Sr. Juez de Paz de 4ta. Nom.

MARIANO R, UTRERA (h), abogado, constituyendo domicilio

legal en Av. Belgrano (s) Nº 579, 1er. Piso y Procesal en Casillero Nº 490,
amos de esta ciudad, respetuosamente presentado a V.S. digo:

II.- PERSONERÍA:

Que, como lo acredito con el testimonio de Poder General para

juicios que acompaño, Escritura Nº 100, de fecha 4/agosto/04, pasada por ante
don José Luis Campuzano, Escribano Autorizante Titular del Registro Nº 22,
de la ciudad de Las Termas de Río Hondo, soy apoderado del Sr. ANGEL
ISIDRO GALLARDO, de condiciones personales obrantes en el mandato y
con domicilio real en calle Uriarte s/n Barrio El Alto, Las Termas de Río
Hondo de esta Provincia, me ha instituido como su apoderado.
El mandato se encuentra vigente lo afirmo bajo fe de juramento.

III.- PARTICIPACION:

En el carácter invocado vengo a solicitar se me otorgue

participación en los autos caratulados: “Expte. Nº 498230 – ROLDAN GUIDO
ARNANDO contra GALLARDO MIGUEL sobre INTERDICTO DE
RECOBRAR LA POSESION”, en trámite por ante este Juzgado.

III.- INCIDENTE DE NULIDAD:

En el carácter invocado y en función de lo dispuesto por el Art.

1047 del CC vengo a plantear INCIDENTE DE NULIDAD del acto de
notificación efectuada a mi mandante del proveído que ordena su lanzamiento
y de la cédula copia de la cual acompaño, por los graves vicios que aquejan a
dicho acto procesal y a ese documento que le producen a mi mandante un claro
perjuicio, al haberle privado de ejercer su legítimo derecho de defensa.

Dicho perjuicio solo se puede reparar mediante este remedio que

permitirá establecer la igualdad de las partes y el derecho al debido proceso
legal que deben imperar en toda contienda judicial.

“Ante la indenfensión de algunas de las partes ha de

prevalecer el derecho de jerarquía constitucional, habilitando
la vía de la nulidad ante la indefensión invocada. La finalidad
 del instituto de la nulidad es la de reparar el perjuicio
ocasionado a la parte que lo alega”. (Cc0001 Lm 901 Rsi-162-
I Fecha: 15/09/2005 Caratula: Mamone, Miguel C/ Club Social
Y Deportivo El Lucero S/ Incidente Mag. Votantes: Alonso-
Taraborrelli-Posca).
IV.- TEMPORANEIDAD DEL PLANTEO:
Hago presente que este planteo resulta temporáneo en tanto mi
parte ha tomado conocimiento de la existencia de la presente litis con la cédula
diligenciada en fecha 24-06-14, en que se le notifica de la reconducción del
proceso como interdicto de recobrar y la intimación a restituir el inmueble
motivo de este pleito bajo apercibimiento de lanzamiento.
Aún no siendo una nulidad procesal ya que es una nulidad
sustancial mi parte plantea esta incidencia en el plazo de ley para la nulidad
procesal establecido en el Art. 173 del CPCC.
IV.- FUNDAMENTOS DE LA NULIDAD_

Como surge de las constancias de autos el actor GUIDO

ARNALDO ROLDAN ha demandado al Sr. MIGUEL GALLARDO y así fue
caratulada la causa.

De ello surge que mi mandante el Sr. ANGEL ISIDRO

GALLARDO no es parte en este proceso –no fue demandado- por lo que no se
puede hablar ni siguiera de falta de legitimación pasiva, supuesto en el cual si
bien se demanda a la persona correcta, esta no es la persona habilitada por ley
para contradecir sobre la materia litigiosa.

Sin embargo en la cédula, cuya nulidad plantea mi parte, se lo

notifica, ahora con la argucia de poner como destinatario de la cédula a
ANGEL GALLARDO cuando, como antes se ha dicho, se demandó a
MIGUEL GALLARDO y luego cuando en dicho instrumento se transcriben
los autos más abajo de la notificación se coloca sólo el apellido GALLARDO
únicamente en una clara argucia configurativa del ardid típico de la Estafa
Procesal.

Podrá discutirse si estamos en presencia de una Estafa o de una

Tentativa de Estafa pero se puede afirmar sin hesitación que estamos en
presencia de un delito, ya que mediante un ardid se intenta defraudar los
derechos del actor, y se le impide ejercitar su derecho de defensa.

Concepto de Estafa: “Disposición patrimonial producida por

error, el cual ha sido logrado mediante ardid o engaño del sujeto activo
tendiente a obtener un beneficio indebido”.

De este concepto surge que los elementos de la estafa son: 

1. El perjuicio patrimonial 

2. El ardid o engaño 

3. El error 

4. Elemento subjetivo 

El  ardid  o  engaño: 

El ardid y el engaño son el punto central de la estafa. Ambos medios son equip
arados por la ley pues ambos pueden inducir a error a la víctima pero son
conceptualmente distintos

Ardid: es todo artificio o medio empleado mañosamente para el logro de algún 

intento. O sea: es el empleo de tretas, astucias o artimañas para simular un 

hecho falso o disimular uno verdadero. 

Engaño: es la falta de verdad en lo que se dice, se piensa o se hace creer. O 

sea: es dar a una mentira apariencia de verdad, acompañándola de actos 

exteriores que llevan al error. 

Es el caso de autos, se utiliza un ardid simulando un hecho

falso como es el que la providencia se ha dictado en un expediente en que
ANGEL GALLARDO es parte y se esgrime un engaño para obtener el mismo
fin.

ANGEL ISIDRO GALLARDO, no ha sido demandado en este

proceso, el accionado es MIGUEL GALLARDO, o sea es una persona distinta
a mi mandante, por lo que la cédula dirigida a este es evidentemente nula.
 A través de este documento en que se intima a ANGEL ISIDRO
GALLARDO teniéndolo por destinatario del mismo se materializa el ardid que
tipifica la estafa procesal en que se incurre en autos.

Observe S.S. que la carátula original del expediente era “Expte.

Nº 498230 – ROLDAN GUIDO ARNALDO contra GALLARDO MIGUEL
sobre INTERDICTO DE RENTENER LA POSESION” luego fue recaratulado
con el mismo número de expediente como “ROLDAN GUIDO ARNALDO c/
GALLARDO MIGUEL s/ INTERDICTO DE RECOBRAR LA POSESION”.

Como puede advertirse en ningún momento fue demandado en

autos ANGEL ISIDRO GALLARDO.

Sin embargo en la cédula en que se notifica la intimación para

restituir el inmueble ardidosamente se consigna como destinatario a ANGEL
ISIDRO GALLARDO el domicilio de Suipacha 1237 siempre fue un domicilio
de contacto o notificación ya que mi mandante siempre residió en Francisco de
Uriarte y Costanera, Barrio El Alto Termas de Río Hondo.

Esa zona siempre fue desolada y montuosa y recién hace pocos

años comenzó a poblarse y por ello se usaba el domicilio de Suipacha 1237 a
los fines de recibir correspondencia ya allí vivía el hermano de Gallardo.

Siendo una nulidad sustancial, absoluta e insanable, es de

naturaleza totalmente distinta a la nulidad procesal y por ello no es necesario
enunciar beneficios o perjuicios que dicho vicio acarrea a mi principal.

Como lo tiene sostenido la CSJN un acto nulo que afecta

garantías constitucionales no es convalidable y tampoco rige en el caso el
principio de trascendencia como ya lo afirmé.

V.- PRUEBA:

Ofrezco como las que hacen al derecho de mi parte las

siguientes:

a) Las constancias de autos en cuanto favorezcan a mi parte.

b) El texto de la cédula mediante la que se notifica el acto

tachado de nulidad por mi parte.
 VI.- PETITORIO:

Por lo expuesto a V.S. pido:

Primero: Me tenga por presentado, con el domicilio procesal y

legal constituido y por denunciado el real y por parte en el carácter invocado en
mérito al testimonio de poder acompañado.

Segundo: Haya por deducido incidente de nulidad en los

términos de este exordio al cual impetro otorgue el trámite de ley.

Tercero: Oportunamente dicte resolución haciendo lugar a la

nulidad que impetro, con costas.

SERÁ JUSTICIA.

Consumación y tentativa: 
La estafa es un delito instantáneo, pues se consuma en el momento en que el 
sujeto pasivo realiza la disposición patrimonial. Es admisible la tentativa y ella 
comienza con el despliegue de medios engañosos; dura mientras persista esta 

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actividad.