LIMITACIONES EN LA APLICACIÓN DE LEYES EXTRANJERAS

La aplicación de las leyes extranjeras puede encontrar limitaciones tanto legales como
doctrinarias.

Por razones bien determinadas las leyes extranjeras pueden quedar definitivamente descartadas
de aplicación.

LIMITACIONES DOCTRINARIAS

 Teoría de las calificaciones;

 Teoría del reenvio;

 Teoría del orden público y

 Teoría del fraude de ley

TEORIA DE LAS CALIFICACIONES

En esta materia la palabra “calificación” la entendemos en el sentido jurídico de “tipificación”,

significa para nuestros propósitos la adecuación de una situación o relación jurídica dentro de un
marco de una figura jurídica puede ser “capacidad, estado, filiación, obligación, contrato, forma,
sucesión.”

EJEMPLO

Un holandés posee bienes en Francia, muere dejando un testamento ológrafo, redactado

conforme la ley francesa. (que si lo acepta)

¿Es valido el testamento?

En ambos países rigen los mismos principios de derecho internacional.

Capacidad- Ley Personal (Ley Nacional)

Forma- Lex Regit Actum

Pero la ley de Holanda prohíbe a los holandeses otorgar testamento ológrafo.

Es impugnado ante un juez francés.

¿Corresponde a la materia de capacidad o a la materia de forma?

La solución variará según la calificación que se adopte.

Si se admite que el problema es de capacidad, el testamento ológrafo deberá ser anulado por el
juez francés, en virtud de lo dispuesto por la ley de Holanda. (ley nacional del testador).

Si se acepta que la cuestión planteada se refiere a la forma del acto, el testamento deberá ser
declarado válido por la aplicación de la ley de Francia (ley del lugar en que se otorgó el
testamento)

TEORIA DEL RE-ENVIO (Renvoi: regreso)

El problema radica en establecer si cuando una regla de Derecho Interno envía al derecho de otro
país esta referencia se dirige al Derecho sustantivo de dicho país o a sus normas de Derecho
Internacional Privado.

Es cuando se atiende a lo segundo que surge o puede surgir el problema del “Reenvio”

Consiste en que la ley de un Estado estipula que en un caso determinado debe aplicarse una ley
extranjera y ésta a su vez envía de regreso a la primera.

Es de aplicación frecuente para determinar el estado y capacidad de un extranjero.

FORMAS O GRADOS DE REENVIO

1. REENVIO DE “PRIMER GRADO”

 Se produce cuando la ley extranjera consultada por el juez devuelve el caso a la legislación
de este funcionario. Si acepta la remisión aplicará su propia ley a la solución del problema.

Ejemplo:

Si un danés con domicilio en Berlín fallece, según que el juicio sucesorio se radique en Berlin o en
Copenague se aplicará por el juez alemán el derecho de Dinamarca de la nacionalidad, y por el
juez danés el derecho alemán del domicilio. Si se admite el reenvio ocurrirá que cada juez aplicará
exclusivamente su derecho patrio.

2. REENVIO DE “SEGUNDO GRADO”

Se produce cuando la legislación del Estado enviado reenvia el conocimiento del caso a la
legislación de un tercer Estado.

Ejemplo:

De acuerdo con lo que dice el Derecho Internacional Privado ingles, el cual declara competente en
las sucesiones la ley del domicilio del difunto, la ley aplicable a la sucesión de un suizo fallecido en
Londres y domiciliado en Francia es la ley francesa, pero la ley francesa de Derecho Internacional
Privado remite al domicilio de origen, en este caso a la ley suiza, es decir la ley de un tercer Estado.

3. REENVIO DE “TERCER GRADO O INDEFINIDO”

 Se produce cuando son varias las legislaciones que se declaran incompetentes, siendo
imposible determinar que disposiciones de orden interno se deben aplicar a la relación
jurídica en forma definitiva. También recibe el nombre de reenvio sucesivo.

Ejemplo:

Un argentino cuya capacidad jurídica se trata de decidir, está domiciliado en Estados Unidos y el
acto se realiza en Bélgica, el juez francés aplica la ley nacional argentina, que lo envía a la USA por
la del domicilio, esta lo devuelve a la belga por la del lugar de su celebración, ésta última lo remite
a la Argentina por ser la ley nacional y así sucesivamente.

 Argumentos en contra
 1. El poder soberano de los Estados no debe admitir que legisladores extranjeros les indique
que conducta seguir en la administración de justicia.

2. Confunde las leyes extranjeras que pertenecen al Derecho Internacional Privado con las
que corresponden al Derecho Interno. El resultado depende del Estado en donde se radica
el litigio.

 Argumentos a favor

1. No hay sumisión de “soberanía” lo que hace el Derecho Internacional Privado es indicar

cuando una ley extranjera debe regir una relación jurídica determinando el Estatuto
personal del extranjero.

2. La teoría responde al objeto del Derecho Internacional Privado que es determinar en

qué circunstancias debe aplicarse una ley extranjera a un individuo determinado.

3. Desde el punto de vista práctico es una teoría aceptada `por los tribunales de países de
todos los continentes.

4. El Código de Derecho Internacional Privado de conformidad con lo dispuesto en el Artículo

7º. podemos afirmar que no lo acepta, pero tampoco lo excluye, es decir deja la puerta
abierta para cuando algún Estado contratante adopte el sistema de la nacionalidad como
ley personal.

5. En cuanto a nuestra legislación, rechaza la doctrina desde el momento que el artículo 24

de la Ley del Organismo Judicial adopta el sistema del domicilio para regular el estado y
capacidad de las personas, así como las relaciones de familia.

TEORIA DEL ORDEN PUBLICO

CONCEPTO

La teoría consiste en afirmar que las leyes extranjeras cuyo contenido afectan el orden público de
un Estado no serán aplicadas en éste.

La dificultad reside en establecer en que consiste el orden público, qué es una ley de orden
público.

ORDEN PUBLICO

“Conjunto de condiciones fundamentales de vida social instituidas en una comunidad jurídica, las
cuales, por afectar centralmente a la organización de ésta, no pueden ser alteradas por la voluntad
de los individuos ni, en su caso, por la aplicación de normas extranjeras.“

“Situación o estado de normalidad o funcionamiento correcto de algo, en especial armonía en las

relaciones humanas dentro de una colectividad.”

El artículo 44 de la Ley del Organismo Judicial, establece: “Hermetismo del orden público. No
tienen validez ni efecto alguno en la República de Guatemala las leyes, disposiciones y las
sentencias de otros países, así como los documentos o disposiciones particulares provenientes del
extranjero si menoscaban la soberanía nacional, contradicen la Constitución Política de la
Republica o contravienen el orden público.”

Conclusión

Podemos concluir, resumiendo la doctrina, diciendo que una ley extranjera es aplicable en un
Estado extranjero, según las circunstancias y las disposiciones del Derecho Internacional Privado,
siempre que la misma no viole las leyes de orden público establecidas por el Estado en cuestión, o
las de orden público internacional.

TEORIA DEL FRAUDE DE LEY

Esta teoría consiste en eludir la aplicación de la ley que normalmente es competente para regir
una relación jurídica, buscando someterse a la aplicación de otra ley.

Las partes intervinientes en la relación jurídica o agentes del acto, por motivos diferentes, para
eludir el cumplimiento de las condiciones o requisitos exigidos por aquella ley que normalmente
es competente para regirlo, o su aplicación sustantiva o sus efectos consiguientes, cambian de
lugar (de Estado) de jurisdicción para su celebración, sometiéndose así al ordenamiento jurídico
sustantivo y adjetivo de otro lugar.

PROBLEMA

El problema que surge es el de determinar si los actos celebrados en el segundo Estado son válidos
y pueden ejecutarse en el primero.

La jurisprudencia es variada y el criterio de los Estados diverso y la mayoría aceptan la validez de

dichos actos, debido a que el fraude es esencialmente una cuestión “de intención”, “de
conciencia” y ese elemento interno es muy difícil de probar.

CASOS

Los casos mas comunes se han dado en el ámbito del matrimonio, del divorcio, de la nacionalidad,
de la religión y de la hacienda publica.

Ejemplo:

Cambiar de nacionalidad para evitar el “servicio militar”

LIMITACIONES LEGALES

Nos referimos a las limitaciones legales en el Derecho guatemalteco.

Nuestra legislación limita o atenúa la aplicación de las leyes extranjeras con el fin de proteger la
soberanía del Estado, las instituciones los intereses de los nacionales, el orden público, etc.

a) La Ley del Organismo Judicial contiene el artículo 44,

b) El Código Procesal Civil y Mercantil contiene los artículos 344 y 345.

 c) El Código de Derecho Internacional Privado aplica lo artículos 6, 9, 22, 32, 112, 113, 131 y
164 del mismo como ley propia. Estos últimos artículos se mencionan como la aplicación
de la Lex Fori.

ARTICULO 344. Eficacia de la sentencia extranjera

Las sentencias dictadas por tribunales extranjeros tendrán en Guatemala, a falta de tratado que
determine expresamente su eficacia, el valor que la legislación o la jurisprudencia del país de
origen asignen a las sentencias dictadas por los tribunales guatemaltecos.

ARTICULO 345. Condiciones para la ejecución

Toda sentencia extranjera tendrá fuerza y podrá ejecutarse en Guatemala, si reúne las siguientes
condiciones:

1. Que haya sido dictada a consecuencia del ejercicio de una acción personal, civil o
mercantil.
2. Que no haya recaído en rebeldía ni contra persona reputada ausente que tenga su
domicilio en Guatemala.
3. Que la obligación para cuyo cumplimiento se haya procedido sea lícita en la República.
4. Que sea ejecutoriada conforme a las leyes de la nación en que se haya dictado.
5. Que reúna los requisitos necesarios para ser considerada como auténtica.