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Comentarios de jurisprudencia
Francisca Barrientos Camus
Profesora de Derecho Civil Universidad Diego Portales
la nulidad absoluta, que se integra a por parte del proveedor. Ello, con la
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las normas del Derecho Común que finalidad de graficar de mejor forma
rigen la materia. Esto es, se siguen las la separación de los estatutos civiles y
reglas de nulidad del Código Civil, pero administrativos; y para mostrar que
tomando en consideración que se trata la LPDC contempla una protección
de una hipótesis de nulidad parcial, amplia que no se agota sólo en las
pues el contrato de adhesión puede sanciones infraccionales.
subsistir (artículo 16 A de la LPDC).
De vuelta al fallo que se comenta,
la Sala Octava de la Corte de Apela- II. Los demás remedios
ciones de Santiago revocó la decisión y la indemnización
de primera instancia que declaraba
nula la cláusula en entredicho. El En la primera parte señalé que el
fundamento para arribar a tal de- aumento de las comisiones impues-
cisión fue que la acción destinada tas de forma unilateral por parte del
a obtener que se declare abusiva la proveedor merecía la calificación de
cláusula 16 del reglamento de uso de abusiva si estaba contenida en una
la tarjeta Jumbo Más estaba prescri- cláusula del contrato de adhesión,
ta. Este razonamiento se relaciona tal como fue el caso. De ahí que se
con la tercera y cuarta parte de este persiga su nulidad, la que se rige por
comentario, que trata la responsa- las reglas civiles, por lo tanto, la ac- 267
bilidad infraccional, sus plazos y la ción debería prescribir luego de diez
relación con las acciones civiles. años contados desde la celebración
A mi juicio, en este caso la Corte del contrato (artículo 1683 del Código
califica de forma errónea el plazo de Civil), volveré sobre esto en el último
la acción de nulidad de las cláusulas punto de este comentario.
abusivas. En su concepto, éste se rige Ahora bien, esta cláusula, además
por los mismos que la acción infrac- de ser abusiva puede ser ilegal. Dicho
cional (seis meses). Lo anterior, de de otra forma, suele coincidir la abusi-
alguna forma supone entender que vidad con su ilegalidad. Y cuando eso
todo el régimen que regula la LPDC ocurre se infringen derechos irrenun-
sería de naturaleza infraccional, lo ciables de los consumidores.
que no es así. Si hay un aumento unilateral de
Antes de abordar la cuestión in- parte del proveedor de las comisio-
fraccional de la LPDC y su relación nes por mantención del servicio se
con los instrumentos civiles haré un infringe el derecho irrenunciable
repaso a los otros remedios que pro- de forma anticipada (artículo 4 de
tegen a los consumidores en caso de la LPDC) a la información veraz y
aumento unilateral de las comisiones oportuna sobre las condiciones de
contratación y los precios (artículo
Ley Nº 19.406, Santiago, Editorial Jurídica de 3 letra b de la LPDC). Me centro en
Chile, 2002, p. 161 y ss. la expresión ‘oportunidad’, ya que
posibilidades no hay que olvidar que se cuenta desde que se haya in-
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lo dispuesto en el artículo 23 de la currido en la infracción respectiva.
LPDC, una de las más invocadas en El artículo 26 de la LPDC se refiere
las causas de consumo. a ello, y tal como es posible advertir
Es una norma de carácter infrac sólo rige a la acción infraccional. Sin
cional que alcanza a todos los provee- embargo, hay una fuerte tendencia
dores que participan en la cadena de jurisprudencial4 que entiende que
distribución de los bienes y servicios este plazo también rige a las demás
incluido los fabricantes que, en acciones de la LPDC, especialmente
a las acciones civiles como serían las
“la venta de un bien o en la de nulidad, las indemnizatorias y
prestación de un servicio, ac- restitutorias que se describirá en el
tuando con negligencia, cau- punto siguiente.
sa menoscabo al consumidor En este caso, el juez a quo enten-
debido a fallas o deficiencias dió que la infracción se configuraba
en la calidad, cantidad, iden- por los cargos efectuados mes a mes
tidad, sustancia, procedencia, por la empresa proveedora. Para
seguridad, peso o medida del el juez de primera instancia cada
respectivo bien o servicio”3. cargo extra por la mantención del
servicio constituía una infracción en
Bajo estas reglas, la responsabilidad sí misma considerada. De este modo, 269
del proveedor es administrativa (in- extendió la prescripción a todas los
fraccional) que, a su vez, puede gene cobros efectuados por la empresa
rar un ilícito civil. desde febrero de 2006 hasta enero
En este caso, podría argumentar- de 2007 (fecha de notificación de la
se que el proveedor (prestador del demanda). Con ello, se evitó acoger
servicio) cometió una infracción que la tesis de la prescripción invocada
puede encuadrar dentro del concepto por el demandado.
de calidad o procedencia, ocasionándole En segunda instancia se revocó
un perjuicio al consumidor. Para ello se la decisión por estimarse contradic-
requiere que el proveedor haya actuado toria. En concepto de la Corte esta
con negligencia. Así podría ser conde- solución es contradictoria, porque
nado a una multa a beneficio fiscal. supone renovación de las infrac-
El plazo de prescripción de la
acción infraccional es de seis meses, 4
Sobre este punto, véase el estudio de Juan
Ignacio Contardo, que describe la prescripción
Véase Francisca Barrientos Camus,
3
en el ámbito del consumo, y se refiere a esta
“La responsabilidad civil del fabricante bajo tendencia jurisprudencial a modo de crítica,
el artículo 23 de la Ley de Protección de los en Juan Ignacio Contardo González, “Pres
Derechos de los Consumidores y su relación cripción de la acción indemnizatoria en la
con la responsabilidad civil del vendedor”, Ley de Protección al Consumidor: tendencias
en Revista Chilena de Derecho Privado, Nº 14, jurisprudenciales”, en Cuadernos de Extensión
Santiago, julio 2010, pp, 109-158 Jurídica, Nº 21, Santiago, 2011.
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la Corte aplicó la misma prescrip- Así, es forzoso concluir que
ción para todas las acciones. Esto las acciones intentadas en au-
no tiene fundamento alguno en la tos por el Servicio Nacional
LPDC y no es más que una obra de del Consumidor (SERNAC)
la jurisprudencia de Policía Local, y los actores coadyuvantes
que considera que la LPDC sólo se encuentran prescritas a la
regula sanciones contravencionales. fecha de la demanda, lo que
Esto se relaciona con el último punto debe ser declarado por este
de este comentario que veré a con- tribunal”8.
tinuación.
Así, revocó la sentencia de primera
instancia y declaró que se encontraba
IV. La relación entre prescrita la acción destinada a obte-
la responsabilidad infraccional ner que se declare que es abusiva la
y las instituciones civiles clausula 16 del reglamento de uso de
de la ley Nº 19.496 la tarjeta Jumbo Más.
Para reforzar tal decisión esgri-
A mi juicio, la Corte presupone que mió la tesis de que el plazo de pres-
todas las instituciones y remedios que cripción de la acción se cuenta desde
dispone el consumidor, examinadas la fecha de celebración del contrato, 271
con anterioridad (desde la nulidad que en este caso cierra todas las posi-
hasta la infracción al artículo 23), se bilidades de defensa al consumidor.
rigen por las normas de la responsa- La Corte agregó:
bilidad infraccional de la LPDC. De
otra forma no se explica porqué la “Además, se debe tener pre-
Corte acogió la excepción de pres- sente que si la demandada
cripción interpuesta por la empresa hizo uso de la cláusula que se
proveedora; y, con ello mantuvo los califica como abusiva en ene-
cobros impuestos de forma unilate- ro de 2006, comunicándolo a
ral. No estoy de acuerdo con esta sus clientes en las boletas de
solución. pago de febrero de ese año,
En efecto, la Corte de Apelacio- se debe necesariamente con-
nes de Santiago sentenció: cluir que fue incorporada en
los contratos o reglamentos
“...los hechos que se le impu- respectivos con anterioridad
tan a la demanda como cons- a esas datas, lo que abona
titutivos de infracción a dicha la conclusión de esta Corte
ley se encontraba vencido en en orden a que las acciones
exceso, sin que haya existido
de por medio ningún hecho 8
Considerando 12º Corte de Apelaciones
o acto jurídico que lo haya de Santiago.
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encontraría en los artículos 23 y 24 ponsabilidad infraccional (multas) e
que establecen la regla general de las incumplimientos no infraccionales.
infracciones de la LPDC; entonces, José Luis Guerrero14 considera que
todas las disposiciones de la ley que de lege lata debiera distinguirse en-
no contengan sanciones deberían ser tre la infracción sin incumplimiento
penadas con infracciones traducidas contractual, el incumplimiento con-
en multas de hasta 50 UTM. Como tractual sin infracción, y la infracción
sería el caso del plazo de prescripción e incumplimiento contractual (situa-
de la acción de nulidad, que no cuenta ciones mixtas). De lege ferenda postula
con una norma determinada en la que el órgano competente, atendida
LPDC. Asimismo, en virtud de los la materia indemnizatoria y mercantil
artículos 9 y 14 de la ley Nº 18.223, de la LPDC debe ser el juez de letras,
el juez de policía local naturalmente siguiendo el procedimiento sumario
conoce denuncias infraccionales y o, bien, uno especial, con compa-
aplica multas, con lo que no podría recencia obligatoria de abogado en
conocer causas que contengan sólo caso de superar determinada cuantía,
aspectos civiles. y sin olvidar la incorporación de
Sin embargo, la doctrina distin mecanismos previos de resolución
gue estos estatutos. Francisco Fer- alternativa de conflictos, tales como
nández Fredes13 distingue entre los mediación, conciliación o participa- 273
ción de un tercero experto.
Hernán Corral15, a propósito de la
Local de Antofagasta, 30 de junio de 2009, rol
Nº 3788.2009. En la línea de la responsabilidad garantía legal, va en la misma línea, al
por publicidad engañosa Castillo y otros con distinguir las normas que tipifican y
Corporación Santo Tomás, Corte de Apelaciones sancionan infracciones, que serían las
de Temuco, 4 de diciembre de 2008, rol Nº 934- conductas descritas en los artículos
2008, Legal Publishing Nº 41433); Bevilacqua 18, 23, 24 inciso 2º, 25, la norma de
con Instituto Profesional Santo Tomás, Corte
de Apelaciones de Antofagasta, 5 de febrero
clausura del artículo 24 y otra sobre
de 2009, rol Nº 143-2008, Legal Publishing la prescripción del artículo 26; y,
Nº 417682. Desde el punto de la vista de la
garantía legal, véase Cepeda con Comercial 14
José Luis Guerrero Becar, “La dis
Automotora Prime, Tercer Juzgado de Policía tinción entre contravención infraccional e
Local de Antofagasta, 26 de octubre de 2008, rol incumplimiento contractual o contravención
Nº 7325-2008; Langanbach con Supermercado civil en materia de protección de derechos
Jumbo, Segundo Juzgado de Policía Local de del consumidor”, en Alejandro Guzmán Bri
Maipú, 17 de julio de 2007, rol Nº 5265-2006, to (edit.), Colección de estudios de Derecho Civil
entre otros. Indirectamente véase Varas con en homenaje a la profesora Inés Pardo de Carvallo,
Empresa La Polar, Corte de Apelaciones de La Valparaíso, Ediciones Universitarias de Val
Serena, 8 de agosto de 2007, rol Nº 144-2007, paraíso, 2008, pp. 442-453.
Legal Publishing Nº 36982. 15
Hernán Corral Talciani, “Ley de
13
Francisco Fernández, Manual de de protección al Consumidor y responsabilidad
recho chileno de protección al consumidor, Santia civil”, en Cuadernos de Extensión Jurídica, Nº
go, Editorial Lexis Nexis, 2003, pp. 23-33. 3, Santiago, 1999, pp. 169-170.
Comentarios de jurisprudencia
contravención civil en materia de consumidor, Santiago, Editorial Jurí-
protección de derechos del consu- dica de Chile, 2004.
midor”, en Alejandro Guzmán Brito Tapia Rodríguez, Mauricio y José Mi-
(edit.), Colección de estudios de Derecho guel Valdivia Olivares, Contrato
Civil en homenaje a la profesora Inés Par por adhesión Ley Nº 19.406, Santiago,
do de Carvallo, Valparaíso, Ediciones Editorial Jurídica de Chile, 2002.
Universitarias de Valparaíso, 2008.
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