espacial universal o erga omnes es decir se aplica sin ninguna condición de reciprocidad
y aunque la ley aplicable sea la ley de un estado no contratante artículo 3
La elección de ley es libre no tiene que tener ninguna relación con el supuesto la única limitación que existe es la ley elegida no pueda
perjudicar los derechos de terceros
Ej. Las aseguradoras
La elección puede ser previa al daño (ex ante) o posterior al mismo (ex post) Para que las partes puedan elegir ley previamente al
daño tienen que desarrollar una actividad comercial.
Es novedoso que este precepto no resulta muy efectivo en práctica, porque al contrario de que ocurre con las obligaciones
contractuales no es muy habitual pactar de antemano una ley aplicable a posibles daños extracontractuales y es mucho menos habitual
pactar esa ley cuando ya ha surgido hecho dañoso o mismo daño. Es que es pacto posterior será en la inmensa mayoría de los casos
perjudican para los intereses de alguna de las partes.
C) REGLA GENERAL
Esta se encuentra en el art. 4. 1 indica “salvo disposición en contrario del presente reglamento la ley aplicable a una obligación
extracontractual que se derive de un hecho dañoso es la del país donde se produce el daño independientemente del país donde se haya
producido el hecho generador del daño y cualesquiera que sea el país o los países en que se producen las consecuencias indirectas del
hecho en cuestión”
Es decir siguiendo el caso de “Minas de potasa de Alsacia” en lugar del daño a efectos de ley aplicable se produciría en Holanda que
es lugar en que se arruinaron los cultivos y no en Francia que es el lugar del que salió el cultivo
Esta regla general está sujeta a reglas especiales que tienen excepciones que se encuentran en los apartados 2 y 3 de dicho artículo
indican “no obstante cuando la persona cuya responsabilidad se alega y la persona perjudicada tenga su residencia habitual en el
mismo país en el momento en que se produzca el daño se aplicará la ley de dicho país”
Aquí el lugar es el que se haya producido el daño y lugar del daño son irrelevantes a efectos. la ley de la residencia común se aplicará
aunque no sea la ley de ninguno de los dos sitio
La última excepción es cláusula de escape que indica “si el conjunto de circunstancias que se desprenden que el hecho dañoso
presenta vínculo manifiestamente más estrechos con otro país distinto del indicado en los apartados 12 se aplicará la ley de este otro
país un vínculo manifiestamente más estrecho con otros países podría estar basado en una relación pre existente entre las partes
Ejemplo un contrato que esté estrechamente vinculado con el hecho dañoso en cuestión”
La finalidad de la cláusula es evidente. Permite al órgano jurisdiccional competente tratar casos individuales de forma adecuada.
Sin embargo existe un riesgo si usa con frecuencia restará seguridad jurídica a las soluciones (las partes ya no saben qué ley se les va
a aplicar), por tanto, solo deben usarse en el año que esté manifiestamente vinculado con otros países
No obstante la ley aplicable será la del país en que tenga su residencia habitual la persona cuya responsabilidad se alega
si no podía prever razonablemente la comercialización del producto o de su producto del mismo tipo en el país cuya ley
sea aplicable con arreglo a las letras A, B, C
2º Si del conjunto de circunstancias se desprende que el hecho dañoso presenta vínculo manifiestamente más estrecho con otro
país distinto del indicado en el apartado 1 se aplicará la ley de este otro país un vínculo manifiestamente más estrecho con
otro país podría estar basado en una relación preexistente entre las partes
Ej. Un contrato que esté estrechamente vinculada con el hecho dañoso en cuestión
Este artículo establece normas de conflicto con conexiones en cascada e indica que la aplicable será (apartado 1) la ley de la
residencia común de las partes
En caso de no darse conexión se aplicará la ley de residencia habitual de la persona perjudicada siempre que en ese país se
comercialice el producto (apartado 2)
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APUNTES DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 2020/2021
En su defecto será de aplicación la ley del lugar donde se adquirió el producto siempre que en el país se comercialice el producto y
en caso de que no pueda aplicarse esta última conexión se aplicará la ley del país en que se produjo el daño siempre que en ese
país se comercializa el producto
DAÑOS AL MEDIOAMBIENTE
Esto se recoge en el art.7 que a lega:
“La ley aplicable a las obligaciones extracontractuales que se derive de un daño medioambiental o de un daño sufrido por persona
o bienes como consecuencia de dicho daño sea la ley determinada en virtud del artículo 4.1 a menos que la persona que reclama el
resarcimiento de los daños elija basar sus pretensiones en la ley del país en el cual se produjo el hecho generador del daño
Se trata de daños como vertidos en ríos mares o atmósfera o contaminación del suelo la ley aplicable a la responsabilidad que se
derive de un daño medioambiental en la ley del lugar en que se produce el daño artículo 4.1 pero se permite al damnificado que
elija la ley del lugar en que se produjo el hecho dañoso. Así si el hecho se generó en Reino Unido pero se produjo en Francia se
aplicará al damnificado el poder estar por la ley inglesa que probablemente dará más indemnización que la ley española”
Dicho artículo se refiere a obligaciones extracontractuales con vínculo directo con tratos previos a la celebración de un contrato
cuando la otra parte no firma dicho contrato injustificadamente
La ley aplicable será la ley que fuese de aplicación en el caso de que dicho contrato se hubiera celebrado y esa ley se determina
por el reglamento de Roma II
El Tribunal de Justicia de la UE define como leyes de policía “aquellas disposiciones nacionales cuya observancia considera
crucial para salvaguardar la organización política social o económica del Estado hastael.de hacer las obligatorias para todas las
personas que se encuentran en el territorio nacional o toda relación jurídica que se localizan en tal Estado”
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APUNTES DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 2020/2021
F) CONVENIOS DE LA HAYA: ACCIDENTES DE TRAFICO Y RESPONSABILIDAD POR PRODUCTOS
España tiene suscrito dos convenios internacionales especiales en materia de ley aplicable en materia de ley aplicable a accidentes de
circulación por carretera de 1971 y Ley aplicable a responsabilidad por productos 1973 estos Convenios prevalecen sobre reglas de
reglamento comunitario porque son normas que regulan de manera especial un determinado tipo de daño.
La gestión de negocios se regula por la ley del lugar donde el gestor realice la principal actividad
En el enriquecimiento sin causa se aplicará la ley en virtud de la cual se produjo la transferencia del valor patrimonial en favor
del enriquecido”
Eso no es normal que solo se aplicará para supuestos que no estén incluidos en el ámbito de aplicación material del reglamento de
Roma dos que es erga omnes o otros instrumentos internacionales suscritos por España. Todavía tiene importancia porque se aplica a
supuesto de vulneración del honor e intimidad por medios y a la difamación
La ley aplicable será la ley del lugar en que se cometió el daño. La conexión lex loci delicti comissi, en principio es conexión
razonable y próxima al lugar en que se ha producido el daño el problema es que normalmente estos daños son “a distancia” y la ley
del lugar donde salió el daño puede ser ley muy diferente a la ley de aplicación en el lugar en que el dañado recibe y el que en
mayoría de las veces se les ha producido el daño
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APUNTES DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 2020/2021
Si supuesto es DIPr, que caso depende de que nacionalidad de al menos uno de contrayentes no sea española (que matrimonio se
haya celebrado fuera España)
La Ley aplicable a cada cuestión será ley diferente según sea requisito (capacidad, consentimiento, prestación de consentimiento)
que esté considerando
Existía antes otra exigencia considerada de orden público, la heterosexualidad de contrayentes, obviada por la DGRN en casos
en que sujeto hubiese sometido a operación de cambio de sexo y quisiese contraer matrimonio con persona de idéntico sexo
biológico pero no morfológico.
La Ley 13/2005 de 1 julio por la que se modifica el Código Civil en materia de derecho a contraer matrimonio modifico
condiciones para contraer matrimonio permitiendo contraerlo a personas del mismo sexo.
En materia de DIPr no existe norma específica que determine cuál es Ley aplicable a capacidad nupcial, siendo aspecto
silenciado por última norma que ocupo materia matrimonial como es Ley 30/1981 de 7 julio ante citada laguna legal es general
aceptación utilizando regla contenida en art. 9.1 CC que establece:
“La ley personal correspondiente a las personas físicas es la determinada por su nacionalidad. Dicha Ley regirá la capacidad y el
estado civil, los derechos y deberes de familia y la sucesión por causa de muerte”
Ante eventualidades los arts. 46.1 y 48 actuaran como normas de orden público y no permitirán que celebre en circunstancias el
matrimonio en España
En cuestión de sexo, otro problema de DIPr es cuando trata de celebrar en España un matrimonio homosexual y Ley nacional del
contrayente extranjero no permite ese tipo de uniones. Las dudas sobre si matrimonio podía no celebrar válidamente en España
quedaron resueltas con Resolución-Circular de 29 julio de 2005 de Dirección General de Registros y del Notariado, sobre
matrimonios civiles entre personas del mismo sexo.
En resolución circular indica que “ius nubendi”, el derecho a contraer matrimonio, es derecho fundamental unido al derecho de
igualdad, que prohíbe toda discriminación por orientación sexual, por el orden público en versión positiva permite excluir ley
extranjera que prohíbe este tipo de matrimonios y aplicar en su lugar la ley española
Por otro lado, algunos impedimentos recogidos en muchos de ordenamientos islámicos deben descartarse por atentar contra
orden público, entendiendo que no se puede tener en cuenta la prohibición que se impone a toda mujer musulmana de desposar a
un no musulmán o necesidad de contraer matrimonio con aquel que imponen su padre o tutor.
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APUNTES DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 2020/2021
Consentimiento matrimonial
a) Regulación
El consentimiento matrimonial es esencial para validez del matrimonio y tal consentimiento debe ser prestado para llevar vida
en común y asumir derechos y deberes que ordenamiento atribuye a cada uno de los cónyuges.
- El consentimiento no será válido cuando solo aparente (art. 73.1º CC)
- Cuando emite incurso en error (arts. 73.4 y 76 CC)
- No se presta con libertad por contrayentes
Como ocurría con capacidad nupcial, en derecho autónomo tampoco existe norma específica determine cuál es Ley aplicable a
aspectos del consentimiento, aplicándose para ello el art. 9.1 CC, Ley nacional.
b) Matrimonios de conveniencia
En ámbito internacional plantean especiales problemas “matrimonios blancos o de conveniencia”.
El consentimiento matrimonial es condición de validez del matrimonio frecuentemente simulada con fin de establecer
matrimonios denominados “de conveniencia” buscan una aplicación mas favorable de normas de extranjería o nacionalidad
españolas. Son negocios jurídicos simulados, fomentadas por inmigración ilegal y alteran sentido de institución matrimonial,
motivos por cuales sufren un control por parte de las autoridades competentes españolas.
Se pueden señalar distintas regulaciones en España que tratan de evitar matrimonios fraudulentos. Entre ellas, hay que resaltar
Instrucción de DGRN 9 enero de 1995 sobre expediente previo al matrimonio cuando uno de los contrayentes estes domiciliados
en extranjero o la Resolución del Consejo Europeo de 4 diciembre de 1997 sobre medidas que deberán adoptarse en materia de
lucha contra matrimonios fraudulentos.
La finalidad de estas regulaciones es acentuar comprobaciones sobre veracidad del consentimiento matrimonial en expedientes
previos a celebración del matrimonio en España, cuando uno de los contrayentes encuentra domiciliado en extranjero..
No están estas regulaciones exentas de críticas que señalan que inaplica consentimiento la ley personal y aplica la española. Que
supone control administrativo y vulnera concepto de consentimiento matrimonial de Dcho. Civil, de violar la intimidad de
personas.
Lo que importa es consentimiento acerca del vínculo matrimonial y razones que conducen son irrelevantes. No se exige para
validez del consentimiento el amor. La affectio maritalis no es requisito constitutivo del consentimiento matrimonial. El
consentimiento se preste voluntaria y conscientemente asumido las consecuencias y con capacidad, el consentimiento debería ser
válido.
El resultado de disposición constitucional fue promulgación de LO de Libertad religiosa 7/1980 de 5 julio contenía precepto en
art. 7 que contemplaba acuerdos entre Estado y distintas iglesias, confesiones y comunidades religiosas como forma de
cooperación constitucionalmente prevista.
El resultado del acuerdo revestiría gran importancia que dotaría de efectos civiles a cualquier matrimonio contraído en España en
forma religiosa legalmente prevista como recoge en arts. 49.2 y 59 CC estableciendo este último:
Art. 59 CC “El consentimiento matrimonial podrá presentarse en forma prevista por una confesión religiosa inscrita en los
términos acordados con el Estado o en su defecto autorizados por la legislación de este”
Cuestión previa, es preciso tener que en nuestro ordenamiento existe único matrimonio regulado por legislación estatal (art. 61
CC) aunque materia de forma se admite pluralidad en constitución de relación matrimonial, ya que puede elegirse, bien la forma
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APUNTES DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 2020/2021
civil o de las formas religiosas previstas por las iglesias, confesiones, comunidades religiosas o federaciones de mismas que
inscritas en Registro de Entidades Religiosas, hayan obtenido reconocimiento de notorio arraigo en España (art. 60 tras
redacción dada Ley 15/2015 de jurisdicción voluntaria)
Las confesiones inscritas, que en la actualidad son: católica, evangélica, hebraica, islámica, confección ortodoxa, testigos de
Jehová, budismo, hinduismo, sintoísmo, iglesia de Jesucristo de los Santos últimos días, iglesia mormona e Iglesia Adventista
del séptimo día
Incluso el matrimonio religioso admitido por Ley de cualquiera de los cónyuges aun distinto de formas religiosas admitidas en el
Derecho Español.
Los que se celebren en extranjero entre españoles, entre español y extranjero y entre 2 extranjeros adquieran nacionalidad española.
El matrimonio es válido si se celebro de acuerdo con forma valida en lugar de celebración (art. 49 CC) aunque no sea forma
admitida por Ley española son validos en España.
Ej. los matrimonios consensuales cubanos o pakistaníes
Estos Reglamentos son completos, es decir, se refieren a cuestiones procesales (competencia, reconocimiento y ejecución) como
cuestiones de Ley aplicable como viene siendo habitual con ultimo Reglamento promulgado en materia de alimentos o Reglamento
sucesorio europeo.
Igualmente, se trata de instrumentos de cooperación reforzada, como Reglamento 1259/2010 sobre Ley aplicable a separación y
divorcio, que no se aplican por todos los Estados miembros de la UE, sino solamente por aquellos que han manifestado su deseo de
hacerlo y en ambos casos son: Bélgica, Bulgaria, Rep. Checa, Grecia, Alemania, España, Francia, Croacia, Italia, Luxemburgo, Malta,
Países Bajos, Austria, Portugal, Eslovenia, Finlandia y Suecia.
Pero si no la eligen esta ley, esta determinara nuevamente a través de norma de conflicto con conexiones en cascada y dicha
ley será:
- Ley del Estado de primera residencia habitual de cónyuges después del matrimonio
- Ley de nacionalidad común de cónyuges en momento del matrimonio o en su defecto
- Ley del Estado con los cónyuges tengan conjuntamente vínculos más estrechos
Ej. Ley de celebración del matrimonio
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APUNTES DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 2020/2021
Al igual que instrumento comunitario que ocupa de regímenes económicos matrimoniales que se analizo en dicho artículo, se trata
de reglamento completo, es decir, se refiere a cuestiones procesales (competencia, reconocimiento y ejecución) como cuestiones de
Ley aplicable.
Igualmente, se trata de instrumentos de cooperación reforzada, que no se aplica por todos los Estados miembros de UE, sino por
aquellos que han manifestados su deseo de hacerlo y en ambos casos son: Bélgica, Bulgaria, Rep. Checa, Grecia, Alemania, España,
Francia, Croacia, Italia, Luxemburgo, Malta, Países Bajos, Austria, Portugal, Eslovenia, Finlandia y Suecia.
La norma analizada surge de necesidad detectada en UE en 2000, de garantía de seguridad jurídica de parejas no casadas en que
respecta a patrimonio y ofrecerles ciertas previsibilidad en situaciones transfronterizas comunitarias. El Reglamento se ocupara de
aspectos patrimoniales determinado tipo de uniones registrales, aquellas en que el régimen de vida común de 2 personas está
regulado por ley, cuyo registro es obligatorio conforme a dicha ley y que cumple formalidades jurídicas exigidas por Ley para su
creación.
Quedaran excluidas de ámbito de aplicación cuestiones referidas a capacidad jurídica de miembros de unión registrada. Excepto se
refiera a facultades y los derechos específicos de uno o ambos miembros de la unión con respecto a patrimonio entre sí o con
respecto a terceros que si se regulan.
La existencia, validez y reconocimiento de unión registrada las obligaciones de alimentos y sucesión por causa de muerte
En la Ley aplicable se permite a convivientes elegir para efectos patrimoniales de su unión, la Ley aplicable o modificar la
misma. Dicha elección no será libre, sino tendrán que ser una de las siguientes:
Ley de residencia o de nacionalidad de uno de los contrayentes
Ley bajo se haya creado la unión registrada
Igualmente, se contempla posibilidad de que miembros de unión registrada otorguen capitulaciones e indican los requisitos
necesarios para su validez
Si las partes no han elegido Ley aplicable entiende como regla general que será la ley conforme a la cual se ha creado la unión
registrada.
Estos procedimientos judiciales experimentan tratamiento muy diferente de procedimientos internos, encontrándose sujetos a serie de
especialidades. Ante interposición de demanda el juez, previamente a comprobar competencia territorial, debe determinar si todos los
tribunales españoles en su conjunto tienen competencia judicial internacional.
Las especialidades de procedimientos continúan con determinación de ley aplicable al fondo del asunto, que juez competente no
siempre se aplicara Ley española, sino será preciso que aplique Ley extranjera
Las normas por que se determina competencia, el derecho aplicable o reconocimiento de sentencias extranjeras, si el procedimiento se
tramito en otro país, no provienen del legislador interno, sino en numerosas ocasiones, se localizan en convenios internacionales o
normas comunitarias, fundamentalmente en reglamentos comunitarios.
Esta pluralidad de fuentes y compleja interacción dificulta, en gran medida, labor del abogado al tramitar este tipo de casos, y exige
profundo conocimiento de todo el entramado jurídico, sin cual resolución de controversia es susceptible de quedar ralentizada
Estas cuestiones están “afectadas” por elemento extranjero se tratan separadamente, aunque se tramiten en mismo procedimiento
judicial, tanto para determinar competencia judicial internacional de jueces españoles, como establecer aplicación bien del
derecho español, bien del derecho extranjero al fondo del asunto.
Previamente analizar normas de derecho aplicable en materia de familia es preciso realizar breve descripción se tramita un
procedimiento de familia internacional en España para comprender cuales son especialidades que afectan a este tipo de procesos
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APUNTES DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 2020/2021
Debe tenerse en cuenta que en un divorcio con hijos y con disolución/liquidación del régimen económico-patrimonial en que
exista elemento extranjero, no estamos ante solo procedimiento, sino 4 procedimientos distintos, para que pueden ser
competentes o no los tribunales españoles, es decir, cuando existen elementos extranjeros, el juez no está sujeto al mandato del
art. 774.4 LEC en que se obliga, aparte de pronunciarse sobre el vinculo, a pronunciarse sobre:
- Medidas sobre los hijos (personales o patrimoniales)
- Vivienda familiar
- Cargas del matrimonio
- Disolución del régimen económico-matrimonial
- Cautelas o garantías respectivas
Es así porque es posible que tribunales españoles en su conjunto sean competentes para conocer
Ej. Cuestiones referidas al vinculo matrimonial (separación o divorcio) y cuestiones referidas a aspectos patrimoniales del
matrimonio (disolución/liquidación del régimen económico- matrimonial) pero no sean aquellas referidas a medidas
paterno-filiales sobre menores
El reglamento es doble, ya que contiene reglas de competencia judicial internacional y litispendencia internacional,
estableciendo un sistema de reconocimiento y ejecución para las sentencias provenientes de otros Estados miembros.
Este instrumento se aplica cuando concurren sus 3 ámbitos de aplicación: el temporal, el material y el espacial.
En materia de competencia, el Reglamento se aplica a acciones judiciales iniciadas tras el 1 de marzo del 2005:
► Ámbito temporal (art. 72)
- Procedimiento de nulidad, separación o divorcio (excluidas las cuestiones patrimoniales)
► Ámbito material (art. 1)
- Cualquiera de las materias señaladas como responsabilidad parental en el art. 3.1 B (ámbito material)
2. A efectos del presente Reglamento, el término domicilio. Se entenderá en el mismo sentido que tiene dicho término con
arreglo a los ordenamientos del Reino Unido y de Irlanda.
Referente a crisis matrimoniales es preciso tener en cuenta dato esencial, los foros (criterios de atribución de
competencias) del artículo 3 son objetivos alternativos (no prevalecen ninguno sobre los demás) y exclusivo, de modo que:
Las personas que tengan su residencia en algún Estado miembro
la nacionalidad común de uno de estos Estados.
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APUNTES DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 2020/2021
Solo podrá ser requerido ante órganos jurisdiccionales de otro Estado miembro en virtud de los foros contenidos en los artículos
(art. 6)
El efecto que artículo tiene sobre nuestras normas de competencia judicial internacional están contenidas en art.22 LOPJ,
reformado en 2015 consistiendo en vaciarlo de contenido, ya que los foros se introdujeron en la reforma, que se recogen en art. 3
del Reglamento. Los cuales se utilizan siempre y preferentemente.
Por tanto, hay que tener en cuenta que todos los tribunales españoles son competentes
Ej. En virtud del Reglamento para conocer cualquier crisis matrimonial, cuando el demandante es nacional, extranjero de
cualquier país del mundo que lleve residiendo en España al menos un año.
NOTA: Las demandas de nulidad, separación y divorcio como en responsabilidad parental, está excluida del Reglamento la
materia de los alimentos sobre la que se tiene que pronunciar preceptivamente el juez español.
En la sentencia de nulidad, separación, divorcio y medida sobre menores, dicha dificultad es solventada, por qué existe
Reglamento 4/2009 del 18 de diciembre de 2008, “relativo a la competencia, la ley aplicable, el reconocimiento y la ejecución de
resoluciones en materia de obligaciones de alimentos” que se ocupa de todas las cuestiones de alimentos.
Al divorcio, el 21 de junio del 2012 entró “en aplicación” en España el Reglamento (CE) 1259/2010 del Consejo de 20 de diciembre
de 2010, por el que se establece la cooperación reforzada en el ámbito de la ley aplicable al divorcio y la separación judicial.
En que participan también: Bélgica, Bulgaria, Alemania, Grecia, España, Francia, Italia, Letonia, Luxemburgo, Hungría, Malta,
Austria, Portugal, Rumanía y Eslovenia.
Este Reglamento modifica radicalmente las bases sobre las que se asienta nuestro sistema de ley aplicable a estas cuestiones que se
recogían hasta la actualidad en nuestra normativa interna.
Se trata de un reglamento “erga omnes”, como se indica en el art. 4 “aplicación universal, la ley designada por el presente
Reglamento se aplicará aunque no sea la de un Estado miembro participante”.
Esto significa que se tendrá que utilizar siempre por juez español el Reglamento para determinar la ley aplicable a la crisis
matrimonial más frecuente: la separación y el divorcio.
La autonomía de la voluntad en este ámbito no es absoluta, sino que permite a los cónyuges elegir entre una serie de leyes que
estén conectadas suficientemente con su matrimonio, y están enumeradas en el art. 5.
Art.5. La elección de la ley aplicable a las partes.
1. Los cónyuges podrán convenir en designar la ley aplicable al divorcio y a la separación judicial, siempre que sea una de las
siguientes leyes.
a) la ley del Estado en el que los cónyuges tengan su residencia habitual en el momento de la celebración del Convenio.
b) La Ley del Estado del último lugar de residencia habitual de los cónyuges, siempre que 1 de ellos aún resida allí en el
momento en que se celebre el Convenio.
c) La ley del Estado cuya nacionalidad tenga 1 de los cónyuges en el momento en el que se celebre el Convenio.
d) ley del foro.
Para ser válido, el convenio debe redactarse por escrito, estar fechado y firmado por ambos cónyuges y la designación tiene que
efectuarse anteriormente a la presentación de la demanda ante el órgano jurisdiccional competente.
El Reglamento prevé la posibilidad de la elección posterior con la demanda en curso, si la ley del Estado del juez que tramita el
procedimiento lo permite.
En este caso, la ley aplicable será determinada fundamentalmente por el art. 8 del Reglamento, que establece:
Art. 8. Ley aplicable a falta de elección por las partes.
1. A falta de elección, según lo establecido en el artículo 5, el divorcio y la separación judicial estarán sujetos a la ley del
Estado.
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APUNTES DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 2020/2021
a) En el que los cónyuges tengan su residencia habitual en el momento de la interposición de la demanda o en su defecto.
b) En el que los cónyuges hayan tenido su última residencia habitual, siempre que el período de residencia no haya
finalizado más de 1 año antes de la interposición de la demanda y que uno de ellos (cónyuges) aún resida allí en el
momento de la interposición de la demanda o en su defecto.
c) De la nacionalidad de ambos cónyuges en el momento de la interposición de la demanda o en su defecto.
d) ante cuyos órganos jurisdiccionales se interponga la demanda.
En el procedimiento a utilizar en lo que respecta a las crisis matrimoniales, se prevé un sistema de reconocimiento sin necesidad de
un procedimiento especial e indica expresamente que “no se requerirá ningún procedimiento especial para la actualización de los
datos del Registro Civil de un Estado miembro sobre la base de las resoluciones en materia de divorcio, separación judicial o
nulidad matrimonial dictada en otro Estado miembro y que ya no admitan recurso con arreglo a la legislación de este último” (art.
21), es decir, reconocimiento registral directo
Si la sentencia tiene otro tipo de pronunciamiento ejecutable, se tendrá que solicitar la ejecutividad
En España, la competencia territorial se a determinar de forma directa por las normas contenidas en el Reglamento, que serán
prácticamente reproducidas en el art. 955 LEC de 1881.
Cuando ninguno de los lugares de residencia a los que se refiere el párrafo 1, se encuentre en un Estado miembro de ejecución,
la competencia territorial se determinará por el lugar de ejecución”.
Subsidiariamente, la competencia territorial se determinará por el lugar de ejecución o por el lugar en el que la resolución
deba producir sus efectos, siendo competente, en último caso, el juzgado de 1 Instancia, ante el cual se interponga la
demanda de exequátur”
La parte contra la que se solicita reconocimiento o ejecución puede oponerse a mismo tan solo por motivos tasados en el art. 22 del
Reglamento sin que, en ningún caso, pueda por el Tribunal comprobar la competencia del juez de origen o realizar un control del
fondo o de ley aplicable (arts. 24, 25 y 26).
La oposición (art.33) va a realizarse ante la Audiencia Provincial -una vez que el juez de 1 Instancia otorgue reconocimiento y/o la
ejecución inaudita parte debitoris- a través de cauces previstos para recurso de apelación, (mientras que en el sistema autónomo se
realiza ante el juzgado de 1 Instancia que conoce).
Dicho cauce resulta inadecuado para formular la oposición y, en materia de familia, es susceptible de causar serios problemas.
Ej. Práctica de pruebas.
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APUNTES DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 2020/2021
La resolución de la Audiencia es susceptible de ser recurrida en casación ante el Tribunal Supremo (art.34) mientras que el sistema
autónomo contra el auto. Conceda o deniegue reconocimiento, no habrá ulterior recurso (art. 956 LEC)
d) En materia de filiación y de relaciones paterno filiales Protección de menores y de responsabilidad parental cuando el hijo
menor tenga su residencia habitual en España al tiempo de la interposición de la demanda o el demandante sea español o
resida habitualmente en España o en todo caso al menos desde 6 meses antes de la presentación de la demanda”
2. La nacionalidad española y la residencia habitual en España se apreciarán en todo caso en el momento de la presentación
del ofrecimiento para la adopción a la entidad pública
Si la adopción es constituida en país extranjero no tiene mismos efectos que adopción en España es decir simple o menos plena se
reconocerá en España como acogimiento o tutela
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APUNTES DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 2020/2021
Cuando existe crisis matrimonial internacional es preciso adoptar medidas de protección personales sobre menores fundamentalmente
organizar cuestiones relativas a su Guardia y custodia y derechos de visita
Como todos los problemas de derecho internacional privado será preciso determinar cuestiones referidas a competencia judicial
internacional la ley aplicable y reconocimiento y ejecución de las resoluciones
En esta materia nos vamos a encontrar con un entramado importante de normativas aplicables
Sin embargo, en materia de menores existe en Reglamento numerosas especialidades susceptibles de dar competencia a otro
Tribunal de un Estado miembro diferente
Cambio legal de residencia habitual por parte del menor (art. 9): Si el menor reside en Estado miembro en que
también reside el progenitor que no tiene guarda y custodia y se traslada legalmente (es decir sin incurrir en sustracción)
para residir en otro Estado miembro el progenitor mencionado tendrá 3 meses para acudir al Tribunal de su residencia
(antigua residencia del menor recién trasladado) para modificar resolución judicial sobre derecho de visitas
Ello es muy importante porque resolución será directamente ejecutable en estado de nueva residencia sin necesidad de
reconocimiento previo con que el demandante no tiene necesidad de iniciar procedimiento judicial en el nuevo estado con
los costes y la inseguridad que ello conlleva
Competencia de los tribunales de un Estado miembro en el que no reside el menor (art. 12): Los órganos
jurisdiccionales competentes de conocer la crisis matrimonial según el art. 3 serán competentes para conocer de la
responsabilidad parental sobre el menor que no reside en dicho Estado si se cumplen las siguientes condiciones:
Uno de los cónyuges debe ejercer efectivo la responsabilidad parental sobre el hijo es decir no se cumple este
requisito si quien tiene al hijo en su compañía es una de las abuelas del mismo y ambos progenitores residen en otro
estado diferente
Que la competencia del órgano jurisdiccional sea aceptada expresa o tácitamente por cónyuges o responsables de la
responsabilidad parental esto no implica que tengan que estar de acuerdo con el fondo del asunto es decir no implica
necesidad de que se plantee demanda en mutuo acuerdo o 1 con él Consentimiento del otro basta con que el
demandado contesté con respecto a responsabilidad parental en cuanto al fondo y no excepcion competencia del
Tribunal
Podría darse el caso de que el Tribunal de un Estado miembro fuera competente para conocer de una crisis pero no
fuese para conocer de forma automática de demanda de responsabilidad parental porque los hijos no residen en
estado y el progenitor custodio Dios no se someta a una competencia de dicho Tribunal en estos supuestos el juez
español no debe tener problemas para pronunciarse únicamente sobre la crisis sin establecer medidas acerca de un
menor que reside en otro Estado miembro.
Que el menor reside en otro estado o sea en Estado miembro o en un tercer estado
Que dicha competencia responda al interés del menor el reglamento no menciona la determinación de tal interés y a
falta de precisión no está sistema debe entender que es el Ministerio fiscal presente en todos los procedimientos
civiles en que hay menores el que Debe determinarlo
Competencia basada en la presencia del menor (art. 13): Este artículo recoge supuestos de urgencia que no se pueden
determinar la residencia del menor o se trate de menores refugiados o internacionalmente desplazados en tales casos los
tribunales competentes serán del país en que se encuentre el menor
Competencia del juez mejor situado (art. 15): Aunque los juzgados de Estado miembro sean competentes para conocer
medidas sobre un menor es posible que la situación aconseje Que conozca juez que esté mejor situado para ello
Ej. Se conoció el juez español en procedimiento en que unos abuelos reclaman unos derechos de visita sobre su
nieta porque en momento de interponer la demanda la menor residía en España pero inmediatamente trasladó su
residencia a Bélgica se puede invocar este artículo para que conozca el juez la nueva residencia de la menor el juez
belga en vez del español
Convenio de La Haya de 1996 relativo a la competencia la ley aplicable reconocimiento y ejecución y la cooperación en
materia de responsabilidad parental y medidas de protección de los niños.
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APUNTES DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 2020/2021
Este en el caso de que el menor no tiene residencia en España pero tiene un Estado miembro del convenio de La Haya de 1996
se aplicará para determinar la competencia judicial internacional
El convenio tiene reglas de competencia prácticamente idénticas a las contenidas en el reglamento comunitario
Este Convenio contiene en capítulo III disposiciones de ley aplicable que son de aplicación universal o erga omnes (art. 20)
La norma de conflicto general se contiene en el art. 15 indicando que las autoridades de los Estados contratantes aplicarán su
propia ley para regular las cuestiones referidas a responsabilidad parental
La excepción indica que si el interés del menor así lo aconseja necesito realmente se puede aplicado tomar en consideración la ley
del país con el que la situación presente un vínculo estrecho
Reglamento UE 2201/2003
Se aplica cuando cumple ámbito material y temporal que son los mismos que en la competencia y el espacial que se cumple
cuando las resoluciones provengan de cualquier Estado miembro de la UE salvo Dinamarca
La parte contra la que se solicita reconocimiento o ejecución puede oponerse a los mismos tan solo por motivos tasados en el
art. 23 del reglamento sin que se pueda por el Tribunal comprobar la competencia del juez de origen o realizar un control de
fondo o de ley aplicada arts. 24, 25 y 26
El art. 23 recoge:
1. “Los motivos de denegación del reconocimiento de resoluciones en materia de responsabilidad parental
Las resoluciones sobre responsabilidad para entrar no se reconocerán:
a) Si es reconocimiento fuere manifiestamente contrario al orden público del Estado miembro requerido teniendo en
cuenta el interés superior del menor
b) Si se hubiera dictado es esto en caso de urgencia sin haber dado posibilidad de audiencia al menor en violación de
principios fundamentales del procedimiento del Estado miembro requerido
c) Si habiéndose dictado en rebeldía de la persona en cuestión no se hubiera notificado o trasladado A dicha persona
el escrito de demanda o un documento equivalente de forma tal y con la suficiente antelación para que pueda
organizar Su defensa a menos que conste de forma inequívoca que esa persona ha aceptado la resolución
d) A petición de cualquier persona que alegue que la resolución menoscaba el ejercicio de su responsabilidad parental
si se hubiere dictado sin haber dado posibilidad de audiencia a dicha persona
e) Si la resolución fuere inconciliable con otra dictada posteriormente en relación con la responsabilidad parental en
el Estado miembro requerido
f) Si la resolución fuere inconciliable con otra dictada posteriormente en relación con la responsabilidad parental en
otro Estado miembro o en el estado no miembro de residencia habitual del menor siempre y cuando la resolución
dictada con posterioridad reúna las condiciones necesarias para su reconocimiento en el Estado miembro requerido
g) Si no se ha respetado el procedimiento previsto en el art. 56”
La oposición (art.33) va a realizar ante la Audiencia Provincial, una vez que el juez de 1ª instancia ha otorgado
reconocimiento. y/o la ejecución inaudita parte debitoris, a través de cauces previstos para recurso de apelación (mientras que
sistema autónomo se realiza ante propio juzgado de 1ª Instancia que conoce).
Dicho cauce resulta inadecuado para formular oposición y en materia de familia, es susceptible de causar serios problemas.
Ej. Práctica de pruebas.
La resolución de la audiencia es susceptible de ser recurrida en casación ante el Tribunal Supremo (art. 34).
FUERZA EJECUTIVA DE LAS RESOLUCIONES DE RESTITUCIÓN DEL MENOR Y DEL DERECHO DE VISITA.
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APUNTES DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 2020/2021
La verdadera gran novedad del reglamento radica en atribución a fuerza ejecutiva directa a las resoluciones relativas al derecho de
visita y determinadas resoluciones del orden de restitución del menor.
La fuerza ejecutiva implica que las resoluciones. Que posean serán tratadas como si de una resolución interna se tratase y se
ejecutarán inmediatamente. E incluso si contravienen una resolución nacional.
Fuerza ejecutiva de determinadas resoluciones relativas al Dcho. de visita y de determinadas resoluciones que
ordenan la restitución del menor en el Reglamento Comunitario 2201/2003
La fuerza ejecutiva directa sin necesidad de reconocimiento previo o declaración de ejecutividad se
aplicara a resoluciones dictadas en Estado miembro pretendan ejecutar en otro Estado Miembro que
refieran a:
Ámbito de Aplicación (art. 40) Derecho de visita o restitución de menor consecuencia de resolución judicial que ordene dicha
restitución con arreglo al art. 11.8 (aun cuando dicto resolución de no restitución con arreglo al art.
13 Convenio de la Haya 1980, cualquier resolución judicial que ordene restitución del menor, dictada
por órgano jurisdiccional competente en Reglamento será ejecutiva de acuerdo con sección 4,
Capítulo III con garantizar restitución del menor)
Dcho. visita, concedido virtud de resolución judicial ejecutiva dictada en Estado miembro, será
reconocida y tendrá fuerza ejecutiva en otro Estado miembro sin que se requiera ninguna declaración
que le reconozca fuerza ejecutiva y sin quepa impugnar reconocimiento si resolución ha sido
Derecho de Visita (art. 41) certificada en Estado miembro de origen conforme establece el Reglamento.
Para que pueda expedir certificado que permite la ejecución directa ha de quedar constancia que:
demandado rebelde ha sido debidamente notificado, dándose posibilidad de audiencia a todas las
partes afectadas y que se le ha dado al menor
La restitución del menor será reconocida y tendrá fuerza ejecutiva en demás Estados miembros sin
necesidad de declaración de ejecución y sin que pueda impugnarse reconocimiento si ha sido
certificada en Estado miembro de origen, conforme establece Reglamento.
Para que pueda expedir certificado que permite ejecución directa quedando constancia que se ha dado
a las partes y al menor con suficiente juicio posibilidad de audiencia y resolución dictada según art.
13 Convenio de la Haya del 80 quede constancia de razones y pruebas que fundamentaron la
Restitución del menor (art. 42)
resolución.
En caso que órgano jurisdiccional o cualquier otra autoridad tome medidas para garantizar la
protección del menor tras restitución al Estado de su residencia habitual, el certificado precisara los
por menores de dichas medidas
La parte que invocare ejecución de resolución con fuerza ejecutiva directa deberá presentar:
Copia de dicha resolución que reúna requisitos necesarios para determinar su autenticidad
Certificado de mencionados que corresponda
Documentos (art. 45) Debe tenerse en cuenta que cada uno de los certificados tiene propios requisitos de traducción
que serán respetados para que titulo ejecutivo pueda ser ejecutado de esta forma y con máxima
celeridad en Estado requerido
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APUNTES DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 2020/2021
Dentro de los convenios e instrumentos hay que distinguir entre los que se ocupan de las cuestiones procesales competencia
reconocimiento y ejecución y los de ley aplicable
La finalidad fue “lograr el mismo nivel de circulación de resoluciones judiciales entre los Estados miembros de la UE y los
Estados de la AELC sí interesados” párrafo 4 del preámbulo del reglamento
La sustitución del reglamento 44/2001 por 1215/2012 que ya no regula los alimentos provoca que de nuevo existan diferencias
importantes entre ambos instrumentos y que en caso de los alimentos son básicamente marcadas con respecto al reglamento
4/2009
En materia de competencia para conocer reclamación de alimentos, el convenio de Lugano va a otorgar competencia a tribunales
del domicilio del demandado sea cual sea su nacionalidad (art. 2)
Respecto a los foros especiales se indica en el artículo 5.2 que alega “las personas domiciliadas en un Estado vinculado por el
presente convenio podrán ser demandadas en otro estado vinculado por el presente convenio en materia de alimentos
a) Ante el Tribunal del lugar del domicilio o de la residencia habitual del acreedor de alimentos
b) Si se trata de una demanda incidental a acción realizada al estado de las personas ante el Tribunal competente según la ley
del foro para conocer de esta salvo que tal competencia se fundamente exclusivamente en la nacionalidad de una de las
partes
c) Si se trata de una demanda incidental a la acción relativa a la responsabilidad parental ante el Tribunal competente según la
ley del foro para conocer de esta salvo que tal competencia se fundamenta exclusivamente la nacionalidad de una de las
partes”
El reconocimiento y ejecución., las disposiciones del convenio de Lugano son generales para todas las materias civiles y
mercantiles que están dentro de su ámbito material
En los previos al articulado de este nuevo instrumento se justifica su promulgación fundamentalmente en la necesidad de que el
acreedor de alimentos cuente con medios que permitan obtener fácilmente en Estado miembro una resolución que tenga
automáticamente fuerza ejecutada en otro país miembro sin ninguna formalidad ya el existente en la actualidad no funciona con la
rapidez y eficacia que se considerarían adecuadas
Se trata de un instrumento completo que se ocupa de la competencia judicial internacional ley aplicable reconocimiento y
ejecución de las resoluciones y cooperación de autoridades. El reglamento prevalecerá sobre convenio Lugano del 2007
En lo referente al ámbito de aplicación material común a todos los aspectos regulados el nuevo reglamento se aplicará a
obligaciones alimenticias derivadas de relación familiar de parentesco matrimonio o afinidad art. 1.1
El ámbito de aplicación espacial se determinará con respecto a competencias le aplicables reconocimiento y ejecución y
cooperación de las autoridades de forma separada en cada caso
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APUNTES DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 2020/2021
B) REGLAMENTO 4/2009
COMPETENCIA JUDICIAL INTERNACIONAL
En artículo 3 reglamento se establece como regla general sean competentes para resolver en materia de alimentos los órganos
jurisdiccionales del Estado miembro
A) y B) del lugar en que el demandado o el acreedor tenga su residencia habitual
C) y D) competente según ley de foro para conocer acción relativo al estado de personas o responsabilidad parental cuando la
demanda relativa a una obligación de alimentos sea asesoría a estas acciones salvo si la competencia se basa únicamente en
la nacionalidad de una de las partes
Como se puede comprobar el nuevo reglamento otorga competencia independientemente de actitud procesal del demandado al
Estado miembro en que resida el acreedor de alimentos y aunque el deudor resida en un tercer Estado
En materia de competencia el reglamento prevé la sumisión expresa de las partes para resolver estos litigios Ahora bien dicho
pacto de prórroga de competencia no gozará de libertad absoluta y estará acotado en general a los siguientes tribunales
Aquellos en los que alguna de las partes tenga su residencia habitual
bien aquellos del Estado miembro del que sea nacional una de las partes artículo 4.1 a) y b)
En materia de sumisión expresa se contempla especialidad con respecto a obligación de alimentos entre cónyuges o es cónyuge
que podrán otorgar competencias a
Órgano jurisdiccional competente para conocer de sus litigios en materia matrimonial
Aquel cuyo territorio hayan tenido su última residencia habitual común durante al menos un año artículo 4.1 c), i) e ii)
El efecto de tal sumisión es otorga competencia exclusiva al Tribunal elegido y tiene como limitación que no podrá realizarse con
respecto a los litigios relativos a menores de 18 años art. 4.3
El Reglamento contempla la sumisión tácita art. 5 otorgándosela al órgano jurisdiccional del Estado miembro ante el que
compareciera el mandado salvo dicha comparecencia tuviese como objeto impugnar la competencia
El Reglamento subsidiariamente otorga la competencia al Estado miembro de nacionalidad común de las partes art. 6 siempre que
no exista ningún Tribunal de algún Estado miembro según arts. 34 y 5 del Reglamento o del Convenio de Lugano
Finalmente establece un foro de necesidad art. 7 operando excepcionalmente cuando ningún órgano jurisdiccional de Estado
miembro tiene competencia según arts. 34 y 5 y si el procedimiento no puede llevarse a cabo en un estado tercero con que el litigio
tiene estrecha relación
LEY APLICABLE
Pero el reglamento en art. 15 remite a la aplicación de las disposiciones contenidas en el protocolo de La Haya del 23 de
noviembre de 2007 sobre la Ley aplicable a las obligaciones alimenticias
El protocolo de La Haya de 13 de noviembre del 2007 está en vigor para todos los Estados miembros de la UE y para Serbia se
ocupa de establecer normas de conflicto destinadas a determinar ley aplicable a obligaciones alimenticias que derivan de una
relación de familia filiación matrimonio o afinidad incluyendo obligaciones alimenticias a favor de un niño con independencia de
la situación conyugal de sus padres (art. 1)
Se trata de instrumentos cerca omnes de aplicación universal art. 2, es decir, se aplica incluso aunque Ley aplicable sea la de un
Estado no contratante
La norma general sobre Ley aplicable será la Ley del Estado de residencia habitual del acreedor de alimentos art. 3.1
En caso de producirse el cambio de residencia habitual del acreedor se aplicará la Ley del Estado de la nueva residencia habitual
desde el momento en que se produjo el cambio art. 3.2
Aparte de esta norma general el protocolo establece serie de normas especiales a favor de unos determinados acreedores
El art. 4 se refiere a
Los padres a favor de sus hijos
Persona distinta de padres a favor de personas que no hayan alcanzado la edad de 21 años
De los hijos a favor de sus padres
En estos casos se aplicará Ley del foro si acreedor no puede obtener alimentos del deudor en virtud de Ley a la que se refiere el
art. 3.
Igualmente se aplicará la Ley del foro si el acreedor ha acudido autoridades competentes del Estado de residencia habitual del
deudor
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APUNTES DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 2020/2021
Sin embargo se aplicará la ley del Estado de residencia habitual del acreedor si no puede obtener alimento del deudor en virtud de
la Ley del foro
Como cláusula de cierre en este artículo se establece que si no se puede obtener alimentos a través de aplicación de leyes
mencionadas se aplicará la Ley del Estado de la nacionalidad común del agrado del deudor si existiesen
La aplicación de la Ley determinada solo podrá rechazarse si sus efectos figuran contrarios al orden público del foro art. 13
Igualmente constituye otra novedad la distinción entre 2 vías para realizar actuaciones mencionadas
Vía contemplada en art. 16.1 para resoluciones dictadas en Estados miembros vinculados por el protocolo de La Haya que
son todos en la actualidad
Y vía contemplada en el art. 16.2 para las resoluciones de los Estados miembros que no estén vinculados con el protocolo de
La Haya Reino Unido
Las resoluciones que provengan de Estados miembros vinculados con protocolo de La Haya del 2007 serán reconocidas en demás
Estados miembros sin necesidad de recurrir a proceso alguno y sin posibilidad alguna de impugnar el reconocimiento art. 17
Toda resolución ejecutiva implicará la autorización para poner en marcha medidas cautelares previstas en Estados miembros de
ejecución este sistema implica reconocimiento mutuo una ejecución directa de las resoluciones
Se introduce posibilidad de que demandado que no haya comparecido en el Estado miembro de origen tenga derecho a
solicitar resumen judicial de resolución ante órgano jurisdiccional competente de dicho Estado miembro cuando:
No se ha notificado demanda con suficiente antelación de modo que haya podido organizar defensa
Cuando no haya podido impugnar la reclamación de alimentos por causas de fuerza mayor
A circunstancias extraordinarias ajenas a su responsabilidad a menos que hubiese recurrido contra dicha resolución cuando
hubiera podido hacerlo art. 19.1
El art. 21 establece motivos que pueden alegar para denegar o suspender la ejecución
Los existentes en derecho interno del Estado miembro requerido siempre que no sean incompatibles con establecido en arts.
21.2 y 21.3
Si el derecho a obtener ejecución hubiese prescrito o si la resolución que pretende ejecutar fuera compatible con resoluciones
dictadas por órgano judicial de ejecución. es preciso tener en cuenta que una resolución que tenga por efecto modificar
resoluciones anteriores de obligaciones de alimentos debido a un cambio de circunstancias no se considera una resolución
incompatible
La ejecución se suspenderá si interpone o interpuso ante órgano jurisdiccional de origen una solicitud de reexamen
El reconocimiento referido a Estados miembros no vinculados con protocolo De La Haya del 2007 (Reino Unido) sigue el mismo
sistema ya analizado en Convenio de Lugano
En demás casos se aplicará convenio bilateral o Convenio de La Haya de 1973 que se tendrá que verificar las condiciones
necesarias para que la resolución se reconozca
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Se trata de un Reglamento completo como el de alimentos conteniendo normas de competencia judicial internacional ley aplicable y
reconocimiento y ejecución de decisiones en materia sucesoria
Por la posición especial de estos países no están vigentes en Reino Unido Inglaterra y Dinamarca
El reglamento atribuye competencia a autoridad del Estado donde causante tuvo última residencia habitual art. 4, si es jurisdicción
contenciosa como voluntaria esta competencia tiene alcance universal es decir alcanza todos los bienes estén donde estén y todos los
beneficiarios herederos y legatarios sea cual sea su nacionalidad o país de residencia
El concepto de residencia habitual del reglamento de sucesiones no es el mismo que en reglamentos de familia. qué vinculación más
intensa del causante con el territorio en que desarrolló su vida antes del fallecimiento.
En los casos en que se haya modificado este último lugar poco antes del fallecimiento de veras es una valoración general de todas las
circunstancias de vida del causante durante años anteriores al fallecimiento en particular la duración y regularidad de la presencia de
una persona en un país y las condiciones sin motivo de dicha presencia arts. 23 y 24
Ej. Si un español está empleado en compañía española que es patria a trabajador Alemania la residencia habitual a efectos de
sucesiones en momento del fallecimiento se localiza en el lugar donde se encuentra su centro de interés en el que está su familia
la mayor parte de sus bienes y donde viaja cada fin de semana
Existe una importante sesión en la que son competentes los tribunales del Estado miembro de la nacionalidad del causante
Ej. Alemán lleva residiendo en España 10 años antes de fallecer todos sus bienes se encuentran en España pero hace
testamento con arreglo a la ley alemana cuando esto ocurre puede ser competente los tribunales de su nacionalidad
Cuando todas las partes interesadas pueden someterse expresamente a los tribunales cuya ley va a regir la sucesión
artículos 5 y 7
Cuando el juez de la residencia habitual decliné su competencia a favor del juez cuya ley rige la sucesión siempre en
atención a situación de los bienes y a la residencia habitual de herederos dicho juez esté en mejor situación para
conocer del supuesto y solicite una de las partes del procedimiento
C) LEY APLICABLE
La regla general es que toda sucesión se somete a la ley del Estado donde el causante tenga su última residencia habitual art. 21. 1, es
decir, ya aplican siempre sin ninguna condición de reciprocidad y aunque la ley designada sea ley de un estado no contratante
La sesión es que si de forma sexual resulta de todas las circunstancias del caso que en momento del fallecimiento el causante
mantenía un vínculo manifiestamente más estrecho con estado distinto del Estado cuya ley fuese aplicable de conformidad con el
apartado 1 la ley aplicable a sucesión será la de ese otro estado art. 21.2
El causante puede designar en testamento su ley nacional para regir su sucesión una persona que posea para nacionalidades podrá
elegir la ley de cualquiera de los Estados cuya nacionalidad posea en el momento de realizar elección o en el momento del
fallecimiento
D) RECONOCIMIENTO Y EJECUCION
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El régimen sobre reconocimiento y ejecución es idéntico al sistema establecido en Convenio de Lugano 2007. Existe sistema de
reconocimiento automático (art. 39)
Con fin de facilitar efectos transfronterizos de la sucesión con el fin de permitir a los administradores, herederos o beneficiarios
probar su condición y sus derechos y facultades por todos los Estados miembros (art. 63)
Para facilitar la circulación de dicho documento en Estados miembros se adoptan modelo uniforme (art. 64)
Corresponde a cada Estado miembro decidir las autoridades internas competentes para emitir el certificado
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