GARANTÍAS EN LAS ETAPAS PRE Y CONTRACTUAL DE LOS CONTRATOS

ESTATALES

KRISTEL KIMBERLY TAYLOR DUFFIS

UNIVERSIDAD PONTIFICIA BOLIVARIANA DE MEDELLÍN – UPB

DIPLOMADO EN CONTRATACIÓN ESTATAL

GERARDO ORREGO

30 NOVIEMBRE DE 2020
 INTRODUCCIÓN

“Las garantías son instrumentos de cobertura de algunos riesgos comunes en

procesos de contratación”1; así inicia la guía de garantías en procesos de contratación

realizado por Colombia compra eficiente, con el fin de dar a conocer las garantías que

son obligatorias en procesos celebrados entre la administración y los contratistas que

participan con ella. Como es de conocimiento público, se distinguen entre tres etapas

principales e importantes en los procesos de contratación, tales como: la etapa

precontractual, la etapa contractual propiamente dicha y la etapa de liquidación del

contrato. Para cada una de estas etapas, los contratistas deben adquirir garantías que

aseguren tanto la oferta, como el cumplimiento del contrato y en últimas la obra.

En este ensayo se analizará principalmente las garantías de seriedad de la oferta y

la única de cumplimiento, para proceder así a analizar la caducidad y su declaratoria

dentro de un contrato estatal, como consecuencia de la declaratoria de incumplimiento

por parte del contratista.

GARANTÍAS EN LAS ETAPAS PRE Y CONTRACTUAL DE LOS CONTRATOS

ESTATALES
1
Colombia Compra eficiente, p.p. 4
 La etapa precontractual de los contratos estatales, es considerada una parte

fundamental del contrato, pues está precedida y guiada por los principios que orientan

la contratación estatal; los principios de buena fe, transparencia, igualdad, entre otros,

deben acompañar todas las actuaciones de los contratistas y a la administración desde

la oferta, la aceptación, la adjudicación y celebración del contrato. En vista de lo

anterior, es menester que los contratistas, como garantes de los recursos públicos que

deben manejar para realizar la obra que se les adjudique, deben tomar distintas pólizas

o garantías para asegurar tales fines.

En primera medida, los contratistas deben adquirir una garantía de seriedad de la

oferta, esto es, en la etapa precontractual. Esta garantía es exigida por la ley a todos

los que quieran participar en un procedimiento de selección contractual del Estado.

En segunda instancia, ya en la etapa contractual, el adjudicatario debe adquirir una

garantía única de cumplimiento, con el fin de garantizar el cumplimiento del contrato

por él mismo.

A continuación, realizaré un paralelo para comprender mejor estas dos garantías

exigidas por la ley para los contratistas que busquen celebrar contratos con la

Administración:

GARANTÍAS SERIEDAD DE LA OFERTA: CUMPLIMIENTO:

ETAPA  Se concreta en la etapa  Es obligatoria en la etapa

precontractual. contractual.

ORIGEN  Es una obligación en  La garantía debe cubrir los

 cabeza del proponente riesgos derivados del

que consiste en prestar incumplimiento del contrato.

garantía de seriedad

sobre los ofrecimientos

hechos en todos eventos

en que el contrato se

haga, previo concurso. Su

término de vigencia

depende, pero la ley no

dice nada al respecto.

AMPAROS Y  Ampara el  Ampara un sinnúmero de

TIPOS incumplimiento de la incumplimientos, así como

oferta en los siguientes garantiza el pago de salarios

casos: para los trabajadores

o Cuando no se colombianos y los

amplíe la garantía contratados bajo la ley

cuando el plazo colombiana. Estos son:

para la suscripción

del contrato sea o Buen manejo y

prorrogado. correcta inversión del

o Cuando se retire la anticipo, tales como la

oferta después del no inversión, el uso

plazo programado indebido y la

apropiación indebida.
 para la o Devolución del pago

presentación del anticipado cuando a

mismo. ello tiene derecho la

o Cuando no se entidad estatal.

suscriba el contrato o El cumplimiento del

con una justa contrato cuando:

causa. - Haya un

o Cuando no se incumplimiento

otorgue la garantía total o parcial;

de cumplimiento - Un incumplimiento

luego de ser tardío o

seleccionado. defectuosos;

- Daños por

entregas parciales

cuando el contrato

no prevé entregas

parciales;

- El pago del valor

de las multas y de

la cláusula penal.

Todas estas cuando sean

imputables al contratista.

o Pago de salarios,
 prestaciones sociales legales

e indemnizaciones laborales

cuando sean con personal

utilizado en territorio

nacional.

o Estabilidad y calidad de la

obra entregada cuando sea

imputable al contratista.

o Calidad del servicio.

o Calidad y correcto

funcionamiento de los bienes

que recibe la entidad estatal.

o Los demás incumplimientos

de las obligaciones que la

entidad estatal considere.

Éstas garantías se hacen efectivas ante el incumplimiento del contratista de acuerdo

con el Decreto 1082 de 2015; el incumplimiento debe ser atribuible al contratista y debe

recaer sobre las obligaciones pactadas. Ante el incumplimiento, la entidad estatal debe

expedir un Acto Administrativo que lo declare y entonces proceder al procedimiento de

la declaratoria de caducidad del contrato. En estos procedimientos, la entidad debe

vincular al contratista y al asegurador del contrato, y es por esto que la entidad debe
verificar que en la póliza que se allegue por el contratista, no existan exclusiones o

limitaciones de responsabilidad que no producirán efectos. Como consecuencia de lo

anterior, es necesario que se siga un procedimiento para la declaración administrativa

de la caducidad del contrato estatal. Es necesario que se verifiquen la situación

particular de incumplimiento y entonces se proceda a tal declaración siempre y cuando

la entidad estatal no haya tenido que ver o haya causado el incumplimiento del

contratista. Hay unos límites para tal declaratoria. Estas verificaciones buscan

garantizar que no se incurra en arbitrariedad y por consiguiente se garantice el derecho

de defensa del contratista en el procedimiento de declaratoria de caducidad del contrato

estatal. Por último, la caducidad debe ser declarada durante la vigencia del contrato y

no en la etapa de liquidación.

CONCLUSIÓN

Como conclusión de este ensayo, podemos recalcar las diferentes etapas en las que

se hace valer cada una de las garantías mencionadas, estas son, las de seriedad de la

oferta y las de cumplimiento del contrato. La primera, se utiliza en la etapa pre

contractual con el fin de cubrir el incumplimiento de la oferta hecha a la entidad; la

segunda se utiliza en la etapa contractual y busca garantizar el cumplimiento de las

obligaciones contractuales, así como de los contratos laborales celebrados con ocasión

del contrato.

En el caso de incumplimiento grave por parte de un contratista, la entidad luego de

verificada tal situación, debe declarar por medio de acto administrativo, tal

incumplimiento y proceder a la declaratoria de caducidad administrativa del contrato

siempre que se garantice el derecho de defensa del contratista y la participación de la

aseguradora.