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- DERECHO SUCESORIO

Sucesión por Causa de Muerte – Acervos - Derecho Real de Herencia

Si partimos de la base que existe un derecho, y por tanto existe un titular, hay que cuestionarse
qué es lo que sucede con los “derechos” a la MUERTE de este Titular, existen 2 opciones:

a) Que el Derecho se Extinga: Como sucede con los Derechos Personalísimos, Ej. Derecho
de Alimentos.
b) Que el Derecho Subsista: No obstante el desaparecimiento de su titular, pasando a
radicarse en otras personas, en este caso se habla de Sucesión por Causa de Muerte.

1.2) Clases de “Sucesión por Causa de Muerte”: El Libro III “De la Sucesión por Causa de
Muerte, y de las Donaciones entre Vivos” comienza con el artículo 951, el que en su texto nos
entrega la primera clasificación de este tipo de sucesión, “Se sucede a una persona difunta a título
universal o a título singular…”, dando así una doble clasificación:

1. Sucesión a Título Universal: “El título es universal cuando se sucede al difunto en todos
sus bienes, derechos y obligaciones transmisibles, o en una cuota de ellos, como la mitad,
tercio o quinto”.
2. Sucesión a Título Singular: “El título es singular cuando se sucede en una o más
especies o cuerpos ciertos, como tal caballo, tal casa; o en una o más especies
indeterminadas de cierto género, como un caballo, tres vacas, seiscientos pesos fuertes,
cuarenta fanegas de trigo”.

Cabe señalar que no solamente con la “Muerte” se da paso a la “Sucesión”, sino que también se
puede hablar de sucesión cada vez que en una relación jurídica se produce un cambio del
titular de la misma, trátese de un derecho personal o real, por lo que también existe la “Sucesión
por Acto entre Vivos”, la cual está destinada a producir sus efectos sin que la muerte de una persona
sea su presupuesto necesario, como es el caso de la Compraventa, ahora también se debe recalcar
nunca la sucesión por acto entre vivos puede ser a título universal, se radica en diferentes art c
como 1407, 1408 y 1811.

1.3) Formas de suceder por causa de muerte a una persona: Se puede suceder, por causa de
muerte, a una persona por testamento o por ley, artículo 952 inciso primero. En consecuencia, la
sucesión por causa de muerte puede ser tanto testamentaria como abintestato.

1. Sucesión Testamentaria: Artículo 952 inc 1, primera parte señala “Si se sucede en virtud
de un testamento, la sucesión se llama testamentaria…”

2. Sucesión Abintestato: Artículo 952 inciso 1º segunda parte “…, y si se sucede en virtud de
la ley, intestada o abintestato”.

De acuerdo al artículo 952 inciso final: "la sucesión puede ser parte testada y parte intestada";
ello ocurrirá en caso de que el causante en el testamento no haya dispuesto de todos sus bienes.

2.- Sucesión por Causa de Muerte: Algunos autores, tomando como base los artículos 588 y 951,
la definen como "un modo de adquirir el dominio del patrimonio de una persona difunta, o sea el
conjunto de sus derechos y obligaciones transmisibles, o de una cuota de dicho patrimonio, como
un tercio o un medio, o especies o cuerpos ciertos, como tal casa, tal caballo o una o más cosas
indeterminadas de un género determinado, como cuarenta fanegas de trigo".

Otros, en cambio, la definen como "un modo de adquirir por el que se transmiten los bienes
valuables de una persona que ha fallecido o una cuota de ellos, o especies o cuerpos ciertos o
cosas indeterminadas de un género determinado".
Como puede verse en esta segunda definición no se habla de "totalidad del patrimonio" o "de
una cuota de él", ya que se estima que ello no es exacto, porque en el patrimonio existen dere-
chos que lo constituyen, pero que no son transmisibles. Por ello mismo usan la expresión
"valuables", ya que traduce en forma precisa la naturaleza de los derechos y obligaciones que se
transmiten.

2.1) Las Asignaciones: En este tema hay que tener en vista el artículo 953, pues es este artículo el
que entrega el concepto de las “Asignaciones” señalando: “Se llaman asignaciones por causa de
muerte las que hace la ley, o el testamento de una persona difunta, para suceder en sus bienes.
Con la palabra asignaciones se significan en este Libro las asignaciones por causa de muerte, ya
las haga el hombre o la ley.
Asignatario es la persona a quien se hace la asignación”.

Así el art.953 nos dice que se entiende por asignaciones por causa de muerte y quiénes son
asignatarios.

Luego tenemos que el Artículo 954 nos señala que las Asignaciones pueden ser de 2 tipos:

1. Asignaciones a Título Universal: “Las asignaciones a título universal se llaman

herencias,
2. Asignaciones a Título Singular: y las asignaciones a título singular, legados.

2.2) Los Asignatarios: El mismo artículo 953 señala en su inciso final “El asignatario de herencia
se llama heredero, y el asignatario de legado, legatario”.

1. Asignatario a Título Universal - Herederos: También dice relación con esto el art.1097,
que se refiere a los asignatarios a título universal.

Los herederos o asignatarios a título universal, presentan algunas características:

i. Suceden al causante en su patrimonio o en una cuota de él, es decir, lo suceden

en el conjunto de sus derechos y obligaciones transmisibles o en una cuota de
ellos. El heredero sucede al causante en la universalidad jurídica llamada
patrimonio o en una cuota de ese patrimonio. El legatario sucede al causante en
bienes determinados.
ii. Los herederos representan la persona del causante en todos sus derechos y
obligaciones transmisibles (art.1097). Por eso es que se dice que el heredero es
el continuador de la persona del causante y asume los derechos y obligaciones
que el causante tenía.

Los herederos se clasifican según sean llamados a la Herencia:

a) Herederos a Título Universal: Si él o los herederos son llamados a la herencia sin

designación de cuota (Ej: si se dice “dejo mis bienes a Pedro, Juan y Diego”).
b) Herederos de Cuota: (arts.951 inc.2 y 1098 incs.1 y 3): A su vez, si el heredero es
llamado con designación de cuota determinada es heredero de cuota (Ej: si se
dice “dejo 1/3 de mis bienes a Pedro y ¼ de mis bienes a Juan”).

En relación con esta clasificación, hay que tener presente las siguientes consideraciones:

a. Pueden existir varios herederos universales.

b. No debe confundirse el heredero universal con el asignatario a título universal.
Asignatario a título universal es el género y el heredero a título universal es la
especie. No todo asignatario a título universal es heredero a título universal, porque
puede ser heredero de cuota.
 c. No siempre el beneficio del heredero a título universal es mayor que el que
obtiene el heredero de cuota, porque los herederos a título universal reparten la
herencia entre sí por partes iguales. Esto es así porque la clasificación que estamos
viendo se hace en atención al llamamiento a la herencia y no en atención al
beneficio que se obtiene.

La clasificación en análisis tiene importancia para el acrecimiento, que consiste en que

la porción del heredero que falta aumenta a los otros asignatarios. Pues bien, el derecho
de acrecimiento sólo tiene cabida entre los herederos a título universal y no se aplica el
derecho de acrecer a los herederos de cuota, pues la voluntad del causante en este caso
es que sus herederos se lleven precisamente la cuota que él les asignó y nada más.

2. Asignatario a Título Singular - Legatarios: Los asignatarios a título singular están

contemplados en los arts.1104 y 951 inc. final.

Los Legatarios o asignatarios a título singular presentan algunas características:

i. No tienen otros derechos ni cargas que los que expresamente se les confieren.
ii. No representan a la persona del difunto.
iii. Para que haya legatario es necesario que exista testamento. Cuando se trata de la
sucesión intestada o legal, no hay legatarios sino que herederos.

Los legados también admiten clasificación, siendo la más importante:

a) Legados de especie o cuerpo cierto. Como su nombre lo indica, es aquel en que

el bien que se lega está individualizado como especie.
b) Legados de género. Es de género, cuando el bien legado está individualizado
genéricamente.

Tiene, importancia distinguir si el legado es de especie o cuerpo cierto y de género, porque

tratándose del primero el legatario adquiere el dominio dela cosa legada al momento del
fallecimiento del causante y lo adquiere directamente del él por el modo de adquirir
sucesión por causa de muerte. En cambio, si se trata de un legado de género, no se adquiere
el dominio delo legado por sucesión por causa de muerte, porque en este caso lo que
adquiere el legatario es un derecho personal o de crédito en contra de los herederos o de la
persona a quien el testador impuso la obligación de pagar el legado para exigir el
cumplimiento de lo establecido por el testador. El dominio de la cosa legada lo va a
adquirir por la tradición que le hagan los herederos o la persona que tenía la
obligación de dar cumplimiento allegado.

3.- El Derecho Real de Herencia: A la expresión herencia se le dan normalmente 2 significados:

a) Derecho real, que consiste en la facultad o aptitud de una persona para suceder en el
patrimonio del causante o en una cuota de él.
b) Masa hereditaria, se habla de "herencia" cuando se alude al conjunto de bienes que
forman la universalidad.

3.2) Modos de adquirir el Derecho Real de Herencia: El Derecho Real de Herencia se puede
adquirir por:

A. Sucesión por causa de muerte;

B. Tradición, y

C. Prescripción.
Veamos cada caso:

A. Adquisición por Sucesión por Causa de Muerte: Se produce de pleno derecho por el
solo hecho del fallecimiento del causante, sin que sea necesario que el heredero cumpla
formalidades de ninguna especie. No obstante esta adquisición, el heredero puede,
después, aceptar o rechazar el derecho de herencia que adquirió, retrotrayéndose la
aceptación o la repudiación al instante del fallecimiento del causante, artículo 1239.

El legislador ha establecido la aceptación de la herencia, no obstante que la adquisición se

produce para el heredero de pleno derecho, porque:

a) Nadie puede adquirir derechos en contra de su voluntad;

b) La herencia no significa necesariamente un enriquecimiento para el heredero,
pues si la sucesión está excesivamente gravada puede comprometer la
responsabilidad del asignatario, por ello se permite el heredero repudiar la
asignación.

--> La Posesión de la Herencia: Al respecto hay que hacer una triple distinción:

1. Posesión Legal de la herencia: Se encuentra establecida en el artículo 722, “La

posesión de la herencia se adquiere desde el momento en que es deferida, aunque
el heredero lo ignore.
El que válidamente repudia una herencia se entiende no haberla poseído jamás”.

Esta posesión la otorga el legislador presumiendo la concurrencia de los

elementos de corpus y animus, por la misma razón la posesión legal es siempre
regular, ya que es otorgada por el legislador presumiendo sus elementos. Se ha
resuelto por los tribunales que la posesión legal corresponde al heredero verdadero
y no al putativo.

2. Posesión Real o Material: Equivale a la posesión definida en el artículo 700. Lo

normal es que el heredero tenga la posesión legal y la material; pero puede
suceder que el verdadero heredero tenga la posesión legal y un falso heredero la
posesión real.
Tiene importancia la posesión real porque habilita para adquirir la herencia por
prescripción.

3. Posesión Efectiva: Es un trámite procesal cuando la herencia es testada, y

administrativo cuando es intestada, artículo 1° ley N° 19.903; y se dice que es
aquella que se otorga por sentencia judicial o resolución administrativa a quien
tiene la apariencia de heredero. La posesión efectiva no confiere de modo
incontrovertible la calidad de heredero, se desprende así:

1) Del artículo 877 Código de Procedimiento Civil que dice que en la

sucesión testamentaria se dará la posesión efectiva al heredero que
presenta un testamento "aparentemente" válido en que se le instituya
heredero.
2) El falso heredero a quien se ha otorgado la posesión efectiva adquiere la
herencia por prescripción de 5 años, y si la adquiere por prescripción
significa que la posesión efectiva no le otorga la herencia.

La posesión efectiva tiene importancia para:

i. Mantener la historia de la propiedad raíz;

ii. Da origen a una prescripción más breve para adquirir la herencia, y
B. Adquisición por Tradición: El Código se refiere a esta materia de los artículos 1909 y
1910, bajo el título cesión del derecho de herencia, luego hablar de tradición del derecho
de herencia y de su cesión es lo mismo.

Hay tradición del derecho de herencia "en el caso de que el heredero, una vez fallecido el
causante, transfiera a un tercero ya sea la totalidad de la herencia, ya sea una cuota de
ella".
Para que haya cesión de derechos hereditarios deben concurrir las siguientes
circunstancias:

1. La tradición del derecho de herencia debe efectuarse una vez fallecido el

causante. El artículo 1463 dice que hay objeto ilícito en los pactos sobre sucesión
futura.
2. La tradición supone la existencia de un título traslaticio de dominio, ej.
compraventa, donación.
3. No deben cederse bienes determinados: El objeto de la cesión o tradición del
derecho de herencia es la universalidad de la herencia o una cuota de ella y no
bienes determinados. El heredero que cede o vende su derecho hereditario no
transfiere propiedad particular alguna en los bienes de la herencia, artículo 1909.
Luego, si el heredero cede a un tercero un mueble determinado comprendido en la
masa hereditaria o la cuota que a él le corresponde en un inmueble de la
comunidad, no hay tradición del derecho de herencia sino compraventa corriente.

--> Forma de efectuar la tradición de los derechos hereditarios: Esta es una materia
discutida, ya que presenta el problema que la herencia puede comprender bienes muebles e
inmuebles. Al respecto hay dos opiniones en la doctrina:

a) Don José Ramón Gutiérrez estima que el derecho de herencia sigue la misma
clasificación que el artículo 580 da de los derechos reales, esto es, será mueble o
inmueble según el bien comprendido en la herencia sobre el cual se ejerza o
recaiga, luego su tradición se hará en conformidad al artículo 684 para los bienes
muebles hereditarios, y conforme al artículo 686 respecto de los inmuebles
hereditarios.

b) Don Leopoldo Urrutia, por su parte, sostiene que el derecho de herencia no tiene
por objeto bienes muebles o inmuebles determinados, sino que la universalidad
jurídica del patrimonio o parte alícuota del mismo, que es lo que constituye la
herencia.

De esto se sigue que a su tradición no se aplican las reglas dadas para los bienes
muebles o inmuebles, que son reglas especiales, sino la regla general del inciso
primero del artículo 684, vale decir, que lo esencial de la tradición es la
significación, por cualquier medio, de la intención compartida entre las partes
en orden a que el tradente transfiere el derecho y el adquirente lo adquiere.

Dicha intención puede encontrarse en el título mismo, con lo cual se asegura la

certidumbre de la fecha de la tradición y su carácter de convención. Por lo demás,
esto no es ninguna novedad pues se encuentra establecido en igual forma respecto
de las servidumbres, artículo 698.

--> Efectos de la cesión de derechos: El cesionario pasa a ocupar la misma situación

jurídica del cedente. La doctrina niega que mediante la cesión de derechos hereditarios se
traspase la calidad de heredero, lo cual es más bien teórico que práctico, en el hecho el
cesionario pasa a ocupar la misma situación jurídica y es exactamente igual que si fuera
heredero. El cesionario tiene los mismos derechos y obligaciones que el heredero, por
consiguiente puede:
 1. Solicitar la posesión efectiva de la herencia;
2. Solicitar la partición de bienes e intervenir en ella, artículo 1320;
3. Ejercitar la acción de petición de herencia y de reforma del testamento;
4. Tiene derecho de acrecimiento, artículo 1910;
5. No puede alegar la nulidad absoluta si el heredero no podía hacerlo, artículo
1683.

Como el cesionario ocupa la misma situación jurídica que el cedente, debe hacerse
cargo del pasivo de la herencia, esto es, responde de las deudas hereditarias y
testamentarias. Pero como los acreedores hereditarios y testamentarios no han sido
partes en la convención en que se cedieron los derechos, ésta no los obliga y, por
consiguiente, no le afecta el cambio de deudor, artículo 1635. Luego, el acreedor puede
dirigir, a su arbitrio, su acción en contra del cedente o del cesionario. No hay inconveniente
para que el acreedor acepte el cambio de deudor y se dirija en contra del cesionario.

Pero, si el acreedor se dirige en contra del cedente y éste paga, puede repetir en contra
del cesionario ya que cedió a éste el activo y el pasivo de la herencia, artículo 1910.

--> Aplicación de estas reglas a los Legados: Si se cede el legado en forma indeterminada,
esto es, el derecho al legado, a dicha cesión son aplicables las reglas anteriores, artículos
1909 y 1910. Si se cede la cosa legada estamos frente a una cesión de bienes determinados
y no son aplicables las reglas anteriores.

C. Adquisición por Prescripción: El heredero putativo o falso heredero no puede adquirir

la herencia por sucesión por causa de muerte, pero como ha estado en posesión real de
ella puede adquirirla por prescripción.

Por regla general, la herencia se adquiere por prescripción de 10 años, artículo 2512
inc. 2°, pero si al heredero putativo se ha concedido la posesión efectiva de la herencia
el plazo es de 5 años, artículos 1269 y 704. Los tribunales han resuelto que el plazo de 5
años se cuenta desde la inscripción de la posesión efectiva y el de 10 años desde que el
falso heredero entró en posesión de la herencia.

La prescripción de 5 años es ordinaria porque:

a) El artículo 2512 designa como extraordinaria a la prescripción de 10 años,
luego la otra es ordinaria;
b) El artículo 704 se refiere al justo título dando la idea de posesión regular que
es la que conduce a la prescripción ordinaria.
La jurisprudencia sobre la materia es contradictoria, pero en sentencia publicada en la
Revista de Derecho y Jurisprudencia, Tomo L, sección 2a, pág. 70, se adopta esta posición y
se resuelve que esta prescripción se suspende en favor de los incapaces.

4.- Los Acervos: Acervo es la masa hereditaria dejada por el causante. En la sucesión por causa de
muerte se distinguen cinco clases de acervos:

1. Acervo Común o Bruto;

2. Acervo Ilíquido;
3. Acervo Líquido;
4. Acervos Imaginarios:
a) Primer Acervo Imaginario
b) Segundo Acervo Imaginario

Veamos cada uno:

1. Acervo común o bruto: En este acervo se encuentran confundidos bienes del causante
con bienes que pertenecen a otras personas, o conjuntamente al causante con otras
personas, artículo 1341. Ej.: el muerto era casado en régimen de sociedad conyugal, con su
fallecimiento ésta se disuelve y los bienes del difunto se encontrarán confundidos con los
del cónyuge sobreviviente.

Para proceder a la liquidación de la herencia es necesario previamente separar los

bienes que no pertenecen al causante, mediante la liquidación de la sociedad conyugal
cuando corresponda, por ejemplo.

2. Acervo ilíquido: Es el patrimonio del difunto, separado de otros bienes con que se
encontraba confundido, y al que aún no se han deducido las bajas generales
contempladas en el artículo 959.

3. Acervo Líquido o Partible: Es el acervo ilíquido al cual se han deducido las bajas
generales que indica el artículo 959. También se le llama acervo partible, porque es la masa
de bienes que se divide entre los herederos.

Las bajas generales son "las deducciones que es necesario hacer para llevar a efecto las
disposiciones del difunto o de la ley". Se encuentran señaladas en el artículo 959, y a la
enumeración que éste hace deben agregarse "los gastos de la última enfermedad y entierro
del causante" que fue agregada por la Ley de Impuesto a las Herencias.

Las bajas generales deben efectuarse en el orden que enumera el artículo 959.

--> Las bajas generales son las siguientes:

1) Gastos de apertura de la sucesión, artículo 959 N°1 : Son los costos de la
sucesión y de la partición de bienes, quedando comprendidos los gastos de:
posesión efectiva, inventario de los bienes, honorarios del partidor y albacea, costos
de la partición, etc. Se ha resuelto que esta norma comprende todos los gastos de la
partición, sean o no judiciales.
2) Deudas hereditarias: Son deudas hereditarias las que tenía en vida el causante.
3) Impuestos fiscales que gravan la Masa hereditaria: En la actualidad no existe un
impuesto que grave toda la masa hereditaria y deba deducirse, por consiguiente,
como baja general. La Ley de Impuesto a las Herencias, Asignaciones y
Donaciones no grava la masa global, sino cada una de las asignaciones en par-
ticular.
4) Las asignaciones alimenticias forzosas, artículo 959 N°4 : Se refiere a los
alimentos que se deben por ley solamente. Los alimentos voluntarios no son una
baja general y se imputan a la parte de libre disposición, artículo 1171 inc 1°.
5) Los gastos de entierro y última enfermedad del causante : No están señalados
como baja general en el Código Civil, sino que en la ley de impuesto a las
herencias.

4. Los acervos imaginarios: Están contemplados en los artículos 1185, 1186 y 1187. Su
objeto es amparar el derecho de los asignatarios forzosos; en otras palabras defender la
mitad legitimaria y la cuarta de mejoras de las donaciones que en vida haya hecho el
causante.
Se diferencian de los anteriores en que no es forzoso que en una sucesión existan acervos
imaginarios, en toda sucesión habrá un acervo ilíquido y uno líquido, pero no siempre
existirán acervos imagínanos. Los acervos imaginarios son dos:

1) Primer Acervo Imaginario: El primer acervo imaginario, que tiene por objeto
amparar a los legitimarios frente a donaciones hechas a otros legitimarios.
2) Segundo Acervo Imaginario: El segundo acervo imaginario ampara a los
legitimarios frente a donaciones hechas a terceros.
5.- Incapacidades e Indignidad para Suceder:

5.1) Requisitos para suceder por causa de muerte: Desde el punto de vista subjetivo para suceder
por causa de muerte el asignatario debe reunir los siguientes requisitos:

a) Ser CAPAZ de suceder;

b) Ser DIGNO de suceder;
c) Ser PERSONA CIERTA Y DETERMINADA.

Ahora sólo nos referiremos a los dos primeros, dejando el tercer requisito para más adelante.

5.2) CAPACIDAD para suceder: Es la aptitud de una persona para recibir asignaciones por
causa de muerte.

La regla general, en esta materia, es que toda persona es capaz de suceder, constituyendo la
incapacidad la excepción (son de orden púbilco), artículo 961. En esta materia es necesario
tener presente las siguientes consideraciones generales:
i. El Fisco siempre es capaz de suceder, luego las normas sobre capacidad se aplican a los
demás sucesores;
ii. Las reglas sobre capacidad se aplican tanto a la sucesión testada como a la intestada,
aun cuando para la primera existen reglas que no se aplican a la segunda;
iii. Las incapacidades son una excepción y deben interpretarse restrictivamente.
iv. Quien alegue la existencia de una incapacidad debe probarla.

--> Incapacidades para suceder: Las incapacidades para suceder son cinco:

1. NO EXISTIR al tiempo de abrirse la sucesión: artículo 962 inc. 1° primera parte: Esto es
el día del fallecimiento del causante, artículo 955. Se ha entendido que solo se refiere a la
existencia natural, artículo 77 y 76.

La segunda parte del inc.1° del artículo 962 dice "salvo que se suceda por derecho de
transmisión, según el artículo 957, pues entonces bastará existir al abrirse la sucesión de
la persona por quien se transmite la herencia o legado", luego, basta existir el momento
de abrirse la sucesión del transmitente, esto no es más que aplicación del derecho de
transmisión. El principio de que es necesario tener existencia natural al tiempo de abrirse
la sucesión, para ser capaz de suceder, tiene las siguientes excepciones:

1. El caso contemplado en el artículo 962 inc. 2° (asignatario condicional), el cual

dispone: "Si la herencia o legado se deja bajo condición suspensiva, será también
preciso existir en el momento de cumplirse la condición".
2. Asignaciones hechas a personas que no existen, pero que se espera que existan,
artículo 962 inc. 3°, que dispone: "Con todo, las asignaciones a personas que al
tiempo de abrirse la sucesión no existen, pero se espera que existan, no se
invalidan por esta causa si existieren dichas personas antes de expirar los 10 años
subsiguientes a la apertura de la sucesión".

2. Falta de personalidad jurídica al tiempo de abrirse la sucesión, artículo 963 inc. 1° : La

norma del artículo citado tiene una excepción en el inciso 2° del mismo precepto.
3. Personas condenadas por el crimen de dañado ayuntamiento, artículo 964: Debemos
entender que la ley al hablar de "crimen de dañado ayuntamiento" se está refiriendo al
delito de incesto.
4. Incapacidad del eclesiástico confesor, artículo 965 inc. 1° : Debe tenerse presente que el
testamento debe haber sido otorgado durante la última enfermedad del difunto y que, en
cambio, el confesor para ser incapaz puede haber atendido al difunto tanto durante la última
enfermedad como habitualmente en los dos últimos años anteriores al testamento.
5. Incapacidad del Notario, testigos del testamento y sus fami liares y dependientes,
artículo 1061.
--> Efecto de las asignaciones en favor de un incapaz: La asignación hecha en favor de una
persona incapaz adolece de nulidad absoluta.

--> El incapaz puede adquirir la asignación por prescripción: Si bien es cierto que la sucesión
por causa de muerte jamás es un modo de adquirir para el asignatario incapaz, puede darse el caso
que habiendo entrado en posesión material de la herencia o legado, lleguen a adquirirla por
prescripción de 10 años, porque el incapaz nunca podrá tener posesión regular, ya que en
cualquier circunstancia le faltará la buena fe.

5.3) DIGNIDAD para suceder: En esta materia encontramos el mismo principio que en la
capacidad: toda persona es digna para suceder, excepto aquellas que la ley declara indignas,
artículo 961 (son de orden privado). La consecuencia de este principio es que las reglas generales
aplicables en materia de capacidad lo son también en materia de dignidad e indignidad. Las
indignidades consisten en la "falta de méritos de una persona para suceder". Las causales de
indignidad son 11, estando las cinco principales contempladas en el artículo 968.

--> Causales de indignidad: Son causales de indignidad las siguientes:

1. Homicidio del causante, artículo 968 N° 1 :
2. El que haya atentado contra la vida, honor o bienes del causante, o de su cónyuge, o de
sus ascendientes o descendientes, artículo 968 N° 2:
3. El consanguíneo dentro del sexto grado inclusive que no socorrió el causante en estado
de demencia o destitución, artículo 968 N°3:
4. El que por fuerza o dolo obtuvo una disposición testamentaria, artículo 968 N° 4:
5. El que ha detenido u ocultado dolosamente el testamento, artículo 968 N° 5:
6. No denunciar a la justicia el homicidio cometido en el difunto, artículo 969:
7. No solicitar el nombramiento de guardador al causante, artículo 970:
8. Excusa ilegítima del guardador o albacea, artículo 971:
9. El que se compromete a hacer pasar bienes del causante a un Incapaz para suceder,
artículo 972:
10. Albacea removido por dolo, artículo 1300.
11. Partidor que prevarica, artículo 1329.

--> Características de las indignidades: En las indignidades está comprometido solamente el

interés del causante (no como las Incapacidades, que son de orden público); ello produce las
siguientes consecuencias:
1. El causante puede perdonar la indignidad, artículo 973;
2. La indignidad debe ser declarada judicialmente, artículo 974. No teniendo este juicio un
procedimiento especial, se aplica el ordinario; puede ser provocado por todo el que tenga
interés en excluir al asignatario indigno dentro de estas personas caben.
3. La indignidad se purga por 5 años de posesión, artículo 975. Tratándose de herederos la
posesión exigida es la legal, porque el indigno adquiere la asignación y la pierde sólo
cuando se declara la indignidad judicialmente; el legatario requiere posesión material
porque a su respecto no existe posesión legal;
4. La indignidad se transmite a los herederos, artículo 977. Es decir, los herederos del
asignatario indigno adquieren la asignación con el vicio de indignidad.

¿Qué Principios que informan el derecho sucesorio chileno (Art 1097)?

¿Qué es la Sucesión?
¿Cuál es la Clasificación de Sucesión?
¿Cuáles son las definiciones de Sucesión Testada y de Sucesión Intestada?
¿Qué Ejemplos de derechos y obligaciones intransmisibles conoce?
¿Qué se adquiere por sucesión por causa de muerte? (el derecho real de herencia)
¿Cuál es el concepto de Derecho Real de Herencia?
¿Qué son los Acervos?
¿Cómo se forman los Acervos?
¿Cómo se separan los bienes en el Acervo Bruto?
¿Cuál es la Importancia de la inscripción especial de herencia?
¿Cuál es el Rol de la inscripción en relación con la prescripción?
¿Cómo se clasifican los Asignatarios?, ¿A título Universal?, ¿A título singular?
¿Los herederos admiten clasificación?, ¿Qué los diferencia?
¿Cómo es el llamamiento de los herederos universales?, ¿Cómo se hace?, ¿Qué derecho
tendrían?

¿Si Pedro, Juan y Diego, son herederos de un 1/3, son universales o de cuota?
¿El Heredero universal lleva más que el de cuota?, ¿Qué importancia tiene la distinción?
¿Cuál es la Intención del causante a nombrar heredero universal, de cuota?

¿Es normal que alguien adquiera algo cuando lo ignore?

¿Qué es lo que dice la ley que se produce simultáneamente con el fallecimiento?

¿Qué son los herederos?, ¿Cómo se clasifican?

¿El heredero de remanente es una tercera categoría?
¿Qué responsabilidad pesa sobre los herederos?
¿En qué consiste el beneficio de inventario?
¿Los herederos de cuota responden en proporción a su cuota o pueden responder más allá de
eso (Responden a prorrata por regla general)?, ¿Cuándo no lo hacen?

¿Cuál es el ámbito de aplicación de la sucesión por causa de muerte?

¿Qué responsabilidad tiene el heredero o que es lo que puede adquirir el heredero?
¿Debe el heredero adquirir todos los bienes?
¿Si el heredero no lleva todo, y el otro lleva la cuota, cambia por este hecho la calificación
jurídica (No, ambos son asignatarios a título universal)?
¿Siempre el heredero universal lleva más que el de cuota (No)?
¿Qué se entiende por asignatarios forzosos?
¿Cuál es el Concepto de asignatario a título universal?
¿Cómo se clasifican los Asignatarios Universales?
¿Qué son los Legatarios de especie y de legatarios de género?
¿Hay en el CC un concepto de asignatario universal (Si, en el artículo 1097 del CC)?

¿Qué es lo que caracteriza al heredero (Que representa a la persona del causante)?

¿Qué pasa si en el testamento se les califica de legatarios a los herederos?
¿Si falleció el comprador, podría demandarse al heredero de nulidad de contrato?
¿podría demandarse de nulidad al heredero del tercero adquirente?

¿Qué es la posesión efectiva (Trámite no contencioso que reconoce la calidad de heredero)?

¿para qué se obtiene (Prescripción, disponer, historia de la propiedad raíz, para probar la
calidad de heredero)?, ¿Dónde se obtiene?
¿cuál es la ley que se aplica a una persona que muere (Unidad sucesorial, último domicilio)?
¿cómo se acredita que es heredero (Prueba del estado civil)?
¿y si no se tiene partida de estado civil?
¿Si el testamento es cerrado, cómo se acredita (Se pide apertura, publicación,
protocolización)?
¿Si hay varios herederos, la piden todos?
¿el que la pide qué hace jurídicamente, qué importancia tiene?
¿Cómo se acepta una herencia?
¿significa tomar la calidad de heredero (Es aceptar expresamente, los otros no aceptan
expresamente)?
¿Cómo lo puede aceptar (Beneficio de inventario)?
¿basta que haya inventario solemne para aceptar con beneficio de inventario?

¿Qué es el inventario solemne?

¿Quién acepta con inventario solemne?
¿Cuándo termina la existencia de la persona?
¿Cómo determina la suerte de los bienes del causante?
¿Cómo se sucede a un sujeto que fallece (T. Universal – Singular)?
¿Cómo se adquiere el D° real de herencia?
¿Cómo opera la Prescripción adquisitiva D° real herencia (distinción)?
¿Cuáles son los requisitos de la de la P. adquisitiva (3)?
¿Cómo es la Posesión de la herencia, con cual se adquiere por prescripción (material)?,
¿deben detentarse “todos” los bienes de la masa (herencia)?
¿Cómo se acredita tal posesión?, ¿la sola existencia del testamento acredita posesión?
¿Qué posesión voy a alegar (material)?, ¿si alego tradición dejo de lado la prescripción?
¿Quién gana por prescripción (3° ajeno)?
¿Cuáles son los Requisitos previos a la tradición del derecho real de herencia?
¿En una Compraventa del derecho real de herencia y su tradición, puede redactar una
clausula en que haya tradición?
¿Requiere inscripción esta tradición (si)?, ¿Cuál es la función de esta (mantener historia de la
propiedad raíz)?
¿Qué pasa si la adquisición está sujeta a condición?,
¿Qué significados tiene jurídicamente la Herencia?

¿Cuál es la Regla general en materia de tradición?

¿Qué Formas de hacer la tradición del derecho real de herencia conoce?
¿Cómo se produce la adquisición de la herencia por prescripción?
¿Cuánto tiempo se necesita para adquirir la herencia?
¿Cómo lo hace el verdadero heredero para interrumpir la prescripción del falso heredero
(Acción de petición de herencia)?
¿Y si alguien estuviese poseyendo sólo un bien de la herencia, qué acción podría intentar el
heredero?
¿Cuáles la diferencia entre acción de petición de herencia y acción reivindicatoria (Acción
reivindicatoria, bien singular)?

¿A qué inscripciones da lugar la sucesión por causa de muerte?

¿Cuál es la regla en la posesión efectiva, administrativa o judicial?
¿Cuál es la importancia de la Inscripción especial de Herencia?
¿Qué pasa si se incumple con esta inscripción?
¿Se puede vender una herencia?, ¿de qué forma se puede transferir una herencia?, ¿qué pasa
si se transfiere una herencia sin la solemnidad de la escritura pública?
¿Cómo se realiza la tradición?
¿Puede comparar las instituciones de Heredero y Legatario?
¿Derecho real de herencia, cómo lo adquirimos?
¿cómo se efectúa la tradición del derecho real de herencia (Discusión)?
¿Inscripción especial de herencia, cómo se efectúa (Para poder ceder derecho real de herencia
se requiere inscripción)?
¿Cómo opera la Inscripciones del Art. 688? (“Decreto judicial” - Sucesión testada o abierta en
el extranjero- o “resolución administrativa” - Sucesión intestada o abintestato- )
¿Cuál es la Sanción por la omisión (Discutida)?, ¿Qué dice la jurisprudencia al respecto
(Evolución jurisprudencial)?

¿Qué son los Asignatarios?

¿Qué Diferencias hay entre herederos y legatarios?
¿Quién sería Asignatario a Título Universal?, ¿Ello qué significa?
¿Qué derechos no son transmisibles?, ¿con contenido patrimonial?
¿El heredero universal, qué otra característica tiene con respecto al causante?
¿Qué es el Heredero universal - Heredero de cuota (otra clasificación de asignatarios)?, ¿Cuál
es el origen de uno u otro?
¿Qué diferencia hay el heredero universal y de cuota si ambos son asignatarios a título
universal?
¿Qué consecuencias jurídicas tiene el hecho de que sean universales o de cuota?
¿El hecho de que un heredero sea universal significa que lleva más que uno de cuota?, ¿Hay
una norma en el acrecimiento que lo permite en ciertas circunstancias dentro de la cuota?
¿Cómo se define al Heredero?
¿Cuáles son las clases de Herederos?
¿Puede definir qué se entiende por herederos y legatarios?
¿Qué adquieren y cuándo adquieren cada uno de ellos (El legatario adquiere por tradición del
heredero)?
¿Puede poner un ejemplo de una cláusula de legado (Dejo mi casa ubicada en X a Juan)?,
¿Dónde va esta cláusula (En el testamento)?

¿Dice que el inmueble se adquiere por tradición, cuál es el razonamiento para llegar a eso (No
se adquiere el derecho real de herencia sino que un derecho personal)?
¿Cómo se adquiere el derecho personal (Por sucesión por causa de muerte)?
¿Cuál es su título o no lo requiere?
¿El legatario de especie o cuerpo cierto es dueño de un derecho personal adquirido por
sucesión por causa de muerte, el legatario tiene derecho a la tradición o a la entrega de la
especie o cuerpo cierto (A la entrega)?
¿Qué ocurre con los herederos?
¿Existen tres posesiones, cuál es cuál?
¿Cómo se adquiere la posesión efectiva, por la resolución o por su inscripción?
¿De qué responden los herederos y los legatarios?
¿Qué ocurre con la responsabilidad de los legatarios si el testador no les impone una
obligación?

¿En general, es el fisco heredero?

¿Qué se ha dicho sobre el fisco como heredero, cuáles son las posiciones?
¿cuál sería la justificación?
¿Es eso así en Chile, se dice que el estado es heredero?
¿Qué caracteriza a un heredero?
¿Qué otra cosa tiene el heredero que lo caracteriza?
¿Qué característica tiene la responsabilidad del heredero (Es una responsabilidad ultra
vires)?
¿cómo se evita esta responsabilidad?
¿hay que solicitar el beneficio de inventario (No, hay que hacer inventario solemne)? ¿hay
ciertas personas, sin embargo, que aunque no pidan inventario solemne van a ver limitad su
responsabilidad?

Apertura y Delación

2.5) Apertura de la sucesión: Producida la muerte de una persona, el efecto inmediato es la

apertura de la sucesión, a ello se refiere el Artículo 955.

Se acostumbra a definir la apertura de la sucesión como "el hecho que habilita a los herederos
para tomar posesión de los bienes hereditarios y se los transmite en propiedad".

Para una mejor comprensión del artículo 955 es necesario precisar su alcance desde 3 aspectos:

1. HECHO que produce la apertura de la sucesión y MOMENTO de ésta,

2. LUGAR en que se abre la sucesión, y

3. LEY que rige la sucesión.

Veamos cada caso:

1. HECHO que produce la apertura de la sucesión y MOMENTO de ésta: Este es el
primer paso, determinar estos acontecimientos:

a) HECHO: El hecho que produce la apertura de la sucesión ES LA MUERTE de

una persona, real o presunta.

b) MOMENTO: Tratándose de la muerte real no hay problema alguno, el artículo

955 dispone "la sucesión de los bienes de una persona se abre al MOMENTO
DE SU MUERTE". En cambio, si la muerte es presunta, hay que estar a las
reglas especiales que la tratan.

--> Importancia de la determinación del momento preciso del fallecimiento del

causante y prueba de la muerte: Establecer el momento preciso de la muerte de una
persona puede tener importancia en varios aspectos:

i. El asignatario debe ser capaz y digno de suceder al fallecer el causante . Las

incapacidades e indignidades para suceder deben ser entendidas con relación al
momento del fallecimiento del causante.

ii. La validez de las disposiciones testamentarias se determina en relación con la

legislación vigente al momento del fallecimiento del testador, artículos 18 y 19 L.E.
R.

iii. Los efectos de la aceptación o repudiación de las asignaciones se retrotraen a la

fecha de la muerte del causante, artículo 1239.

iv. Desde el instante en que fallece el causante pasa a ser lícito celebrar toda clase
de actos y contratos relacionados con la sucesión, ya no se trata de pacto de
sucesión futura.

v. Si existe pluralidad de herederos nace la indivisión heredita ria.

vi. En cuanto a la prueba de la muerte es menester analizar dos aspectos :

a) Peso de la prueba: corresponde probar la muerte y el momento en que se

produjo a las personas que reclaman los derechos, que provienen de la
apertura de la sucesión;
b) Medios de prueba: la muerte natural se prueba ordinariamente por
medio de la partida de defunción, la cual comprobará, además, la
individualidad de la persona fallecida y el momento de su muerte;
artículo 305 inc. 38.

Si la muerte es presunta deberá probarse por medio de copia autorizada del decreto judicial
que la declaró, este decreto debe inscribirse en el libro de defunciones del Registro Civil,
artículo 5°N°5 ley N°4.808.

--> Situación de los comurientes: Este problema, denominado por la doctrina de "los
comurientes" presupone 3 requisitos copulativos:
A. Que dos o más personas perezcan en un mismo acontecimiento sin que se sepa
el orden de los fallecimientos;
B. Que dichas personas estén llamadas recíprocamente a la sucesión de sus bienes,
C. Que cada una de ellas tenga herederos diferentes. La legislación chilena ha
solucionado el problema estableciendo que ninguna de las personas en cuestión
sucederá en los bienes de la o las otras, artículo 958; pues si no puede probarse
el orden en que han muerto, debe suponerse que ha sido en el mismo momento,
artículo 79.
2. LUGAR en que se abre la sucesión: La sucesión se abre en el ÚLTIMO DOMICILIO
que haya tenido el difunto, artículo 955 inc. 1 °.

La determinación del último domicilio tiene importancia para:

i. Determinar la ley que va a regir la sucesión;

ii. Establecer la competencia del tribunal que conocerá de todo lo relacionado

con la sucesión por causa de muerte, de acuerdo al artículo 148 del Código
Orgánico de Tribunales, es juez competente el del último domicilio del causante. Es
el relativo a una parte determinada del territorio del Estado, artículo 61.

3. LEY que rige la sucesión: "La sucesión se regla por la ley del domicilio en que se abre,
salvas las excepciones legales", artículo 955 inc. 2°.

Esta es una regla de carácter general en nuestra legislación y se aplica sin atender a la
nacionalidad ni a la naturaleza de los bienes del difunto. La premisa es que la sucesión
se rige por la ley imperante en el último domicilio del difunto. Al hablar de domicilio en
este caso, la ley se está refiriendo al político, o sea, al relativo al territorio del Estado
en general, artículo 60 inc. 1°.

--> Excepciones al inciso segundo del artículo 955: El mismo artículo 955 inc. 2° dice
que "la sucesión se rige por la ley del último domicilio salvas las excepciones legales".
Dichas excepciones son:

a) Caso del chileno que fallece teniendo su último domicilio en el extranjero : En la

sucesión de un extranjero pueden presentarse las siguientes situaciones:

a. Que fallezca teniendo su último domicilio en Chile, tiene plena aplicación el

artículo 955.
b. Que fallezca teniendo su último domicilio en el extranjero , en este caso hay
que distinguir:
i. Si no hay herederos chilenos, rige también íntegramente el principio del
artículo 955, o sea se aplica la ley extranjera exclusivamente.
ii. Si el extranjero deja herederos chilenos éstos tienen en su sucesión los
derechos que les reconoce la ley chilena, y no la legislación por la cual se
está rigiendo la sucesión, artículo 998.

Pero para poder hacer efectivo estos derechos va a ser necesario que el causante
haya dejado bienes en Chile, si no ocurre así habrá que estarse a lo dispuesto
por la ley extranjera, pues no puede pretenderse aplicar el artículo 998 fuera
de Chile. Se estima que el "Fisco" queda incluido en la expresión "chileno" del
artículo 998, pues es un heredero abintestato, artículo 995.

b) En conformidad a la Ley de Impuestos a las Herencias, Donaciones y

Asignaciones, si una sucesión se abre en el extranjero, pero el difunto deja
bienes en Chile, debe pedirse la posesión efectiva de esa herencia respecto de
los bienes situados en nuestro país. Esta gestión tiene por objeto obtener el pago
del impuesto de herencia.

Es competente para la tramitación de esta posesión efectiva si la sucesión es

testada, el juez del último domicilio del causante en Chile, y si no lo ha tenido,
el del domicilio del que solicita la posesión efectiva.

Si la sucesión es intestada la posesión efectiva puede pedirse ante cualquier oficina

del Servicio de Registro Civil e Identificación.
2.6) La Delación de las Asignaciones: Producida la apertura de la sucesión con la muerte del
causante tiene lugar también la delación de las asignaciones.

Se define ésta en el artículo 956 inc. 1° “La delación de una asignación es el actual llamamiento
de la ley a aceptar o repudiarla”

De modo que fallecido el causante se producen 3 etapas cronológicas en la sucesión:

1. La Apertura,
2. La Delación, y
3. La Aceptación o Repudiación del Asignatario

Pero no pueden confundirse la apertura con la delación, pues la primera se produce

forzadamente con la muerte del causante, y la segunda no siempre se produce con ella, como
sucede, por ejemplo, cuando la asignación está sujeta a condición suspensiva.

 Momento en que se defiere la asignación: Hay que distinguir las siguientes situaciones:

1. Si la asignación es pura y simple, la herencia o legado se defiere al heredero o legatario

al fallecer la persona de cuya sucesión se trata, artículo 956 inc. 1°.

2. Si la asignación está sujeta a condición resolutoria, aunque el artículo 956 no distingue,

atendiendo a que esta condición produce la extinción del derecho, no afectando el
nacimiento del mismo, debe concluirse que la delación se produce al fallecer el cau-
sante. Si se estimara que la delación se produce al cumplirse la condición nos
enfrentaríamos al absurdo de que el llamamiento al asignatario a pronunciarse sobre la
aceptación o repudio se produciría al extinguirse el derecho.

3. Si la asignación está sujeta a condición suspensiva, la delación se produce al cumplirse

la condición, pues el efecto de la condición suspensiva es suspender la adquisición del
derecho, mientras no se cumple la condición no existe derecho alguno, sino una mera
expectativa.

4. La asignación está sujeta a una condición suspensiva que consiste en no ejecutar un

hecho que depende de la voluntad del asignatario, por ej. si el testador dice dejo mi casa
a Pedro, siempre que no se vaya al extranjero. Por ser ésta una condición suspensiva
meramente potestativa (artículo 1478) que desprende la sola voluntad del asignatario, el
artículo 956 inc. 3° establece que la asignación se defiere en el momento de la muerte
del testador, siempre que el asignatario caucione en forma suficiente la restitución de la
cosa asignada con sus accesorios y frutos, en caso de contravenirse la condición. Pero, si el
testador ha dispuesto que mientras penda la condición, pertenezca a otro asignatario
la cosa asignada, no tiene aplicación lo señalado precedentemente, artículo 956 inc.
final. En este caso hay un fideicomiso no pudiendo entregarse la asignación al asignatario
condicional, pues ella pertenecerá a otro mientras la condición se encuentra pendiente.

16.2) Aceptación y Repudiación de las asignaciones: Producida la delación, el asignatario debe

resolver si acepta o repudia la asignación. Para que la institución de heredero o legatario
produzca efectos, es necesario que éste acepte la asignación, ello porque nadie puede adquirir
derechos sin su voluntad, y porque la calidad de heredero impone una responsabilidad que hace
necesario el consentimiento para asumirla.

En cuanto a la aceptación o repudiación de las asignaciones el legatario tiene 2 alternativas:

repudia o acepta; el heredero también tiene esas 2 y, además, la de “Aceptar con beneficio de
inventario”.
16.3) Oportunidad para aceptar y repudiar: Aceptación y repudiación difieren en cuanto a la
oportunidad en que pueden verificarse.
1. La aceptación de una asignación no puede tener lugar sino después que se ha deferido,
artículo 1226, inciso 1°, por consiguiente, si la asignación está sujeta a una condición
suspensiva deberá esperarse que se cumpla éste.
2. La Repudiación ella se puede efectuar desde el fallecimiento del causante, artículo 1226,
inciso 2°.

Luego, la aceptación puede hacerse desde que la asignación se defiere y la repudiación desde que se
abre la sucesión. Es obvio que la repudiación no puede ser anterior a la muerte del causante, artículo
1226, inciso 3°.

--> Hasta cuándo puede el asignatario aceptar o repudiar la asignación: Debe distinguirse si ha
sido o no requerido judicialmente.

a) Si el asignatario ha sido requerido judicialmente para que se pronuncie sobre la

asignación: Deberá ejercer su opción en el plazo de 40 días contados desde la
notificación de la demanda. Este plazo se llama "plazo para deliberar", artículo 1232,
inciso 1°. Este es un plazo fatal. Si transcurre el plazo y el asignatario nada dice, la ley
interpreta su silencio entendiendo que repudia, artículo 1233. Pero, si el asignatario está
ausente, o los bienes están situados en diversos lugares o por otro motivo grave el juez
puede ampliar este plazo, pero no por más de un año, artículo 1232.

b) Si el asignatario no ha sido requerido judicialmente, puede aceptar o repudiar

mientras conserve su asignación. Es decir, el heredero mientras un tercero no adquiera
la herencia por prescripción; el legatario de especie, que se hace dueño por el solo
fallecimiento del causante, hasta que un tercero adquiere el bien por prescripción, y el
legatario de género, hasta que prescriba la acción personal de que dispone (5 años),
artículo 2515.

16.4) Libertad para aceptar o repudiar: El asignatario puede aceptar o repudiar libre y
espontáneamente, artículo 1225; pero esta regla tiene dos excepciones:

1. La del asignatario que sustrae efectos pertenecientes a la sucesión, artículo 1231 :

Luego, el heredero en este caso tiene una doble sanción, pues pierde la facultad de
repudiar la asignación y no obstante su repudiación permanece como heredero;y su
derecho cuotativo en los efectos sustraídos.
Respecto al legatario, se distingue si el legatario sustrae el objeto que le fue legado,
pierde el derecho que como legatario tenía en dicho objeto; o si sustrae una cosa sobre
la cual no tiene dominio debe restituir el duplo.
2. Situación de los incapaces: no existe libertad absoluta para aceptar o repudiar a su
respecto, ellos están en una situación especial contemplada en los artículos 1225 y 1236.
En general, los incapaces deben aceptar o repudiar las asignaciones por medio de sus
representantes legales. Por otra parte, las asignaciones a personas incapaces deben
aceptarse siempre con beneficio de inventario, artículo 1250.

 Aceptación tácita de la herencia, artículos 1241 a 1244: Conforme al artículo 1241 la

aceptación de una herencia puede ser expresa o tácita. Es expresa cuando se toma el título de
heredero y tácita cuando se ejecuta un acto que supone necesariamente la intención de aceptar.

Tomar el título de heredero es hacerlo en un instrumento o en un acto de tramitación judicial,

artículo 1242. Haciendo aplicación de la parte final de este precepto se ha resuelto que es
aceptación expresa de la herencia deducir una tercería o solicitar la posesión efectiva. La
enajenación de efecto hereditario es acto de heredero, artículo 1244. Por su parte, los actos
conservativos no importan aceptación de la herencia.
 Efecto absoluto de la sentencia que declare a una persona heredero: El artículo 1246
dispone: "El que a instancia de un acreedor hereditario o testamentario ha sido judicialmente
declarado heredero, o condenado como tal, se entenderá serlo respecto de los demás acreedores,
sin necesidad de nuevo juicio. La misma regla se aplica a la declaración judicial de haber
aceptado pura y simplemente o con beneficio de inventario". Esta es una excepción al principio de
la relatividad de los fallos contemplada en el artículo 3°.

17) Beneficio de Inventario: Lo define el Artículo 1247 “El beneficio de inventario consiste en no
hacer a los herederos que aceptan responsables de las obligaciones hereditarias y testamentarias,
sino hasta concurrencia del valor total de los bienes que han heredado”.

El beneficio de inventario tiene por objeto poner un límite a la responsabilidad del heredero que
acepta la herencia, sin este beneficio dicha responsabilidad es ilimitada.

--> Requisito único del beneficio de inventario: Para que opere el beneficio de inventario existe
un solo requisito: que el heredero haya confeccionado INVENTARIO SOLEMNE de los
bienes hereditarios.

Se define al inventario solemne como aquel que se efectúa previo decreto judicial ante un
ministro de fe y dos testigos, previa publicación de tres avisos en un periódico y citación de los
interesados y protocolización del inventario, artículo 858 del Código de Procedimiento Civil.

--> Quiénes están obligados a aceptar con beneficio de inventario y quiénes no pueden
hacerlo: Por regla general, el heredero está en plena libertad para decidir si acepta pura y
simplemente o lo hace con beneficio de inventario, ni siquiera el testador puede coartar esta
libertad, artículo 1249. Sin embargo, esta libertad tiene algunas limitaciones, pues existen
personas que están obligadas a aceptar con beneficio de inventario y otras que no pueden hacerlo.

1. Personas OBLIGADAS a aceptar con beneficio de inventario:

a) Los coherederos cuando los demás herederos quieren aceptar con beneficio de
inventario, artículo 1248;
b) Los herederos fiduciarios, artículo 1251;
c) Personas jurídicas de derecho público, artículo 1251, inciso 1°;
d) Los incapaces, artículos 1250, inciso 2°, 1225 y 1236.

Si los incapaces o las personas jurídicas de derecho público no aceptan con beneficio de
inventario la ley se los otorga de pleno derecho, artículo 1250, inciso final.

2. Personas que NO PUEDEN aceptar con beneficio de inventario:

a) El que hizo acto de heredero sin previo inventario solemne. artículo 1252;
b) El que en el inventario omitiere de mala fe mencionar ciertos bienes, artículo
1256.

--> Efectos del beneficio de inventario: Su efecto propio se desprende del artículo 1247, limita la
responsabilidad del heredero hasta el monto de lo que recibe en calidad de tal.

¿El beneficio de inventario produce separación de patrimonio? Esto tiene importancia para el
ejercicio de las acciones de los acreedores hereditarios. Si lo produce persigue los bienes, si no
lo produce el "valor" debido.

En general, se sostiene que no produce separación de patrimonios y que, por consiguiente, los
acreedores hereditarios pueden hacer valer su crédito tanto en los bienes del causante como en
los del heredero, pero sólo hasta el "monto" de la que el heredero recibe a título de herencia.
La solución anterior tiene un inconveniente derivado del artículo 1610 N° 4, pues esta disposición
no tendría explicación si el beneficio de inventario no produjese separación de patrimonios.
--> Límite de la responsabilidad del heredero: ¿Se limita al valor de los bienes al recibirse la
herencia o al que tengan cuando el acreedor demanda al heredero? Somarriva estima que se
limita al valor que tiene los bienes cuando se defiere la herencia, porque el heredero se hace
dueño de los bienes y a él le pertenecen los aumentos de valor que experimentan como también
soporta la disminución a éste.

--> El beneficio de inventario como excepción perentoria: Este beneficio es una verdadera
excepción que el heredero puede oponer a los acreedores hereditarios cuando éstos le cobran
deudas de la herencia más allá de donde alcanza su responsabilidad, artículo 1263.

¿Qué es la Delación de la asignación?

¿Por qué la ley llama al asignatario a aceptar o repudiar (Por la obligación a la deuda)?
¿Puede obligar la ley a aceptar (No, nadie puede adquirir derechos en contra de su voluntad)?

¿En qué Momento se produce la delación (Muerte del causante)?

¿Las asignaciones son siempre puras y simples (No, pueden estar sujetas a modalidades)?
¿Si la asignación es condicional, sujeta a condición resolutoria, en qué momento se produce la
delación (Al momento de la muerte y no al momento de cumplirse la condición)?
¿Si la condición es suspensiva, cuándo se adquiere el derecho (Al cumplirse la condición)?
¿Entre la delación y la aceptación puede pasar un tiempo, cuándo se entiende que adquiere
(Desde la delación pues tiene efecto retroactivo)?
¿Qué sucede si el asignatario muere antes de hacer la opción (Opera el derecho de
transmisión)?
¿Para que el heredero pueda ejercer la opción, qué tiene que hacer (Aceptar)?
¿El derecho de aceptar o repudiar, dónde está incorporado (En la herencia del transmitente)?

¿Por qué el legislador establece la delación y en qué momento se produce?¿Qué excepciones

hay respecto del momento (Condición suspensiva)?.
¿Y si la condición hubiera sido resolutoria (El derecho habría nacido y se habría extinguido al
mismo tiempo)?
¿Qué es condición suspensiva y qué es condición resolutoria?
¿Un heredero, solo puede aceptar o repudiar (No, puede ejercer el derecho de opción)?
¿y si hay herederos interesados en que el heredero acepte (El acreedor tiene la acción oblicua
o subrogatoria)?
¿Fuera de esto, qué otra posibilidad tienen los herederos (Beneficio de inventario)?

¿Cuáles son las posibilidades del heredero?, ¿Qué pasa si acepta y muere?, ¿Qué pasa si
repudia y muere?, ¿Qué pasa si muere antes de aceptar o repudiar?, ¿En qué consiste el
derecho de transmisión?
¿Cuándo muere una persona, qué fenómeno ocurre?
¿Si tenía varios herederos, qué sucede con los bienes?, ¿cómo quedan los herederos?
¿Qué pasa con las deudas hereditarias, pasan a formar parte de la comunidad?, ¿Si se
produce la comunidad y han pasado 20 años, se puede pedir partición?

¿Qué es el Beneficio de Inventario?

¿Cuáles son las Ventajas del beneficio de inventario?
¿Cuáles son los Requisitos del beneficio de inventario?

¿Si heredero no sabe situación en que está, si el activo o pasivo es más grande, qué opciones
tiene (Beneficio de Inventario)?
¿Y si nada dicen los herederos, qué pueden hacer los acreedores (plazo)?, ¿para qué?, ¿Y si
no se sabe quiénes son los herederos, qué se hace en ese caso?

¿Cuándo fallece una persona, cual es el mecanismo de distribución de bienes?, ¿qué

instituciones encontramos (Apertura y delación)?, ¿coinciden?
¿Producida la delación, el asignatario adquiere de inmediato derechos en la sucesión?,
¿asignatario a uno o a todos?
¿Si Ud. colocó al cónyuge primero como heredero, cómo sabemos cuándo y cuánto le
corresponde al cónyuge como heredero?
¿Tiene un monto fijo (Depende de quién concurre)?
¿De qué depende (De los órdenes sucesorios)?.
¿En cuánto a la reforma, qué innovación hay conceptualmente hablando respecto de las
obligaciones sucesorias (Antes regular e irregular)?.
¿Ahora (En principio no se considera este punto)?, ¿por qué en principio?

¿Por qué no hay importancia en cuanto al orden sucesorio regular o irregular (Porque
actualmente los hijos son de filiación matrimonial o no matrimonial)?.
¿Está dicho en la ley (No)?
¿Si X acepta la asignación, puede posteriormente dejarla sin efecto (Por regla general no)?
¿Cuáles son las excepciones (Vicios del consentimiento)?.
¿Qué se entiende por lesión grave en la aceptación?
¿Qué es lo que realmente habría en ese caso?, ¿En virtud de qué le disminuyó a la mitad?,
¿Qué se desconocía?

¿Puede quedar sin efecto la repudiación (Sí)?, ¿En qué casos (Acción pauliana)?, ¿cuál es la
situación del cónyuge sobreviviente hoy?, ¿Es heredero (No sólo heredero, también
asignatario forzoso)?, ¿de qué asignación forzosa (Legítimas)?

¿Todo heredero puede aceptar con beneficio de inventario?, ¿Qué requisitos deben
cumplirse?, ¿Qué debe hacerse formalmente?, ¿En qué consiste el beneficio de inventario?
¿Entonces, qué debe hacerse (Facción de inventario solemne)?
¿Cómo se puede aceptar la herencia desde el punto de vista de la forma?
¿Qué es la aceptación tácita?
¿Qué es la aceptación expresa?
¿En qué actuación judicial (Posesión efectiva)?
¿Hay diferencias en cuanto a los efectos de la aceptación expresa y de la tácita?
¿Regula el CC la aceptación tácita de las personas en general (No)?
¿Qué entiende la doctrina en cuanto a los efectos (Son los mismos efectos)?
¿Esto está dicho en el CC (No)?
¿Dónde está dicho (Código de Comercio)?
¿Y los legados, pueden aceptarse tácticamente (Sí)?
¿Cuál es el gran Problema del beneficio de inventario?

¿Quiénes son acreedores hereditarios y testamentarios?

¿Estos acreedores, qué derechos tienen para poder pagarse preferentemente de sus créditos?
¿Qué pasa con los bienes y derechos al fallecer el causante?
¿Qué pasa si Fallece una persona deudora de un millón de pesos, se le va a cobrar al hijo y él
dice que no debe nada?
¿Qué se requiere para ser heredero (Aceptar)?
¿Por qué debe aceptarse (Principio de que nadie puede adquirir derechos en contra de su
voluntad y porque la herencia no significa necesariamente un aumento de su patrimonio)?
¿Si el hijo que ya es heredero tiene su patrimonio personal comprometido, qué le aconseja al
acreedor como su abogado?
¿A qué da origen la muerte de una persona?, ¿Qué se produce inmediatamente de la muerte
(Apertura)?, ¿y después (Delación)?.
¿Desde cuándo son herederos?
¿Qué adquieren (Posesión legal)?
¿Qué otras posesiones hay (Real y efectiva)?
¿Qué es la posesión efectiva (Resolución judicial)?
¿Para qué le sirve (Para adquirir por prescripción)?
¿En virtud de qué artículo (Art.704 n°4)?
¿En qué otra material influye la muerte de una persona (En materia de disolución de la
sociedad conyugal y matrimonio)?
¿Qué pasa con la disolución de la sociedad conyugal (Da lugar a una comunidad de bienes
entre el cónyuge y los herederos del causante)?
¿Qué produce la muerte en materia de estado civil?
¿Y desde el punto de vista de las acciones (Acción de filiación para reclamar la paternidad)?
¿Algún plazo (No)?, ¿y desde el punto de vista de los contratos (Caso del contrato intuito
persona)?

¿Qué contrato (Mandato civil)?

¿Es lo mismo si muere el mandatario o el mandante (No por los herederos)?
¿Qué sucede si el mandatario fallece?
¿Y si fallece el mandante (Los herederos deciden si continúan con el mandato o designan
otro)?
¿En verdad la muerte del mandante o mandatario da origen al término del mandato (No)?
¿Por qué (Porque siempre puede ser revocado)?.
¿Y desde el punto de vista de las obligaciones solidarias o indivisibles (Si se ha pactado
indivisibilidad pasiva por su naturaleza, se puede pactar que la indivisibilidad continúe
después de la muerte)?
¿Y desde el punto de vista de las acciones de nulidad (Para determinar cuándo se cuenta el
plazo de prescripción)?
¿Quiénes son Titulares de la nulidad relativa?

Sucesión Intestada

¿En qué casos se aplican las reglas ab intestato?: Se encuentra reglamentada en el Título II del
Libro III del Código Civil, artículos 980 y siguientes. Se puede definir la sucesión intestada como
"aquella que regla el legislador".

El legislador regla la sucesión del causante en los 3 casos que indica el artículo 980. Esto es:

1) Cuando el difunto no dispuso de sus bienes; ello puede suceder, porque el causante no
hizo testamento, o cuando habiéndolo hecho en él no dispone de sus bienes, o cuando
en su testamento el causante se limita a establecer legados;
2) Cuando el difunto dispuso de sus bienes pero no hizo conforme a derecho, es el caso
del testamento nulo por falta de requisitos de forma o fondo;
3) Cuando el difunto dispuso de sus bienes, pero sus disposiciones no han tenido efecto,
ello sucederá cuando el heredero testamentario ha repudiado la herencia, o era
incapaz o indigno y en general, siempre que falte el asignatario testamentario y no
lleve su asignación, en su reemplazo concurrirán los herederos abintestato, salvo que opere
el acrecimiento o la sustitución.

6.3) Personas llamadas a suceder en la sucesión intestada: Se distinguen 6 tipos, señalados por
el artículo 983 dispone: "Son llamados a la sucesión intestada los 1) descendientes del difunto,
sus 2) ascendientes, el 3) cónyuge sobreviviente, sus 4) colaterales, el 5) adoptado en su caso, y el
6) Fisco. Los derechos hereditarios del adoptado se rigen por la ley respectiva".

El Fisco tiene la particularidad que entra a falta de otros sucesores y lleva la totalidad de la masa
hereditaria, pues no concurre con nadie. Existen ciertas normas que determinan la forma en que se
produce el llamamiento de los diversos sucesores en la sucesión intestada, ellas son:

1. La CALIDAD DE LINEA; La línea de los descendientes predomina sobre la de los ascen-

dientes. Puede darse el caso que el descendiente tenga un parentesco más lejano que el
ascendiente, pero de todas maneras predomina el descendiente. Esto se relaciona con la
ficción de la representación en la línea de los descendientes, artículos 983 y 984;
2. Sólo se toma en cuenta el parentesco por CONSANGUINIDAD ;
3. La PRIORIDAD DEL GRADO: consiste en que el pariente de grado más próximo de una
misma línea excluye a los de grado más lejano;
 4. Los parientes son agrupados en ÓRDENES, a los cuales nos referiremos más adelante.
6.5) Los ÓRDENES DE SUCESIÓN: Se definen los órdenes de sucesión como: "aquel grupo de
parientes que excluye a otro conjunto de parientes de la sucesión, pero que a su vez, puede ser
excluido por otro conjunto de parientes".

1. PRIMER ORDEN - "Orden de los Hijos": Este orden está formado por las personas
designadas en el inc. 1° del artículo 988, esto es, los hijos y el cónyuge sobreviviente. Al
respecto es menester tener presente que respecto de los hijos tiene aplicación el derecho
de representación, por lo cual este orden termina siendo, en realidad, de los
descendientes.

a) En caso que el causante deje sólo hijos, la herencia debe dividirse entre ellos por
iguales partes.
b) En tanto que si el cónyuge sobreviviente concurre con los hijos: aquél llevará
una porción igual al doble de lo que por legítima rigorosa o efectiva
corresponda a cada hijo, pero si sólo hay un hijo, la porción del cónyuge
sobreviviente será igual a la legítima rigorosa o efectiva del hijo. Pero, además,
el cónyuge sobreviviente nunca llevará una porción inferior a la cuarta parte de
la herencia o la mitad legitimaria en su caso, artículo 988 inciso 2°.

2. SEGUNDO ORDEN - "Orden del Cónyuge y los Ascendientes": Se aplica este orden
cuando no hay hijos ni descendientes de éstos con derecho a representarlos, si existe
alguno de estos descendientes se aplica el primer orden, en caso contrario, el segundo. El
artículo 989 inciso primero dispone " Si el difunto no ha dejado posteridad, le sucederán el
cónyuge sobreviviente y sus ascendientes de grado más próximo".

Luego, concurren en el segundo orden de sucesión los ascendientes de grado más

próximo y el cónyuge sobreviviente.

a) Si concurren ascendientes de grado más próximo y el cónyuge sobreviviente , la

herencia se divide en tres partes: dos para este último y una para aquéllos.
b) Si concurre solo uno de los llamados: A falta de ascendientes lleva toda la
herencia el cónyuge sobreviviente, y a falta de éste, la llevan los ascendientes.
Si hay un solo ascendiente en el grado más próximo, éste llevará la totalidad de
la porción asignada a tales parientes, respetándose en esta forma el principio de
la prioridad del grado, artículo 989 inciso final.

3. TERCER ORDEN - "Orden de los Hermanos ": De acuerdo al artículo 990 si no hay
descendientes, ni ascendientes, ni cónyuge sobreviviente, suceden en toda la herencia los
hermanos, sean de doble o de simple conjunción, pero la porción de los hermanos de
simple conjunción (hermanos paternos o maternos) será la mitad de la de los de doble
conjunción.

Son hermanos de doble conjunción aquellos que son hijos de un mismo padre y madre,
son los llamados hermanos carnales, artículo 41. Los de simple conjunción son sólo
hermanos por parte de padre (hermanos paternos) o por parte de madre (hermanos
maternos).

4. CUARTO ORDEN -"Orden de los Colaterales": Si no hay descendientes, ni

ascendiente, ni cónyuge sobreviviente, ni hermanos, suceden los demás colaterales de
grado más próximo (se respeta el principio de la prioridad del grado, ya que los de
grado más próximo excluyen a los otros) hasta sexto grado inclusive. Los colaterales de
doble conjunción llevan el doble que los de simple conjunción, artículo 992.
 5. QUINTO ORDEN - "Orden del Fisco ": Cuando no existen otros herederos abintestato se
habla de herencia vacante, el Fisco concurre entonces en las herencias vacantes, artículo
995.
6.6) Sucesión parte testada y parte intestada: De acuerdo al artículo 952 inc. 2° la sucesión de
una persona puede ser parte testada y parte intestada. El artículo 996 establece reglas sobre esta
clase de sucesión.

Cuando la sucesión es parte testada y parte intestada se aplica primero el testamento y en lo

que resta rigen las reglas sobre la forma de dividir las herencias intestadas, artículo 996 inc. 1°.

6.7) Situación de los que suceden a la vez por testamento y abintestato: Es fácil que el artículo
996 inc. 2° que regula esta situación se interprete mal. Se pone, esta norma, en el caso de que los
herederos designados en el testamento, lo sean a la vez abintestato, es decir vayan a concurrir
en la parte intestada de la herencia, y establece que si la porción testamentaria es inferior a la
que le correspondería abintestato, los herederos testamentarios participan en la sucesión
intestada hasta completar la porción que les correspondiera abintestato. Y si la porción
testamentaria excede a lo que les correspondería abintestato llevan siempre la primera.

Cabe tener presente el inciso final del artículo 996, que impide que el causante pueda violar las
asignaciones forzosas.

¿Podría darse la situación que una persona hizo testamento y después de algunos de sus
bienes (Se aplican las reglas intestadas respecto de los otros)?
¿Cuáles son los Principios que consideró el legislador para regular la sucesión intestada
(Prefiere línea descendente y luego ascendente y el Principio de prioridad del grado)?
¿Este principio se aplica irrestrictamente en todos los órdenes sucesorios (Derecho de
representación, no se aplica irrestrictamente)?
¿Y en la línea ascendente (Sí)?

¿Qué son los Órdenes Sucesorales?

¿Cuáles son los Actuales órdenes sucesorales?
¿Cuánto le corresponde al cónyuge cuando hay un hijo y cuando hay más de uno?
¿A propósito de qué estudió las legítimas (Sucesión intestada)?, ¿Pero (Se aplica a ambas
clases)?
¿Cuándo se pasa al segundo orden (Cuando no hay descendientes que lo representen)?
¿Hay aquí derecho de representación (No)?
¿En qué casos no obstante corresponder la herencia a los descendientes y hay ascendientes, no
van a tener derecho a la herencia (Cuando hay reconocimiento de un hijo con oposición)?
¿cuándo podrán suceder Cuando el hijo lo restableció en su derecho?
¿Cuándo pueden restablecerlo (Por un acto testamentario o por escritura pública)?
¿En qué caso el cónyuge no tiene derecho (Cuando dio lugar a la separación por su culpa)?
¿Cuándo se pasa al tercer orden sucesoral?
¿Quiénes lo componen?
¿Qué diferencia hay entre hermanos (De simple y de doble conjunción)?.
¿Qué diferencia hay entre ellos?
¿Si muere una persona, cómo se regula la sucesión?
¿Sucesión intestada, en base a que lo organiza?, ¿cuál es el primer orden?, ¿qué derecho
puede jugar aquí?, ¿qué importancia tiene el derecho de representación?
¿Si los hijos faltan, qué ocurre?, ¿quién más sigue?, ¿cuánto lleva cada uno? ¿y si hay 20
hijos?
 Sucesión Testada

¿Cómo se define Testamento?: El artículo 999 define el testamento en la siguiente forma: "El
testamento es un acto más o menos solemne, en que una persona dispone del todo o de una parte de
sus bienes para que tenga pleno efecto después de sus días, conservando la facultad de revocar las
disposiciones contenidas en él, mientras viva".

7.2) Características del Testamento: El testamento presenta las siguientes características:

1. Es un negocio jurídico unilateral: es un negocio jurídico porque la voluntad del testador

está dirigida a producir los efectos por él deseados, que son los que tuvo en vista al
otorgarlo. Y, es unilateral porque para nacer a la vida jurídica requiere de la sola voluntad
del testador.

2. Es un acto más o menos solemne, artículos 999, 1000 y 1002. Luego, el testamento es
siempre solemne, exige solemnidades objetivas, es decir, establecidas en atención al acto en
sí mismo. El fundamento de la solemnidad es:
a) Así queda una prueba preconstituida de la real voluntad del testador;
b) El testamento es un acto de importancia en la vida jurídica, así él da origen a la
sucesión por causa de muerte y normalmente los actos de trascendencia para el
derecho son solemnes.

De las expresiones usadas por el legislador: "acto más o menos solemne", se desprende una
importante clasificación del testamento: cuando el testamento es más solemne nos
hallamos en presencia del testamento propiamente solemne, y cuando es menos
solemne, ante un testamento privilegiado. En ambos casos el testamento es solemne, lo
que sucede es que en el privilegiado las solemnidades son menos estrictas.

3. Es un acto personalísimo, artículos 999 y 1003: El carácter personalísimo del testamento

trae dos consecuencias de interés:
a) El legislador no acepta los testamentos mancomunados o conjuntos artículos
1003 y 1059.
b) En el testamento no cabe la representación, artículo 1004: Aplicación de este
principio es el artículo 1063, que dispone: "La elección de un asignatario, sea
absolutamente, sea de entre cierto número de personas, no dependerá del puro
arbitrio ajeno".

4. El testamento produce sus efectos plenos una vez fallecido el causante, pero puede
producir otros efectos en vida de éste, artículo 999. Esto es lógico, porque el testamento
da origen a la sucesión por causa de muerte, modo de adquirir que se basa en el
fallecimiento del causante.
El artículo 999 dice "... para que tenga pleno efecto ...", ello porque el testamento
produce la totalidad de sus efectos fallecido el causante, y antes de su fallecimiento
puede tener otros efectos pero no totales.
Así, el testamento produce en vida del causante, por ejemplo, en el reconocimiento de
un hijo.

5. El testamento es esencialmente revocable, artículo 999 par te final. El testamento puede

ser dejado sin efecto por la sola voluntad del que lo otorgó.

Debe tenerse presente que en el testamento sólo son revocables las disposiciones
testamentarias, mas no de las declaraciones. La propia definición habla únicamente de
las disposiciones testamentarias, estableciendo su revocabilidad. Reafirma lo indicado lo
dispuesto en el artículo 189 inciso segundo, norma que, refiriéndose al reconocimiento de
 un hijo, establece "el reconocimiento es irrevocable, aunque se contenga en un testamento
revocado por otro acto testamentario posterior...".

7.3) Requisitos del Testamento: Los requisitos del testamento son de tres clases:

A. Requisitos internos;
B. Requisitos externos o solemnidades, y
C. Requisitos que dicen relación con las disposiciones testamentarias.

Veamos los requisitos internos

A. Requisitos internos: Los requisitos internos del testamento son capacidad del testador y su
voluntad exenta de vicios.

a) Capacidad para testar: El principio en esta materia es que toda persona es

capaz, para testar, excepto aquellos que la ley declara incapaces. Este principio
se extrae del artículo 1005, el que después de indicar quienes son inhábiles,
termina manifestando que las personas no comprendidas en dicha enumeración son
hábiles para testar.

Por lo demás, en el derecho la regla general es la capacidad y la excepción la

incapacidad, artículos 1446, 1795 y 961. Luego son incapaces para testar:

1. El impúber;
2. El que se hallare bajo interdicción por causa de demencia;
3. El que actualmente no estuviere en su sano juicio por ebriedad u otra
causa;
4. Todo el que no pudiere expresar su voluntad claramente, artículo 1005.

La incapacidad debe existir al momento de otorgarse testamento, artículo 1006.

Luego:

a. El testamento otorgado por una persona que al momento de testar es

inhábil, pero posteriormente y antes de fallecer pasa a ser capaz, es
nulo.
b. Si la persona al momento de testar era hábil y después pasa a ser
incapaz, no se invalida el testamento por dicho motivo.

b) Voluntad exenta de vicios: Se oponen a la libre manifestación de voluntad del

testador los vicios de voluntad: fuerza, dolo y error:

1. La fuerza en el testamento, artículo 1007. La fuerza en el testamento para

que vicie la voluntad debe cumplir con los requisitos generales señalados
en los artículos 1456 y 1457: grave, injusta y determinante. Se ha
pretendido que al decir el artículo 1007 que "de cualquier modo" que haya
intervenido la fuerza en el testamento es nulo, está queriendo significar que
no es necesario que en este caso la fuerza reúna los requisitos legales
mencionados. La Corte Suprema ha resuelto, sin embargo, que la fuerza en
el testamento debe reunir los requisitos generales. La sanción de la fuerza
como vicio de la voluntad es la nulidad relativa del acto.

2. El dolo en el testamento: el legislador nada ha dicho al respecto por lo que

se aplican las reglas generales. Recordemos que el testamento es un acto
unilateral luego, para que vicie la voluntad no es necesario que el dolo
sea obra de una de las partes, artículo 1458.
 3. El error en el testamento: nada dice el Título III al respecto, ocupándose
el legislador de esta materia en los artículos 1057y 1058.

7.4) Clasificación del Testamento: La clasificación del testamento se hace en atención a las so-
lemnidades de que está revestido. Del artículo 999 se deduce que el testamento puede ser: solemne
y menos solemne o privilegiado.

a) Testamento Solemne: "es aquel en que se han observado todas las solemnidades que la
ley ordinariamente requiere", artículo 1008 inciso 2°.

El testamento solemne puede ser otorgado en Chile o en país extranjero. El otorgado

en Chile puede ser “Abierto” o “Cerrado”, artículo 1008 inciso final. El testamento
solemne otorgado en país extranjero puede ser extendido en conformidad a la ley chilena o
a la del país en que se otorgue, artículos 1027 y 1028.

b) Testamento Menos solemne o Privilegiado es aquel en que pueden omitirse algunas de

estas solemnidades por consideración a circunstancias particulares, determinadas
expresamente por la ley, artículo 1008 inciso tercero.

Son especies de testamento menos solemnes o privilegiados: el verbal, el militar y el

marítimo, artículo 1030.

7.5) Testamento solemne otorgado en Chile: Existen ciertas solemnidades comunes a todo
testamento solemne, ellos son:

1. La ESCRITURACIÓN, artículo 1011;

2. La presencia de TESTIGOS; en todo testamento solemne debe concurrir el número de

testigos hábiles exigidos por la ley, el cual es variable, la regla general es 3, pero la ley
exige 5 en un caso: el testamento abierto que no es otorgado ante funcionario.

Los testigos del testamento deben ser hábiles, al respecto el artículo 1012 señala quiénes
no pueden ser testigos de un testamento solemne.

Si un testigo es inhábil, pero esa inhabilidad no se manifiesta exteriormente y la

opinión dominante era que este testigo podía serlo del testamento, la circunstancia de
la inhabilidad real del testigo no anula el acto, pero la habilidad putativa no podrá servir
sino a uno sólo de los testigos, artículo 1013. Este artículo es una aplicación del error
común.

Además de ser hábiles, los testigos deben cumplir otros requisitos:

a) Dos de los testigos a lo menos deberán estar domiciliados en la comuna o

agrupación de comunas en que se otorgue el testamento;
b) Si el testamento se otorga ante 3 testigos, 1 por lo menos debe saber leer y
escribir, y si se otorga ante 5 testigos, 2 por lo menos deben cumplir este
requisito, artículo 1012 inciso final.

7.5.1) Testamento Solemne ABIERTO, PÚBLICO o NUNCUPATIVO: Es aquel en que el

testador hace sabedores de sus disposiciones a los testigos. El artículo 1015 inciso 1° dispone: "Lo
que constituye esencialmente el testamento abierto, es el acto en que el testador hace sabedores de
sus disposiciones al escribano, si lo hubiere, y a los testigos".

El testamento abierto puede otorgarse en dos formas:

 A. Ante Funcionario Público competente y 3 testigos;

B. Ante 5 testigos, sin intervención de funcionario público.

A. Ante Funcionario Público competente y 3 Testigos:

a) Funcionario competente: De acuerdo al artículo 1014 lo es el escribano, pero también

puede hacer las veces de tal el juez de letras del territorio jurisdiccional del lugar del
otorgamiento.
a. Testamento autorizado por notario: El notario debe ser competente en cuanto a la
materia y al territorio.
b. Testamento autorizado por Juez de Letras: el artículo 1014 inciso segundo
dispone que "podrá hacer las veces de escribano el juez de letras del territorio
jurisdiccional del lugar del otorgamiento".

El artículo 1014 no da pie para sostener que el otro funcionario sustituya al notario
cuando falta y que, por tanto, no puede actuar cuando hay notario.

 En “Protocolo” o en “Hojas Sueltas”: El testamento otorgado ante un Juez de

Letras necesariamente lo será en hoja suelta, ya que éste no lleva protocolo en el
cual insertar los testamentos. En el caso del Notario, la situación no es clara, pero
debe concluirse que el testamento puede ser otorgado tanto en protocolo como en
hoja suelta. Lo corriente será que se otorgue en el protocolo, en cuyo caso será
instrumento público en cuanto a testamento y también como escritura pública.

B. Ante 5 Testigos, y sin Funcionario Público: Este Testamento no está revestido de la

misma autenticidad del anterior, por ello la ley para proceder a la ejecución de
testamento abierto otorgado ante 5 testigos, exige previamente su publicación, artículo
1020.
Juez competente para conocer de la publicación del testamento es el del último domicilio
del testador, artículo 1009.

--> Protocolización del testamento otorgado en Hoja Suelta: El artículo 866 del Código de
Procedimiento Civil dispone que el testamento abierto, otorgado ante funcionario competente y
que no se haya protocolizado en vida del testador será presentado después de su fallecimiento
y en el menor tiempo posible al tribunal para que ordene su protocolización. Sin este requisito
no podrá procederse a su ejecución. La protocolización del testamento abierto otorgado ante 5
testigos la ordena el artículo 1020.

--> Declaraciones que debe contener el testamento abierto: El artículo 1016 del Código Civil
dispone: "En el testamento se expresarán el nombre y apellido del testador; el lugar de su
nacimiento; la nación a que pertenece; si está o no avecindado en Chile, y si lo está, la comuna
en que tuviere su domicilio; su edad; la circunstancia de hallarse en su entero juicio; los nombres
de las personas con quienes hubiere contraído matrimonio, de los hijos habidos en cada
matrimonio, de cualesquier otros hijos del testador, con distinción de vivos y muertos, y el
nombre, apellido y domicilio de cada uno de los testigos;
Se ajustarán estas designaciones a lo que respectivamente declaren el testador y testigos. Se
expresarán asimismo el lugar, día, mes y año del otorgamiento; y el nombre, apellido y oficio del
escribano, si asistiere alguno".

El inciso segundo del artículo recién transcrito está complementado por el artículo 414 del Código
Orgánico de Tribunales que exige que el notario deje constancia de la hora y lugar en que se
otorguen los testamentos. O sea, se agrega la mención de la hora del otorgamiento. El artículo 414
del Código Orgánico de Tribunales no se aplica a los testamentos abiertos ante cinco testigos,
porque en su otorgamiento no interviene notario.

--> Proceso de Otorgamiento del testamento abierto: Puede descomponerse en 2 etapas:

 1. Escrituración y Lectura del testamento: El testamento después de escrito debe ser leído
en alta voz por el funcionario que interviene en su otorgamiento, y si no interviene
ninguno, por aquel de los testigos que designe el testador.
Los tribunales han resuelto que es nulo el testamento otorgado ante 5 testigos en que no
se indica cuál de éstos debe leerlo, artículo 1017. La lectura del testamento es un acto
continuo e ininterrumpido, artículo 1017 inciso final que concuerda con el artículo 1015.

2. Firma del Testamento, artículo 1018. Si el testador no sabe o no puede firmar se

mencionará en el testamento esta circunstancia expresándose la causa. No es necesario
que alguien firme por el testador. La jurisprudencia es uniforme en el sentido de que no
se requiere expresar la causa por la cual el testador no pudo firmar, porque la
exigencia es que se deje constancia de cuál fue el motivo por el cual no firmó: porque no
supo, porque no pudo, no siendo necesario expresar la causa por la cual no supo o no pudo
hacerlo.
Si alguno de los testigos no sabe o no puede firmar, otro de los testigos firmará por él y
a ruego suyo, expresándose así en el testamento. Se ha resuelto que no es posible que
firme por el testigo un tercero extraño al testamento, so pena de nulidad.

7.5.2) Testamento Solemne CERRADO o SECRETO: Es aquel en que no es necesario que los
testigos tengan conocimiento de las disposiciones testamentarias, artículo 1008 inciso final.

El testamento cerrado DEBE otorgarse ante Funcionario Competente y 3 Testigos. El artículo

1021 dispone: "El testamento solemne cerrado debe otorgarse ante un escribano y 3 testigos".
Podrá hacer las veces de escribano el respectivo juez letrado".

--> Otorgamiento del testamento cerrado: Se refiere a esta materia el artículo 1023. El
otorgamiento del testamento cerrado se descompone en 3 etapas:

1. Escrituración y Firma del testamento. La solemnidad que la ley exige en cuanto a la

escrituración del testamento cerrado, es que esté escrito o a lo menos firmado por el
testador, artículo 1023 inciso 2°. Al respecto pueden presentarse 3 situaciones:
i. Que el testamento esté escrito y firmado por el testador : no hay problema alguno
en cuanto a su validez;
ii. Que el testamento esté escrito por un tercero y firmado por el testador , también
es válido, pues la ley exige que el testamento esté firmado por el testador, a lo
menos;
iii. Que el testamento esté escrito de puño y letra del testador, pero no firmado por
éste. Al respecto hay 2 opiniones:
a. El testamento es válido, porque no es necesario que el testamento esté
escrito y firmado por el testador, sino que puede ser lo uno o lo otro;
b. El testamento es nulo porque el artículo 1023 dice que el testamento debe
estar "a lo menos firmado" por el testador, indicando con ello que en todo
caso debe haber firma de éste.

2. Introducción del Testamento en Sobre Cerrado. El testador debe introducir el

testamento en un sobre, el cual debe ser cerrado exteriormente en términos tales que
si se quiere extraer el testamento debe romperse la cubierta, artículo 1023.

3. Redacción y Firma de la carátula. Comienza la carátula con el epígrafe "testamento", y

contendrá las menciones del artículo 1023 inc. 5° que dispone: "El escribano expresará
en el sobrescrito o cubierta, bajo el epígrafe testamento, la circunstancia de hallarse el
testador en su sano juicio; el nombre, apellido y domicilio del testador y de cada uno
de los testigos; y en lugar, día, mes y año del otorgamiento". Al igual que en el
testamento abierto, el artículo 414 del Código Orgánico de Tribunales agrega la mención de
 la hora en que se otorgó el testamento.

4. Firmas del testador y de los Testigos; y por la firma y signo del escribano, sobre la
cubierta, artículo 1023 inciso penúltimo.

Luego, en el testamento cerrado pueden existir 2 firmas del testador: la del testamento mismo,
que se discute si puede faltar o no, y la de la carátula, que es esencial. Se ha resuelto que puede
suplirse la firma de la carátula por la impresión digital del testador.

El otorgamiento del testamento debe ser ininterrumpido, artículo 1023 inciso final.

De acuerdo a lo dispuesto en el inciso primero del artículo 1023: "Lo que constituye esencialmente
el testamento cerrado es el acto en que el testador presenta al escribano y testigos una escritura
cerrada, declarando de viva voz y de manera que el escribano y testigos le vean, oigan y
entiendan, salvo el caso del artículo 1024, que en aquella escritura se contiene su testamento. Los
mudos podrán hacer esta declaración escribiéndola a presencia del escribano y testigos".
Luego, la parte en que el testador de viva voz expresa que en el sobre cerrado está su
testamento, es la de mayor solemnidad en el otorgamiento del mismo.

El testador puede llevarse el testamento cerrado o dejarlo en la Notaría. En todo caso, de

acuerdo al artículo 431 del Código Orgánico de Tribunales los notarios deben llevar un libro
índice de carácter privado de los testamentos cerrados otorgados ante él, el cual se conserva
secreto y sólo pude ser exhibido en virtud de resolución judicial o ante una solicitud de un particular
que acompañe el certificado de defunción que corresponde al otorgante del testamento.

--> APERTURA del Testamento Cerrado: Juez competente para intervenir en esta diligencia es
el del último domicilio del testador, artículo 1009, pero conforme al artículo 868 del Código de
Procedimiento Civil, si al testamento se ha otorgado ante un notario que no sea el del último
domicilio del testador, puede ser abierto ante el juez de la comuna o agrupación de comunas a que
pertenezca dicho notario, por delegación del juez del último domicilio.

Puede pedir la apertura del testamento cualquier persona capaz de parecer en juicio. Antes de
proceder a la apertura el juez debe cerciorarse de la muerte del causante.

El juez citará al notario y a los testigos que concurrieron al otorgamiento del testamento, éstos
depondrán sobre dos hechos:

a) Reconocerán su Firma y la del Testador;

b) Reconocerán si el Testamento está tal cual fue otorgado; si está cerrado, sellado o
marcado como en el acto de otorgamiento, artículo 1025.

Si falta algunos de los testigos, los otros abonarán la firma de los ausentes. Si falta el notario
que intervino en el otorgamiento, será reemplazado en estas diligencias por quien le ha
sucedido en el cargo. En caso de que el juez lo estime conveniente podrán ser abonadas las firmas
del notario y testigos por la declaración jurada de otras personas fidedignas. Se ha resuelto que la
incompetencia del juez que conoció de la apertura no anula el testamento, sino que en la diligencia
es ineficaz, debiendo repetirse subsanando sus vicios.

--> Protocolización del testamento cerrado: Reconocidas las firmas y la integridad del
testamento se ABRE EL SOBRE y el juez rubricará cada hoja del testamento a su principio y
a su fin, y lo mandará protocolizar ante el notario que lo autorizó o ante el que el juez designe.
Además de protocolizarse el testamento mismo, también se protocolizan los antecedentes que lo
acompañen, esto es, los que corresponden a los trámites de apertura, artículo 417 del Código
Orgánico de Tribunales. Desde el momento de su protocolización el testamento adquiere el carácter
de instrumento público, artículo 420 del Código Orgánico de Tribunales.
--> Nulidad del Testamento solemne: Por regla general, la omisión de cualquier solemnidad en
el testamento produce la nulidad absoluta del mismo, porque el testamento es solemne con el fin
de garantizar la voluntad libre y espontánea del testador, artículo 1026.

Por consiguiente, para determinar cuándo el testamento es nulo y cuándo es válido debe
examinarse cada una de las solemnidades exigidas por la ley, porque la omisión de cualquiera de
ellas produce la nulidad.

Si se omiten las “Declaraciones del testamento”, no se produce la nulidad de éste si no hay

dudas sobre la identidad de las personas que intervienen en él, artículo 1026 inciso segundo.
Sanción por la omisión de la indicación del lugar de otorgamiento del testamento.

Tanto en el testamento abierto, como en la carátula del testamento cerrado la ley exige que se
indique el lugar de otorgamiento. Algunos entienden por "lugar" el sitio específico en que se otor-
ga el testamento (oficio del notario, casa del testador, etc.), otros estiman que es el lugar
geográfico del otorgamiento: aldea, ciudad, comuna; esta última es la tesis predominante en la
jurisprudencia. Se estima que la omisión de la designación del lugar de otorgamiento del
testamento no produce la nulidad de éste, si no hay dudas en cuanto a la identidad del
testador, testigos y funcionarios, ello por aplicación del artículo 1026 inciso segundo del Códi-
go Civil.

7.6) La Revocación del Testamento: La revocación es algo característico y esencial del

testamento. Esta facultad se señala en la propia definición de él, en el artículo 999, es de orden
público, por ello el artículo 1001 niega valóralas cláusulas que envuelvan una renuncia a esta
facultad.

Lo revocable son las “disposiciones” del testamento, mas NO LAS DECLARACIONES. En el

testamento hay que distinguir entre disposiciones y declaraciones testamentarias, distinción que
hace el propio legislador en los artículos 1034, 1038 y 1039.

El artículo 999 establece que lo revocable son las disposiciones, guardando silencio respecto de las
declaraciones, lo mismo sucede en los artículos 1001, 1211, 1215, etc.

En relación con esto hay que recordar que el reconocimiento de un hijo hecho en un testamento
es una declaración testamentaria, y al respecto el inciso segundo del artículo 189 establece
expresamente que " el reconocimiento es irrevocable, aunque se contenga en un testamento
revocado por otro acto testamentario posterior...". Se trata pues, de una declaración testamentaria
que no es afectada por la revocación del testamento en que se contiene.
Las disposiciones testamentarias deben revocarse por medio de otro testamento. No lo dice
expresamente el legislador, pero ello se desprende del conjunto de disposiciones relativas a esta
materia.

 Clasificación de la Revocación del Testamento: La revocación del testamento puede

clasificarse en:

1. Total y Parcial:
a) Total: cuando mediante ella queda íntegramente sin efecto el testamento revocado;
b) Parcial: cuando el testamento revocado subsiste en las partes en que no es dejado sin
efecto; afecta sólo ciertas cláusulas del testamento.

2. Expresa y Tácita:
a) Expresa: la que se hace en términos formales y explícitos;
b) Tácita: es aquella en que el nuevo testamento tiene disposiciones inconciliables con las
de los anteriores, artículo 1215 que concuerda con el artículo 1149.

¿Es revocable el testamento?

¿Si el testador en su testamento reconoció a un hijo y después revoca el testamento, qué
ocurre?
¿Hoy día, eso lo dice la ley o es elaboración doctrinaria (Ley)?
¿Se puede regular la sucesión mediante una convención y por qué?
¿Cuál es la definición de Testamento?
¿Qué tipo de Acto Jurídico es?
¿Capacidad para testar, qué edad?, ¿puede testar su representante legal?
¿Cuáles son las Clasificaciones más típicas (solemne-menos solemne; unilateral), ¿qué
consecuencias trae?
¿Cuáles son los Requisitos de fuerza en compraventa y en testamento?
¿Cuáles son los Requisitos dolo en compraventa y en testamento?
¿Si una persona desea otorgar testamento en Chile, cómo puede hacerlo?
¿En qué caso conviene otorgar un testamento cerrado?
¿Cuál es la Principal característica del testamento cerrado?, ¿Tiene otras?
¿Qué requisitos tiene el testamento que se encuentra dentro del sobre (Escrito)?
¿Importancia de que esté “a lo menos firmado”, qué problema surge
¿Ante quién se otorga el testamento cerrado?
¿Quiénes más concurren?
¿Cuántos testigos?
¿Ante quién se otorga el testamento abierto?
¿Se dan a conocer sus disposiciones en el testamento abierto?
¿Debe dejarse constancia de la lectura (persona ciega)?.
¿Cuáles son las características del Testamento como Acto Jurídico que lo diferencian de los
demás?
¿La revocación del testamento implica la revocación de las declaraciones?
¿Qué ocurre con las declaraciones que no sean de reconocimiento de hijo?

¿Es un acto unilateral y subjetivamente simple, entonces, cómo se protege la voluntad del
causante (a través de las solemnidades y de la revocación que puede hacer el testador)?
¿Qué ocurre en materia de vicios?
¿De quién debe emanar el dolo?
¿Qué pasa con la fuerza?
¿En qué consiste la solemnidad del testamento?
¿Puede definir testamento cerrado y el testamento abierto?
¿Existen solemnidades para el contenido?
¿Cuál puede ser el contenido del testamento?
¿Si la persona tiene asignatarios forzosos, de qué puede disponer libremente?
¿Cómo es la Forma de disponer de la cuarta de mejoras?
¿hay que ser legitimario para ser asignatario de la cuarta de mejoras?
¿Cuándo los nietos son legitimarios?
¿Qué se hace con el testamento cuando se dicta el auto de posesión efectiva?
¿Hay una Excepción de inmuebles?, ¿También se inscribe el testamento (Sí, por publicidad)?
¿Cuál es la Finalidad de la inscripción del auto de posesión efectiva?
¿Cuándo se adquieren los bienes hereditarios?
¿Qué se adquiere con el fallecimiento?

¿Cómo opera La fuerza en el testamento?, ¿A qué se refiere “De cualquier modo...”?

¿Cuál es la fuerza que se requiere para viciarlo?, ¿Cualquiera o una grave, injusta y
determinante?
¿Cuál es la Sanción?

¿Dentro de qué clase cae el art. 999?

¿Cuáles son las Solemnidades del testamento cerrado?
¿Quién es el funcionario competente?
¿Cuántos testigos se requieren?
¿Quiénes pueden ser testigos?
¿la regla general es que sean hábiles o no?
¿Cuáles son las consecuencias que acarrea la falta de habilidad del testigo?
¿Por qué hay nulidad absoluta?, ¿Seguro que frente a un testigo inhábil el testamento es
nulo?, ¿Testigos y notario son las únicas solemnidades del testamento?
¿Cuáles son los Requisitos del testamento abierto?
¿Cuáles son los Requisitos especiales del testamento abierto?
¿De quién es la opción entre el juez y el notario?
¿Testamento abierto ante 5 testigos, cómo se otorga?
¿Qué solemnidades tiene?
¿Cuál es el juez competente?

¿Hay Reglas especiales en materia de vicios de la voluntad en materia testamentaria?

¿Cuál es el efecto de la fuerza en el testamento?
¿Cuál es el efecto de la fuerza en los actos jurídicos?
¿El error en la persona, cómo opera en los actos jurídicos?
¿y cómo opera en el testamento?
¿Cómo opera la Nulidad en el testamento?
¿Cuál es el Problema del art. 1007?
¿Cómo opera el Error y Nulidad en el testamento?
¿Cómo se debe autorizar?

¿Desde cuándo se puede otorgar testamento (Capacidad)?

¿Cómo es la Clasificación del testamento?
¿Qué es el Testamento solemne cerrado?
¿Qué constituye esencialmente el testamento solemne cerrado?
¿Qué constituye el testamento solemne cerrado?
¿Cómo es el Otorgamiento de testamento solemne cerrado?
¿Cuántos instrumentos hay en el testamento solemne cerrado?

Asignaciones - Asignaciones Forzosas

El artículo 953 inciso primero dispone: "Se llaman asignaciones por causa de muerte las que hace
la ley, o el testamento de una persona difunta, para suceder en sus bienes".

8.1) Requisitos de las “Asignaciones”: Para hablar de esto debemos hacer una distinción, entre:
1. En las Asignaciones (Genero): Requieren que el Asignatario sea “Capaz” y “Digno”
2. En las Asignaciones Testamentarias (Especie): Además de ser “Capaz” y “Digno” y un
además un requisito subjetivo, que el sea “Persona Cierta y Persona Determinada”.

 Persona Cierta y Persona Determinada:

a) El asignatario debe ser persona cierta, artículo 1056 primera parte. También dicen
relación con la certidumbre del asignatario los artículos 962 y 963.
En caso de que la asignación esté concebida en tales términos que exista incertidumbre
respecto a la persona a quien el testador ha querido referirse, ninguna de las dos o más
personas entre las cuales existe la duda tendrá derecho a la asignación, artículo 1065.
b) El asignatario debe estar determinado o ser determinable, la determinación del
asignatario en el testamento debe hacerse por el nombre de éste, pero si el asignatario no
está determinado en esta forma, no se produce la ineficacia de la disposición testamentaria,
siempre que el testamento contenga indicaciones claras que permitan su identificación,
artículo 1056. Por ello se dice que el asignatario debe estar determinado o ser
determinable. Ej. Los hijos de Mandolina.
Por excepción en tres casos la ley admite la indeterminación del asignatario:
1. Asignaciones hechas con un objeto de beneficencia, artículo 1056 inciso 2°.
2. Asignaciones dejadas a los pobres:
3. Asignaciones dejadas indeterminadamente a los parientes:

8.2) Requisito de las “Asignaciones”: Deben estar Determinadas o Ser Determinables. Para la
validez de la asignación debe estar determinado el objeto de la misma, artículo 1066.
1. Asignación a Título Universal: Basta la determinación del patrimonio del causante,
pues el heredero sucede en todo él o en una cuota suya.
2. Asignación a Título Singular o Legado: La determinación de la asignación en sí
misma, de los bienes que la forman. Esta determinación puede suplirse por indicaciones
claras del testamento.
 3. Legados de Género: Los bienes deben estar determinados genéricamente o en cantidad, o
cuando menos ser determinables en virtud de que el testamento tenga indicios claros.
4. Legados de Especie: Se exige la determinación máxima: la específica. El inciso segundo
del artículo 1066 contiene una excepción al principio en estudio.
 El error en las asignaciones testamentarias: El artículo 1058 deja en claro que el error sólo
afecta la cláusula testamentaria en que incide y en base a él se concluya que el error vicia la
asignación cuando es determinante.

Sólo el error de hecho produce el efecto de invalidar la asignación, no así el de derecho, con lo
cual se aplica la regla general del artículo 1452.

Del artículo 1057 se desprende que aun el error en la persona vicia la asignación. Las
asignaciones testamentarias son acto intuito persona. Pero el error en el nombre no vicia la
disposición si no hubiere dudas acerca de ella.

 Otros Requisitos de las Asignaciones Testamentarias: En su mayoría ya tratadas:

a) Nulidad de disposiciones captatorias, artículos 1003 y 1059;
b) Falta de manifestación clara de voluntad, artículos 1005 y 1060;
c) Elección del asignatario por otra persona, artículos 1004 y 1063.

8.6) Cumplimiento en una Asignación que se deja al arbitrio de un heredero o legatario: El

artículo 1067 obliga a formular un distingo al respecto:

1. Si el heredero o legatario aprovechare rehusar la asignación, están obligados a llevarla

a efecto, a menos que prueben justo motivo para no hacerlo así. La ley no determina qué
debe entenderse por justo motivo, será tal, por ejemplo, el poco caudal de la herencia.
2. Si el incumplimiento de la asignación no reporta utilidad al heredero o legatario , éste
no está obligado a justificar su resolución cualquiera que ésta sea.

Entre los artículos 1067 y 1063 existe cierta contradicción, pues éste impide dejar a una
persona la elección del asignatario, sea absolutamente, sea entre cierto número de personas.

 Una solución al problema sería sostener que el artículo 1067 es especial respecto al
artículo 1063 porque el primero se pone en el caso de que la elección la haga un
asignatario, y el segundo, que la haga un tercero cualquiera.
 Otra solución sería aplicar el artículo 24 del Código Civil , siendo el espíritu del
legislador el considerar el testamento como un acto personalísimo, debiendo por
consiguiente primar el artículo 106 sobre el artículo 1067 en caso de conflicto por estar de
acuerde con el espíritu general de la legislación.

8.7) Interpretación del Testamento: En la interpretación del testamento prevalece la voluntad

claramente manifestada del testador, artículo 1069. La voluntad del testador prevalece siempre
que no se oponga; las prohibiciones y requisitos legales. La Corte Suprema ha resuelto en forma
reiterada que Interpretar un testamento es cuestión de hecho, en tanto que la calificación jurídica de
una disposición testamentaria es cuestión de derecho.

8.8) Clasificación de las asignaciones testamentarias: Las asignaciones testamentarias se pueden

clasificar en:

I. Asignaciones Puras y Simples y Sujetas a Modalidad

II. Asignaciones a Título Universal o Herencias y Asignaciones Título Singular o Legados
III. Asignaciones Voluntarias y Forzosas.

Veamos algunos de estos casos

I) Asignaciones Sujetas a Modalidad: No nos referiremos a las puras y simples por ser obvias.

I.1) Clasificación: Las asignaciones sujetas a modalidad pueden ser de 3 clases:

A. Condicionales;
B. A Día o a Plazo;
C. Modales.

Veamos cada una de ellas

A. Asignaciones Condicionales: En base a lo dispuesto en los artículos 1070 y 1473, se puede

definir la condición como "el hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento o
extinción de un derecho".
La condición debe consistir en un hecho futuro: Así lo dice la propia definición, al respecto
los artículos 1071 y 1072 reglan la situación en que el testador imponga como condición
un hecho presente o pasado, debiendo entenderse lo presente, futuro o pasado con
relación al momento de testar, salvo que se exprese otra cosa.
a) Si el hecho presente o pasado existe o ha existido, la condición se mira corno no
escrita, o sea, la asignación es pura y simple.
b) Si el hecho no existe o no ha existido, no vale la disposición.

Pero, puede haber ocurrido que la condición fuera realmente un hecho futuro al
momento de dictarse el testamento, pero se cumplió en vida del testador, en este caso
es menester distinguir si el testador supo o no que se había cumplido el hecho,
a) Si el testador supo que había ocurrido el hecho, es necesario subdistinguir si éste
es de los que admiten repetición o no. Si la permite, se presumirá que el testador
exige la repetición; si no, se tendrá la condición como cumplida.
b) Si el testador no supo que se había cumplido la condición, ésta se mirará como
cumplida, cualquiera que sea la naturaleza del hecho, es decir, admita o no
repetición.

 Condición de no impugnar un testamento, el artículo 1073 dispone "La condición de

no impugnar el testamento, impuesta a un asignatario, no se extiende a las demandas de
nulidad por algún defecto de forma".
 Condición de no contraer matrimonio, artículos 1074, 1075, 1076 y 1077. De los
artículos indicados se desprende que las condiciones impuestas a un asignatario de no
contraer matrimonio o de permanecer en estado de viudedad se tienen por no escritas,
esta es una forma de cautelar la libertad para contraer matrimonio. No obstante lo señalado
hay ciertos casos de excepción en que condiciones de esta naturaleza son válidas, como
sucede con, la condición de no contraer matrimonio antes de los 18 años (1074), de casarse
o no casarse con persona determinada, entre otras.

--> Asignaciones condicionales resolutorias y suspensivas: La asignación condicional

puede estar sujeta a una condición suspensiva o a una condición resolutoria. El artículo
1479, aplicable a las asignaciones condicionales, en virtud del artículo 1070, da el concepto
de condiciones suspensivas y resolutorias:
a) Asignaciones condicional resolutoria: Mientras la condición está pendiente, el
asignatario es propietario de los bienes dejados bajo condición; si falla la
condición, el dominio sujeto a ella se consolida pasando a ser puro y simple; y si la
condición se cumple, el asignatario pierde de la asignación, ésta se extingue.
b) Asignación condicional suspensiva: Si la condición suspensiva está pendiente, se
suspende la adquisición de la cosa asignada, artículo 1078 inciso 1°. El
asignatario no tiene derecho alguno, como no sea la facultad de solicitar medidas
conservativas y precautorias.

--> Consecuencias de este principio son:

 1) El asignatario debe existir al momento de cumplirse la condición, artículo
962;
2) La delación de la asignación se produce una vez cumplida la condición,
artículo 956;
3) El asignatario condicional nada transmite a sus herederos, artículo 1078;
4) El asignatario condicional no puede ejercer la acción de partición, artículo
1319.

Cumplida la condición nace el derecho del asignatario condicional, adquiere éste la cosa
asignada, artículos 1078 inciso final y 1338. Si la condición suspensiva falla se esfuma la
mera expectativa del asignatario; luego, si el asignatario había solicitado alguna medida
conservativa ésta debe ser alzada, artículos 1480 y 1481.

B. Asignaciones a Plazo o a Días: El artículo 1080 dispone: "Las asignaciones

testamentarias pueden estar limitadas a plazos o días de que dependa el goce actual o la
extinción de un derecho; y se sujetarán entonces a las reglas dadas en el título De las
asignaciones a plazo, con las explicaciones que siguen".

Luego, el plazo suspende el goce actual de un derecho, su exigibilidad. El derecho a la

asignación existe, pero el asignatario no puede exigirla desde ya.

--> Asignaciones a día y asignaciones a plazo: No hay que creer que las asignaciones a
día equivalen a las asignaciones a plazo.
La asignación a plazo no puede contener incertidumbre de ninguna especie, ya que el
plazo es un hecho futuro y cierto del cual depende la exigibilidad o cumplimiento de un
derecho u obligación. En su carácter cierto se diferencia de la condición.
En cambio, la asignación a día puede llevar envuelta cierta incertidumbre respecto al
día. Desde que en una asignación sujeta a modalidad se introduce la incertidumbre estamos
ante una condición y no un plazo. Como se verá las asignaciones a día pueden ser a plazo o
condicionales, según si existe o no incertidumbre en ellas.
--> Certidumbre y Determinación del día: El día en las asignaciones puede ser cierto o
incierto, determinado e indeterminado.

a) La certidumbre e incertidumbre de la asignación a día está en relación con la

certeza o no de que va a llegar el día fijado a 1asignación testamentaria. Es cierto el
día cuando tiene que llegar, y entonces constituye un plazo; es incierto, cuando no
existe certidumbre respecto si va a llegar ese día y entonces es condición.
b) La determinación o indeterminación del día depende de sí se sabe o no cuando va
a llegar el día. Es determinado si se conoce cuándo va a llegar el día, ejemplo el
primero de enero del año XXXX, y es indeterminado el día que no se sabe cuándo
va a llegar, ej.: el día que muera ZZ.

--> Clasificación de las asignaciones a día, conforme a su certi dumbre y

determinación: Atendiendo a su certidumbre y determinación las asignaciones a día se
clasifican de la siguiente forma:
1) Asignación a día cierto y determinado, art. 1081 inciso 1°;
2) Asignación a día cierto e indeterminado, art. 1081 inciso 2°;
3) Asignación a día incierto y determinado, art. 1081 inciso 3°;
4) Asignación a día cierto e indeterminado, art. 1081 inciso 4°.

Veamos estos casos:

1) Asignaciones desde tal día y hasta tal día: Las asignaciones a día se clasifican en
asignaciones "desde tal día" (dies ad qno) y "hasta tal día" (dies ad quem), que
corresponde la clasificación del plazo en suspensivo y extintivo, y de la condición
en suspensiva y resolutoria. Ej.: asignación desde tal día: dejo $100.000 a XX,
quien llevará el legado 1 año después de mi muerte.
 2) Asignación hasta tal día: Dejo a Pedro una pensión hasta el 1° de enero del año
XXXX.

3) Asignaciones desde tal día: Pueden ser de cuatro clases:

i. Asignaciones desde día cierto y determinado: ej.: dejo mi casa a X a
contar del primero de enero del año XXXX, artículo 1084. Es una típica
asignación a plazo; el asignatario adquiere el derecho desde el fallecimiento
del causante; pero su ejercicio se subordina al cumplimiento de la
modalidad. Importa un usufructo.
ii. Asignaciones desde día cierto e indeterminado, ej.: dejo mi casa a Pedro
desde la muerte de Juan.
Esta asignación es regularmente condicional, artículo 1085 inciso primero.
iii. Asignación desde día incierto, pero determinado: ej.: dejo a Pedro una
pensión de $ 100.000 mensuales desde que Juan cumpla 25 años de edad.
Es asignación condicional, porque hay incertidumbre, pues no se sabe si
Juan va a cumplir 25 años ya que puede fallecer antes, artículo 1086.
iv. Asignaciones desde día incierto e indeterminado: ej. se deja un inmueble
a Pedro, si se recibe de abogado. Es una asignación condicional.
4) Asignaciones hasta tal día: También pueden ser de 4 clases:
i. Asignaciones hasta tal día cierto y determinado, ej.: dejo mi casa a Pedro
hasta el primero de enero del año XXXX. Es típicamente una asignación a
plazo, artículo 1087 inciso primero.
ii. Asignaciones hasta tal día cierto e indeterminado, ej.: dejo mi casa a Pedro
hasta su muerte. Esta asignación es a plazo e importa un usufructo a favor del
asignatario, artículo 1087 inciso primero.
iii. Asignaciones hasta día incierto y determinado, ej.: dejo mi casa a Pedro
hasta que cumpla 25 años de edad. Esta asignación es también a plazo y
constituye un usufructo, artículo 1088 incisos primero y segundo.
iv. Asignaciones hasta día incierto e indeterminado, ej.: dejo mi casa a Pedro
hasta que se case. Como hay incertidumbre la asignación es condicional,
artículo 1083.
--> Reglas generales:
a) Las asignaciones desde días son siempre condicionales, salvo que sea desde un
día cierto y determinado o desde día cierto e indeterminado a un establecimiento
permanente, en estos dos casos, constituyen asignaciones a plazo.
b) Las asignaciones hasta tal día son, por regla general, constitutivas de un plazo y
representan un usufructo en favor del asignatario, salvo las hasta día incierto
indeterminado, en las que existe una condición.

C. Asignaciones Modales: Están reglamentadas en el Libro III, título IV, párrafo IV. En base
a lo dispuesto en el artículo 1089 se define el modo en la forma siguiente: "es la carga que
se impone a quien se otorga una liberalidad". Ej.: lego $ 1.000 a Diego con cargo que
costee los estudios de Juan.
La asignación modal puede ser una herencia o legado, artículo 1089. En la asignación
modal concurren dos personas: el Asignatario y el Beneficiario con el modo. La Corte
Suprema ha dicho que los requisitos deben concurrir únicamente en el asignatario
modal, pero no en el beneficiado con el modo, pues el verdadero asignatario es el que se
instituye como tal.

--> Incumplimiento del modo. La cláusula resolutoria: Si el asignatario modal no

cumple con la carga impuesta por el testador, el beneficiario con el modo tiene 2
derechos:
1. El de todo acreedor de solicitar la ejecución forzada de la obligación , siempre
que concurran los requisitos legales;
 2. Pedir la resolución de la asignación modal. Este derecho se ejerce en virtud de la
cláusula resolutoria, que define el artículo 1090.
Por regla general, la cláusula resolutoria no va envuelta en el modo, salvo que el
testador la imponga, artículo 1090 inciso 2°. Pero si el asignatario modal es un Banco
se subentiende la cláusula resolutoria.
--> Quiénes pueden solicitar la resolución del modo: El legislador no lo dice, la doctrina
estima que pueden hacerlo:
1) El beneficiado con el modo, pues declarada la resolución de la asignación modal,
debe entregársele una suma proporcional en dinero, artículo 1096. En ello está su
interés.
2) Los demás asignatarios, pues declarada la resolución de la asignación modal, ésta,
deducido lo que debe entregarse al beneficiario, acrece a los herederos, artículo
1096.
La ley no señala el plazo en que prescribe la acción para pedir la resolución, la Corte
Suprema ha resuelto que como acción ordinaria prescribe en 5 años contados desde que
se hace exigible la obligación, artículo 2515. Producida la resolución el asignatario modal
debe restituir la cosa asignada y sus frutos, con ello se diferencia de la condición
resolutoria tácita (artículo 1488) y, además, debe entregar al beneficiado con el modo una
suma de dinero proporcionada al objeto, acreciendo el resto a la herencia, si el testador no
ha dispuesto otra cosa; pero el asignatario modal queda excluido de este beneficio, artículo
1096.
--> Cumplimiento del modo: El artículo 1094 dispone: "Si el testador no determinare
suficientemente el tiempo o la forma especial en que ha de cumplirse el modo, podrá el juez
determinarlos, consultando en lo posible la voluntad de aquél, y dejando al asignatario
modal un beneficio que ascienda por lo menos a la quinta parte del valor de la cosa
asignada".
El legislador señala 2 casos en que el asignatario modal puede dejar de cumplir la carga
que se le ha impuesto:
1) Imposibilidad o ilicitud del modo, artículo 1093;
2) Modo que va en beneficio del propio asignatario modal, ej.: deja $ 1.000.000 a
X para que se construya una casa, artículo 1092.

II) Asignaciones a Título Universal o "Herencias" y Asignaciones a Título Singular o

"Legados":

II.1) Asignaciones a Título Universal o Herencias: Se las define en la siguiente forma: "Son
aquellas en que se deja al asignatario la totalidad de los derechos y obligaciones transmisibles del
difunto o una cuota de ellos", artículo 1097.

--> Clasificación de los herederos.

1. Según como son llamados a la Herencia:
a) Herederos Universales: Son herederos universales los llamados a la herencia sin
determinárseles la cuota que les corresponderá en ella;

De acuerdo al inciso final del artículo 1098, si son varios los herederos
universales, en definitiva dividen entre sí por partes iguales la herencia o la
parte que les corresponda. La ley se pone en el caso de que el testador hubiere
establecido varios herederos de cuota y uno universal: en este caso al heredero
universal le corresponde la parte de la herencia que falta para completar la
unidad.
b) Herederos de Cuota: a los de cuota se les asigna una porción determinada de la
herencia.

Los tribunales han resuelto que si varias personas son llamadas a la herencia por
partes iguales, son herederos universales, porque no existe determinación de cuota;
 si el causante deja a alguien el 10% de su fortuna, es heredero de cuota porque se le
fija como parte el 10%, artículo 1148.

La importancia de la clasificación de los herederos en universales y de cuota, es que el

derecho de acrecimiento opera sólo en los herederos universales.

--> Herederos de Remanente: Se le define como "aquel que es llamado por el testador o
la ley a lo que queda, después de efectuadas las disposiciones testamentarias".

Hay 4 categorías de herederos del remanente:

1) Herederos de remanente testamentarios universales : cuando el testador sólo ha
instituido legados y dispone también en el testamento del remanente de sus bienes;
2) Herederos de remanente testamentarios de cuota : cuando el testador ha
instituido asignaciones de cuota y asignatarios de remanente; el heredero de
remanente se entiende instituido en la cuota que falte para completar la unidad,
artículo 1099;
3) Herederos del remanente abintestato universal : cuando en el testamento no hay
sino asignaciones a título singular, y el testador nada dice respecto al resto de sus
bienes, los herederos abintestato son herederos universales del remanente, artículo
1100;
4) Herederos del remanente abintestato de cuota: cuando en el testamento sólo se
designan herederos de cuota, y las cuotas fijadas no alcanzan para completar la
unidad.

 Caso de que el Testador efectúa Asignaciones de Cuota en el testamento que

completen o exceden la unidad y designe otros herederos: Para establecer lo que ocurre
en este caso, es necesario distinguir si estos herederos son de remanente o universales.

a) Si son herederos de remanente nada llevarán en la herencia, artículo 1101. Pero

si es heredero universal no queda excluido, la razón de esta diferencia está en que al
instituir heredero universal el testador manifestó su voluntad de dejarle algo, no
sucede lo mismo con el heredero de remanente, pues el testador le deja lo que resta
de sus bienes y si nada queda, nada puede llevar.

b) El problema es determinar cuánto lleva el heredero universal , los artículos

1101 y 1102 dan las reglas al respecto.

Ej.: Se dejó a A 1/2, a B 1/3, a C 1/4 y se instituyó a D heredero universal. El

heredero universal se entiende instituido en una cuota cuyo numerador es 1 (uno) y
el denominador el número total, de herederos incluyendo al universal, o sea 4 en el
ejemplo dado.

A B C D
1/2 1/3 1/4 ¼

Estas asignaciones exceden en un tercio la herencia, por ello se reducen a un

mínimo común denominador que es: 12, lo que da el siguiente resultado:

A B C D
6/12 4/12 3/12 3/12

A continuación se representa la herencia por la suma de los numeradores que ha

resultado, esto es 16, la cual será el denominador, manteniéndose los mismos
numeradores:

A B C D
 6/16 4/16 3/16 3/16

Todo lo dicho anteriormente es sin perjuicio de la acción de reforma cuando

proceda, artículo 1103.

2. Según la fuente:.
a) Heredero Testamentario: Heredero en virtud de un testamento.
b) Heredero Intestado: Heredero en virtud de la ley.

3. Según si el Testador elige libremente o no:

a) Herederos Forzosos los legitimarios, o sea aquellos cuyos derechos hereditarios
el testador está obligado a respetar y que se suplen por el legislador aun con
perjuicio de sus disposiciones testamentarias expresas.
b) Herederos Voluntarios, son aquellos que el testador es soberano de instituir o
no, pudiendo elegirlo a su arbitrio.

No son designaciones iguales, la de heredero forzoso y heredero abintestato. Los herederos

forzosos son los legitimarios según lo indicado en el artículo 1181 inciso segundo. El
término heredero abintestato es más amplio, pues quedan incluidos en él personas que no
son herederos forzosos. Todo heredero forzoso es a la vez heredero abintestato, pero no
todo heredero abintestato es legitimario.

II.2) Asignaciones a Título Singular: "El título es singular cuando se sucede al difunto en una o
más especies o cuerpos ciertos, como tal caballo, tal casa; o en una o más especies indeterminadas
de cierto género, como un caballo, tres vacas, seiscientos pesos fuertes, cuarenta fanegas de trigo",
artículo 951 inciso 3°.

--> La posesión en los legados: El problemas sólo se plantea respecto de los legados de especie o
cuerpo cierto, y no en los de género, pues estos últimos se adquieren sólo desde que los
herederos los cumplen.

En los legados de especie sólo puede haber posesión real, artículo 700, no teniendo cabida ni la
posesión legal ni la efectiva.
No tiene lugar la posesión legal pues los artículos 688 y 722, que la establecen, se refieren sólo a
la herencia. Tampoco hay posesión efectiva, porque la ley en todos sus preceptos se refiere sólo
a los herederos.

Luego, en los legados sólo hay posesión real, siempre que exista "corpus" y "animus".

--> Legados de Inmuebles e inscripción en el Registro Conser vatorio: En los legados de

inmuebles no es necesaria la inscripción especial de herencia. Se plantea el problema de
establecer cómo se efectúa la entrega de estos legados.

Legado un inmueble no tiene por qué inscribirse en el correspondiente Registro del

Conservador de Bienes Raíces competente, a nombre de todos los herederos, pues no forma
parte de la indivisión hereditaria. El legado de especie se adquiere por el solo fallecimiento del
causante, luego muerto éste el inmueble sale de la universalidad de la herencia.

Con el fin de conservar la historia de la propiedad raíz, el inmueble deberá inscribirse en el

Registro del Conservador de Bienes Raíces a nombre del o los legatarios. En la práctica, los
herederos suscriben una escritura pública de entrega de legado y con ella se realiza la
inscripción a nombre del legatario.

--> Clasificación de los legados: La principal clasificación es en legados de especie o cuerpo cierto
y legados de género.
 a) Legado de especie: como se ha señalado precedentemente el legatario de especie adquiere
el bien legado por el solo fallecimiento del causante, artículo 1118. Que el legatario de
especie sea dueño de la cosa desde el fallecimiento del causante produce las siguientes
consecuencias:
i. Si los herederos se niegan a efectuar la entrega de la especie legada, el legatario
puede reclamarla mediante la acción reivindicatoria, pues es un dueño no
poseedor;
ii. El derecho del legatario a la especie legada se extingue cuando prescribe su
acción reivindicatoria;
iii. El legatario de un cuerpo cierto se hace dueño de los frutos desde el
fallecimiento del causante, artículos 1838 y 1078 inciso final.

b) Legado de género: en esta clase de legados por el fallecimiento del causante el legatario no
adquiere ningún derecho real, sino sólo un derecho personal para exigir a los
herederos o de las personas a quienes se ha impuesto la obligación de pagar el legado
la entrega de éste y el cumplimiento de dicha obligación.

El dominio de los géneros o cantidades legadas no las adquiere el legatario por sucesión por
causa de muerte, sino que por tradición.

Hecha la tradición, el derecho del legatario que se ejercía sobre un género va a recaer sobre una
especie. Al efectuarse la tradición de las cosas legadas genéricamente, se determinan las especies o
cuerpos ciertos que en definitiva va a recibir el legatario.

La acción del legatario de género para reclamar su legado prescribe conforme a las normas del
artículo 2515. A diferencia de los legatarios de especie, los legatarios de género sólo adquieren los
frutos desde el momento en que se les efectúa la tradición de las cosas legadas o los herederos se
colocan en mora de entregarlos.

--> Cosas susceptibles de legarse: En cuanto a las cosas que pueden legarse existe la más amplia
libertad. Pueden legarse cosas corporales e incorporales, artículo 1127; cosa ajena; la cuota
que se tenga en un bien; cosas futuras, artículo 1461.

III) Las Asignaciones Forzosas: El artículo 1167 inciso primero define las asignaciones forzosas
en la siguiente forma "son las que el testador es obligado a hacer, y que se suplen cuando no las
ha hecho, aun con perjuicio de sus disposiciones testamentarias expresas".

Son asignaciones forzosas aquellas que enumera el artículo 1167 esto es:

1. Los Alimentos que se deben por ley a ciertas personas;

2. Las Legítimas;
3. La Cuarta de Mejoras en la sucesión de los descendientes, de los ascendientes y del
cónyuge.

III.1) Campo de Aplicación: Las asignaciones forzosas se aplican tanto en la sucesión

testamentaria como en la intestada, y si el legislador se refiere sólo a la sucesión testada en el
artículo 1167 es porque ellas solamente podían ser desconocidas por el testador.

III.3) Casos en que el testador no está obligado a respetar las asignaciones forzosas: Hay
ciertos casos en que el testador no está obligado a respetar las asignaciones forzosas, ellos son los
siguientes:

1. En caso de Desheredamiento de un legitimario, artículo 1207.

2. En caso de Filiación determinada con oposición, de acuerdo al artículo 1182 inciso final
 3. En caso del Cónyuge que por su culpa dio ocasión la separación judicial , artículo 1182
inciso final.
4. Los alimentos forzosos no se deben en caso de injuria atroz del alimentario , artículo
324.

III.4) Análisis de cada una de las Asignaciones Forzosas en particular:

1) ALIMENTOS que se deben por ley a ciertas personas: Los alimentos pueden ser
voluntarios o forzosos. Los alimentos que se originan al fallecimiento del causante también
admiten esta clasificación. Pero, los alimentos voluntarios no constituyen asignación forzosa,
pues son un legado, artículos 1134 y 1171.

Por el contrario, los alimentos forzosos son una asignación forzosa y, por regla general,
constituyen una baja general de la herencia en virtud del artículo 959 N° 4; pero si las
asignaciones que se dejan a alimentarios forzosos son mayores a los que por ley corresponde,
el exceso constituyen alimentos voluntarios y se imputa a la parte de libre disposición, artículo
1171 inciso final.

1.1) Forma como se pagan las asignaciones alimenticias forzosas: La regla general es que los
alimentos forzosos gravan la masa hereditaria, esto es, constituyen una baja general de la
herencia que se deduce del acervo ilíquido, artículo 1168. Pero, nada impide que el testador
imponga a uno o más herederos la obligación de pagar esta asignación forzosa, de lo que se
deduce que en principio la asignación alimenticia en los alimentos forzosos es intransmisible, no
pasa a los herederos porque constituye una baja general de la herencia y la excepción se presenta
cuando el testador dispone lo contrario.
Cuando la asignación alimenticia forzosa constituye una baja general de la herencia, para
cumplirla en la práctica se separa de la sucesión un capital con cuyas rentas se pagarán dichas
pensiones, extinguida la obligación alimenticia, dicho capital debe ser distribuido entre los
distintos herederos.

1.2) La asignación alimenticia forzosa corresponde a los ali mentos que por ley debía el
causante: Los artículos 1167 y 1168 hablan de "alimentos que se deben por ley" ¿cuál es el sentido
de estas expresiones? Al respecto pueden presentarse cuatro situaciones, tres de las cuales no
merecen dudas y una que es discutible.

1. El causante fue condenado por sentencia ejecutoriada a pagar alimentos : es evidente

que se trata de alimentos que se deben por ley.
2. El causante pagaba en forma voluntaria los alimentos, sin haber sido condenado por
sentencia judicial: si en forma voluntaria el causante estaba dando alimentos a la persona
que por ley tiene derecho a exigirlos, ellos constituyen asignación forzosa, pues se deben
por ley.
3. El causante fue demandado en vida judicialmente por quien tenía derecho a
alimentos, pero la sentencia queda ejecutoriada después del fallecimiento de éste. Las
sentencias son declarativas de derechos en consecuencia el derecho de alimentos existía con
anterioridad, por tanto esos alimentos el causante los debía por ley y constituyen una
asignación forzosa
4. Una persona tenía título legal para demandar alimentos del causante y no los recibía
ni los había demandado: Algunos estiman que en este caso los alimentos se deben por
ley y que, por lo tanto, es una asignación forzosa. Interpretan las expresiones alimentos
que se deben por ley en forma muy amplia.
En cambio, la jurisprudencia se ha uniformado en el sentido de rechazar esta
interpretación. Pues, ella traería nuevos problemas, así los herederos nunca estarían a
salvo de las personas que teniendo título legal para demandar alimentos, no lo
hicieron en vida del causante. Tendrían que esperar que transcurrieran los plazos de
prescripción para quedar libres del problema.
1.3) Los alimentos forzosos no se ven afectados por las deudas de la herencia: De acuerdo al
artículo 1170 los alimentos forzosos no se ven afectados, en principio, por las deudas o cargas
que graven el patrimonio del difunto. Eso sí que pueden rebajarse cuando parezcan
desproporcionados a la fuerza del patrimonio que el causante tenía en vida. El precepto citado, en el
fondo, está en armonía con el artículo 1363.
2) Las LEGÍTIMAS: Las define el artículo 1181 en la siguiente forma "Legítima es aquella cuota
de los bienes de un difunto que la ley asigna a ciertas personas llamadas legitimarios".

Las legítimas constituyen una asignación forzosa, artículo 1167. Pero, no son términos
sinónimos el de legitimario y el de asignatario forzoso: este último es más amplio, el primero más
restringido. Los legitimarios son herederos. Así lo dice expresamente el artículo 1181 inciso 2°.

2.1) Enumeración de los legitimarios. El artículo 1182 dispone: "Son legitimarios:

1. Los Hijos, personalmente, o representados por su descendencia;

2. Los Ascendientes, y

3. El Cónyuge sobreviviente".

El artículo 1182 es taxativo, luego no hay más legitimarios que los que en él se señalan.

2.2) La legítima se distribuye de acuerdo a las reglas de la sucesión intestada: Se distribuye, la

legítima, de acuerdo a las reglas de la sucesión intestada, artículo 1183. La legítima se distribuye
entre los legitimarios y no concurren a ella los herederos abintestato.

Lo que dispone el artículo 1183 es que la legítima corresponde a los legitimarios de acuerdo a
las reglas de la sucesión intestada, y sabemos que son nociones diferentes las de herederos
forzosos y herederos abintestatos.

En el resto de la herencia, por regla general no se aplican las reglas de la sucesión intestada.

Lo dispuesto por el artículo 1183 se aplica sólo a la mitad legitimaria. Los legitimarios en la
cuarta de mejoras o en la parte de libre disposición, no concurren de acuerdo con las reglas de
la sucesión intestada. La razón de ello es que el testador puede dejar la cuarta de mejoras a
cualquiera de sus descendientes, ascendientes o al cónyuge, luego, supone una manifestación
expresa de voluntad del testador por lo cual no cabe aplicar las reglas de la sucesión intestada.
Lo mismo sucede con la parte de libre disposición.

Pero, si el causante no dispone de la cuarta de mejoras o de la parte de libre disposición, o

cuando habiéndolo hecho no tiene efecto su disposición, nos encontramos ante la legítima
efectiva, artículo 1191; la cual se distribuirá entre los legitimarios también de acuerdo a las
reglas de la sucesión intestada. Las reglas de la sucesión intestada se aplican únicamente porque la
herencia será parte intestada, y en la porción que el testador no dispuso concurrirán también los
demás herederos abintestatos, pues de acuerdo al inciso final del artículo 1191 sobre dicho precepto
priman las reglas de la sucesión intestada.

2.3) Forma en que se divide la Legítima de acuerdo de las reglas de la sucesión intestada : Se
aplican las normas sobre los distintos órdenes de sucesión. Luego, se pueden presentar las
siguientes situaciones:

1. Sólo existen descendientes: excluyen a todos los demás legitimario, a menos que haya
cónyuge sobreviviente, el cual concurrirá con éstos, artículo 988;
 2. Si no existen descendientes y concurren ascendientes, y cón yuge se aplica el segundo
orden de sucesión intestada.

2.4) Clasificación de las legítimas: Las legítimas pueden ser de dos clases: legítima rigorosa,
artículo 1184, y legítima efectiva, artículo 1191.

1. La Legítima Rigorosa: En base a lo dispuesto por el artículo 1184 puede definirse la

legítima rigorosa como "aquella parte que le cabe al asignatario dentro de la mitad
legitimaria".

--> Forma de determinar a cuánto asciende la mitad legitimaria. De acuerdo al artículo

1184 la mitad legitimaria es igual a la “mitad de los bienes del difunto deducidas
previamente las bajas generales de la herencia del artículo 959 y hechas las agregaciones
ordenadas por la ley”.

Las posibles agregaciones son las indicadas en los artículos 1185 a 1187, es decir, las
que forman los acervos imaginarios. Luego, si existen esas acumulaciones, para
determinar la mitad legitimaria, ellas deben ser agregadas al acervo líquido para for-
mar el primer o el segundo acervo imaginario, y la mitad legitimaria será la mitad de
ese acervo. Es decir, para calcular las legítimas rigorosas se parte del acervo líquido,
del primer acervo imaginario o del segundo acervo imaginario.

La mitad legitimaria se divide por cabezas o por estirpes. Se puede suceder por cabezas
o por estirpes, artículo 985. Conforme al artículo 1183 en las legítimas tiene cabida el
derecho de representación, como consecuencia de ello el artículo 1184 dice que la mitad
legitimaria se divide por cabezas o por estirpes entre los legitimarios conforme a las reglas
de la sucesión intestada. La división será por estirpes cuando el legitimario concurra en
virtud del derecho de representación.

--> Forma de dividir el resto de la herencia. Las reglas al respecto están dadas en los
incisos segundo y tercero del artículo 1184.

De acuerdo con estas normas si a la herencia concurren descendientes, cónyuge o

ascendientes el acervo se divide en 4 partes: 2/4, o sea la mitad, forman la mitad
legitimaria; 1/4 de mejoras y 1/4 de libre disposición.

El inciso segundo del artículo 1184 dispone: "No habiendo descendientes con derecho a
suceder, cónyuge sobreviviente, ni ascendientes, la mitad restante es la porción de bienes
de que el difunto ha podido disponer libremente". Es decir, razona sobre la base que en
tal caso la herencia se divide en dos mitades: una, que sería "la mitad restante", de la
cual el causante puede disponer libremente, y la otra, que tiene que ser la mitad
legitimaria, por la ubicación y redacción de la norma, pero según esto se estaría formando
la mitad legitimaria cuando no hay legitimarios. Entendemos que si no hay
descendientes con derecho a suceder, ascendientes ni cónyuge sobreviviente, el
causante puede disponer libremente de la totalidad de la herencia.

--> Características de las Legítimas Rigorosas: Presentan las siguientes características:

1. Constituyen una asignación forzosa: artículos 1167 y 1126.
2. La legítima no puede sujetarse a modalidad o gravamen alguno, artículo 1192.
3. El testador puede señalar las especies con que se va a pagar la legítima, pero
no puede tasarlas, artículo 1197.
4. Las legítimas rigorosas tienen preferencia absoluta para un pago , es decir, del
acervo líquido se pagan antes que nada las legítimas, artículos 1189, 1193 y 1194.
 --> Caso en que falte un legitimario sin dejar descendencia legítima con derecho a
representarlo: El artículo 1190 dispone: "Si un legitimario no lleva el todo o parte de su
legítima por incapacidad, indignidad o exheredación, o porque la ha repudiado, y no tiene
descendencia con derecho a representarle, dicho todo o parte se agregará a la mitad
legitimaria, y contribuirá a formar las legítimas rigorosas de los otros".
2. La Legítima Efectiva: El artículo 1191 dispone: "Acrece a las legítimas rigorosas toda
aquella porción de los bienes de que el testador ha podido disponer a título de mejoras o
con absoluta libertad, y no ha dispuesto, o si lo ha hecho, ha quedado sin efecto la
disposición.
Aumentadas así las legítimas rigorosas se llaman legítimas efectivas.
Si concurren, como herederos legitimarios con quienes no lo sean, sobre lo preceptuado en
este artículo prevalecerán las reglas contenidas en el Título II de este Libro (III)".

Es decir, legítima efectiva es la legítima rigorosa aumentada con la parte de mejoras y

la parte de libre disposición de que el testador no dispuso o si lo hizo no tuvo efecto su
disposición.

--> La legítima efectiva existe sólo cuando todos los herederos son legitimarios: De
acuerdo al inciso final del artículo 1191 si concurren legitimarios con quienes no lo son,
prevalecen sobre dicho artículo las reglas de la sucesión intestada, o sea, prima el
artículo 996. El artículo 1191 se aplica sólo cuando todos los herederos son legitimarios.

2.5) Principios que rigen la sucesión parte testada, parte intestada: Pueden presentarse las
siguientes situaciones:
1. Concurren sólo herederos abintestato que no son legitimarios , la parte intestada se rige
íntegramente por las reglas de la sucesión intestada;
2. Concurren sólo legitimarios, tiene plena aplicación el acrecimiento contemplado en el
artículo 1191;
3. Concurren legitimarios con quienes no lo son, en la parte no testada se aplican las reglas
de la sucesión intestada, artículo 1191 inciso final.

2.6) Los Acervos Imaginarios: Son uno de los medios indirectos de protección de las legítimas
más eficaces. Los contemplan los artículos 1185, 1186 y 1187. Los acervos imaginarios son dos:

1. Primer Acervo Imaginario (O Colación): El artículo 1185 dispone: "Para computar las
cuartas de que habla el artículo precedente, se acumularán imaginariamente al acervo
líquido todas las donaciones revocables o irrevocables, hechas en razón de legítimas o de
mejoras, según el estado en que se hayan encontrado las cosas donadas al tiempo de la
entrega, pero cuidando de actualizar prudencialmente su valor a la época de la apertura
de la sucesión.
Las cuartas antedichas se refieren a este acervo imaginario".

En este caso, el causante, en vida, hizo donaciones a los legitimarios, como ellas
perjudican a los demás legitimarios, esos bienes que han salido del patrimonio del
causante deben volver, aunque sea numéricamente a él para calcular las legítimas y
mejoras. Esos bienes tienen que colacionarse, agregarse a la masa de bienes del causante
como si nunca hubieran salido de ella.

La acumulación de las donaciones revocables e irrevocables debe hacerse actualizando

prudencialmente su valor a la época de la apertura de la sucesión, partiendo para dicho
efecto del estado en que se encontraban las cosas al momento de la entrega.

--> Requisitos para que proceda la colación: Son 2:

 1) Al abrirse la sucesión deben existir legitimarios: si no hay legitimarios no
procede la formación del primer acervo imaginario porque su objeto es defender los
derechos de los herederos forzosos. Para la formación del primer acervo imaginario
es necesaria la concurrencia de legitimarios cualesquiera que éstos sean, así lo ha
resuelto la jurisprudencia.
2) El causante debe haber hecho donaciones a un legitimario: si no hay tales
donaciones, no hay colación.

--> Lo que debe acumularse para calcular el Primer Acervo Imagi nario es:

1) Las Donaciones Irrevocables (Donaciones entre Vivos) hechas por el causante :

A su respecto no existe problema alguno. Recordemos que las donaciones
irrevocables o donaciones entre vivos son aquellas que no pueden ser dejadas sin
efecto por la sola voluntad del donante, estas constituye un contrato.

2) Las Donaciones Revocables (Donaciones por causa de Muerte), siempre que

las cosas donadas hayan sido entregadas al donatario en vida del causante: Las
Donaciones revocables o donaciones por causa de muerte son aquellas que pueden
revocarse al arbitrio del donante, en el fondo, es un verdadero testamento.

El artículo 1185 ordena colacionar las donaciones revocables. Del texto legal se
desprende que sólo se acumulan las donaciones revocables cuando las cosas
donadas han sido entregadas al donatario en vida del causante. Si no se han
entregado en vida no hay necesidad de acumularlas, pues los bienes que
comprende la donación están física, material y jurídicamente en el patrimonio
del donante.

La ley dice que las donaciones revocables e irrevocables se acumulan según el

estado en que se encontraban las cosas donadas al tiempo de la "entrega", lo
que indica que el legislador discurre sobre la base de haber sido entregadas las
cosas donadas al donatario en vida del donante.

Sólo se acumulan las donaciones hechas en razón de legítimas o mejoras, así lo

dice el artículo 1185. En cuanto a las donaciones hechas con cargo a la parte de
libre disposición los tribunales han resuelto que no procede su acumulación
atendiendo a la letra de la ley, y por qué en ellas para nada juega la calidad de
legitimario.

Las acumulaciones de las donaciones irrevocables no aprovechan a la parte de

libre disposición, pero beneficia a ésta la de las revocables.

Algunos opinan que la acumulación de las donaciones beneficia no sólo a la mitad

legitimaria y cuarta de mejoras, sino también la parte de libre disposición, se
fundan en el artículo 1185 que habla de computar las cuartas de los artículos
precedentes, entre las cuales queda comprendida la de libre disposición.

En realidad, es necesario hacer previamente una distinción entre donaciones

revocables e irrevocables. La acumulación de las donaciones irrevocables, no puede
beneficiar a la parte de libre disposición, artículo 1199.

--> Donaciones que no se acumulan para calcular el primer acervo imaginario:

a) Los regalos moderados que se hacen según la costumbre y el uso. Artículo
1188
b) Los regalos hechos a un descendiente con ocasión de su matrimonio,
artículo 1198 inciso final
 c) Los gastos de educación de un descendiente, artículo 1198 inciso
penúltimo.

3) Acumulación de los Desembolsos hechos por el causante para pagar Deudas de

un Descendiente, artículo 1203 inciso 1°. Se entiende que han sido útiles si con
ellos se extinguió la deuda. Como esos desembolsos se imputan a la legítima, debe
concluirse que también se acumulan, pues no están en el acervo.

4) Los legados no se acumulan para calcular el primer acervo imaginario : porque

los bienes legados están material y jurídicamente en el patrimonio dejado por el
causante. Sólo procede la acumulación de los legados cuando los bienes legados no
estén materialmente en el patrimonio del causante, y ello ocurrirá cuando hayan
sido entregados en vida del testador a los legatarios, pues estos legados anticipados
constituyen donaciones revocables, artículo 1141. La acumulación se verifica según
el estado en que se encontraban las cosas donadas al tiempo de la entrega, pero
cuidando de actualizar prudencialmente su valor a la época de la apertura de la
sucesión.

--> Ej.: de formación del primer acervo imaginario.

Acervo ilíquido .......................1.000.000.-

Bajas generales......................... 100.000.-
Cinco Hijos.
Donación irrevocable hijo 1 ..... 50.000.-
Donación revocable hijo 2........ 50.000.-

Acervo ilíquido .......................1.000.000.-

Bajas generales......................... 100.000.-
Acervo líquido ......................... 900.000.-
+ Donación revocable .............. 50.000.-
+ Donación irrevocable ............ 50.000.-
Acervo imaginario................. 1.000.000.-

Luego, el primer acervo imaginario es 1.000.000 el cual se divide de acuerdo al artículo

1184.

Mitad legitimaria...................... 500.000.-

Cuarta de mejoras..................... 250.000.-
Cuarta de libre disposición....... 250.000.-

Con ellos resultaría que la cuarta de libre disposición se estaría beneficiando con la
donación irrevocable hecha al hijo 1, lo cual no permite el artículo 1199. Debe descontarse
de ella, entonces, la parte en que se está aprovechando de esa donación; de ella 2/4
benefician a la mitad legitimaria , 1/4 a la cuarta de mejoras y 1/4 de libre disposición
respectivamente. Es decir, de la cuarta de libre disposición debe descontarse la cuarta parte
de 50.000, es decir 12.500.

Dichos 12.500 deben distribuirse entre la mitad legitimaria y la cuarta de mejoras en

proporción de 2 a 1; o sea la mitad legitimaria se lleva 8.330 y la cuarta de mejoras 4.170.
Es decir, la herencia queda distribuida así:

Mitad legitimaria...................... 500.000 + 8.330 = 508.330.-

Cuarta de mejoras..................... 250.000 + 4.170 = 254.170.-
Cuarta de libre disposición........ 250.000-12.500 = 237.500.-
 Como la mitad legitimaria es 508.330 corresponde a cada hijo 101.660. A los hijos 3, 4 y 5
que no recibieron donaciones del causante y que por ello nada imputan a su legítima se les
entrega esa suma. Pero, a los hijos 1 y 2, a quienes se donó 50.000 a cada uno, que deben
imputar a sus legítimas, se les entrega 51.660, lo que sumados a los 50.000 que recibieron
por donación completan su legítima.

En esta forma se evita que las legítimas de algunos legitimarios sean lesionadas por
donaciones hechas en vida por el causante a otros legitimarios.
2. El Segundo Acervo Imaginario: Lo contemplan los artículos 1186 y 1187. El segundo
acervo imaginario procede en presencia de donaciones irrevocables hechas a extraños.
El objetivo de la formación de este acervo imaginario es defender las legítimas y los
asignatarios de cuarta de mejoras, o sólo los legitimarios en presencia de donaciones hechas
a personas que no son legitimarias.

--> Requisitos para que proceda la formación del segundo acervo imaginario: Para que
proceda la formación del segundo acervo imaginario deben reunirse los siguientes
requisitos:

1) Al hacerse la donación deben existir legitimarios: la formación del segundo

acervo imaginario procede sólo cuando al momento de hacerse la donación
irrevocable a terceros el donante tenía legitimarios, artículo 1186. Luego, si el
causante no tenía legitimarios cuando hizo la donación irrevocable a terceros y con
posterioridad llega a tenerlos no procede la formación de este acervo imaginario.

2) Deben existir legitimarios al fallecimiento del causante , pues el segundo acervo

imaginario se forma para computar legítimas y mejoras, artículo 1186. Si no
concurren legitimarios no existen dichas asignaciones forzosas y, en consecuencia,
no procede la formación del segundo acervo imaginario.

3) El causante debe haber efectuado donaciones irrevocables a terceros ; el

artículo 1186 habla de donaciones entre vivos. Si las donaciones se hicieron a
legitimarios, lo que procede es la formación del primer acervo imaginario.

4) Las donaciones deben ser excesivas: se cumple este requisito en el caso indicado
en el artículo 1186: cuando el valor de las donaciones excede de la cuarta parte de
la suma formada por las donaciones y el acervo. Se tomaría como base el primer
acervo imaginario cuando haya procedido su formación, si no se partirá del acervo
líquido.

 Situaciones que pueden presentarse respecto del principio de que las

donaciones deben ser excesivas:

a) Que las donaciones no sean excesivas, en cuyo caso no procede la

formación del segundo acervo imaginario;
b) Que las donaciones sean excesivas, procede su formación, y éste va a
producir en definitiva el efecto de limitar la parte de libre disposición;
c) Que las donaciones sean de tal modo excesivas que lleguen a lesionar
las legítimas y mejoras; no sólo procede en este caso la formación del
segundo acervo imaginario, sino que nace además la acción de inoficiosa
donación.

--> Ejemplos de cada una de estas situaciones:

a) Las donaciones no son excesivas:

Acervo (líquido o primero imaginario)....... 150.000.

 + Donaciones irrevocables a un tercero ..... 50.000.

Total………………………………………………………..200.000.-

Se divide esta suma por cuatro lo que da 50.000, luego las donaciones no
son excesivas, porque lo donado coincide con lo que se puede donar. Es
decir, no procede formar el segundo acervo imaginario, pues las donaciones
no son excesivas, artículo 1186.

b) Las donaciones son excesivas:

Acervo (líquido o primero imaginario)...........100.000.-

+ Donaciones irrevocables ............................ 60.000.-
Total 160.000.-

Se divide esta suma por cuatro lo que da 40.000, cantidad que es la que el
donante pudo donar; como donó 60.000 hay un exceso de 20.000,
procediendo la formación del segundo acervo imaginario.

¿Cómo se forma? Lo indica el artículo 1186: el exceso se acumula

imaginariamente al acervo para computar legítimas y mejoras.

Es decir, a los 100.000 le agregamos los 20.000, con lo cual se forma el

segundo acervo imaginario de 120.000 suponiendo que existan personas
con derecho a mejoras se forman las cuartas.

Mitad legitimaria............................................. 60.000.-

Cuarta de mejoras............................................ 30.000.-
Cuarta de libre disposición.............................. 30.000.-
Total 120.000.-

Pero sólo se tienen 100.000, lo que no alcanza al segundo acervo

imaginario que es 120.000. Aquí aparece el objetivo de este acervo
imaginario.

Las legítimas y mejoras, como son asignaciones forzosas, se pagan

íntegramente; en números, se pagan los 60.000 y los 30.000, esto es 90.000
restando sólo 10.000, que constituyen la cuarta de libre disposición.

Se cumple así el objetivo de este acervo que es reducir la parte de libre

disposición, en el ejemplo de 30.000 a 10.000. Se limita la facultad de testar
del causante en la parte de libre disposición, pues dispuso en vida de parte
de lo que podía asignar libremente por testamento.

Luego, los legados deben reducirse a la cantidad que en definitiva

constituye la cuarta de libre disposición. Como no alcanzan a pagarse todos,
se pagan primero los legados preferentes y luego los comunes, si son todos
de igual categoría se rebajan a prorrata.

c) Las donaciones son de tal modo excesivas que menoscaban las legítimas
y mejoras. Esta situación la contempla el artículo 1187: el exceso es de tal
magnitud que absorbe la parte de libre disposición, y, además, menoscaba
las legítimas rigorosas o las mejoras. Se forma entonces el segundo acervo
imaginario, procediendo en la misma forma anterior:

Acervo líquido................................................. 120.000.-

 Donaciones irrevocables ................................. 220.000.-
Total 340.000.-

Se divide los 340.000 por 4, lo que da 85.000, que es la suma de que el

testador pudo disponer libremente, luego el exceso de lo donado es
135.000. Se suma este exceso al acervo para calcular el acervo imaginario
lo que da 255.000, que es el acervo imaginario.
Se divide esto como si existieran personas con derecho a mejoras.

Mitad legitimaria........... 127.500.-

Cuarta de mejoras.......... 63.750.-
Cuarta libre disposición…… 63.750.-
Total……………………………… 255.000.-

Como sólo hay 120.000, el exceso de lo donado es enorme, con los 120.000
existentes no puede pagarse parte alguna de la porción de libre disposición,
tampoco se alcanza a pagar la cuarta de mejoras, y hasta la mitad
legitimaria se ve afectada y no se puede satisfacer en su integridad. Se
produce entonces el segundo efecto de este acervo imaginario, consistente
en dar nacimiento a la acción de inoficiosa donación.

2.7) La Acción de Inoficiosa Donación: Es la que tienen los legitimarios en contra de los
donatarios cuando el causante ha hecho en vida donaciones irrevocables excesivas que menoscaban
las legítimas rigorosas o la cuarta de mejoras, y que se traduce en la rescisión de las donaciones.

Quienes pueden intentar esta acción son, tanto los legitimarios como los beneficiarios de cuarta de
mejoras, y en contra de los donatarios para que restituyan el exceso donado a fin de completar el
pago de las asignaciones forzosas.

De acuerdo al artículo 1187 la acción se intenta en contra de los donatarios en un orden inverso al
de la fecha de las donaciones, esto es principiando por los más recientes. Primero se persigue al
donatario más nuevo y luego, sucesivamente a los más antiguos hasta que queden pagadas la mitad
legitimaria y la cuarta de mejoras. La insolvencia de un donatario no grava a los otros. El objeto de
esta acción es dejar sin efecto las donaciones hasta completar el pago de las legítimas y mejoras.

--> Características de la acción de inoficiosa donación: Esta acción presenta las siguientes
características:

1. Es personal, sólo puede intentarse en contra de las personas obligadas;

2. Es patrimonial, en consecuencia es: renunciable, transferible y transmisible, prescriptible.

La ley no señala el plazo de prescripción por lo cual pueden darse al respecto dos soluciones:

a) Aplicar la regla general del artículo 2515 para las acciones ordinarias: 5 años;
b) Como el artículo 1425 califica esta acción de rescisoria, aplicar el artículo 1691 y el plazo
sería de 4 años.

2.8) Pago de las Legítimas: Es necesario distinguir si existen o no imputaciones que hacer alas
legítimas:

a) Si el legitimario no ha recibido donaciones ni asignaciones, no hay imputaciones y

recibe su legítima en forma íntegra;
b) Si ha recibido donaciones o asignaciones en el testamento, procede imputarlas a la
legítima.
--> Cosas imputables a la legítima: Son imputables a las legítimas:

1. Donaciones revocables e irrevocables hechas por el causante al legitimario, artículo

1198 inciso 1°; deben imputarse según su estado al tiempo de la entrega, actualizando
prudencialmente su valor a la época de la apertura de la sucesión.

2. Legados dejados por el causante en su testamento al legitimario , artículo 1198 inciso

1°. Al igual que las donaciones revocables, por regla general, no se acumulan, pero se
imputan al pago de las legítimas. La ley se refiere a los legados, nada dice de las
asignaciones a título universal dejadas en el testamento.

Se ha estimado que no procede la imputación de esta última atendido el tenor literal de la

ley. Algunos sostienen que esto es una inconsecuencia, y que además como deben
imputarse las donaciones a título universal revocables, que constituyen institución de
heredero, no se ve por qué no puede hacerse lo mismo con la institución de heredero
propiamente tal;

3. Desembolsos hechos por el causante para el pago de las deudas de un legitimario , que
sea descendiente, pero sólo cuando hayan sido útiles para el pago de dichas deudas, artículo
1203. Se entiende que el pago es útil cuando extinguió la deuda y hasta el monto que la
extinguió.

--> Cosas que no deben imputarse para el pago de la legítima: No se imputan al pago de la
legítima:
1. Los legados, donaciones y desembolsos para el pago de deudas de los legitimarios,
cuando el testador expresamente ha manifestado que lo hace a título de mejoras,
artículo 1198: En otras palabras, la ley dice que las mejoras no se presumen, por ello si el
testador nada dice, toda donación o legado que haga al legitimario debe imputarse a su
legítima. Pero, si expresamente lo dice, o así se desprende del testamento, la donación, etc.,
debe tenerse por mejora. La misma idea contiene el inciso 2° del artículo 1203.
2. Gastos de educación de un descendiente, artículo 1198. En el hecho estos gastos no se
toman en cuenta para nada en la herencia.
3. Donaciones por matrimonio o costumbre, artículo 1 198.
4. Frutos de las cosas donadas, artículo 1205, en el se contemplan 2 situaciones:
a) Los frutos de las cosas donadas entregadas en vida del causante, no se imputan para el
pago de las legítimas, porque las imputaciones no se hacen en especie, sino por el valor
de las cosas al tiempo de la entrega. Por la entrega de las cosas donadas el donatario se
hizo dueño de ellos, y luego los frutos le pertenecen;
b) Si las cosas donadas no han sido entregadas, los frutos le pertenecen al donatario desde
el fallecimiento del causante.

--> No se imputan a las legítimas sino las donaciones o asignaciones hechas al legitimario,
pero no las hechas a otros legitimarios, artículo 7202. Este principio tiene una excepción en el
artículo 1200 inciso 3°, que no es otra cosa que una aplicación de la ficción de la representación.

--> Situaciones que pueden presentarse en el pago de las legítimas: En el pago de las legítimas
pueden darse las siguientes situaciones:

1. Que las imputaciones calcen perfectamente en la legítima, no hay problemas :

Ej.: corresponde por legítima 100.000 una vez calculado el acervo imaginario.
Había donaciones por............... 30.000.-
Asignatario recibe.................... 70.000.-
2. Las imputaciones exceden las legítimas y afectan la cuarta de mejoras o la parte de
libre disposición (mitad). Es posible que las imputaciones a la legítima excedan a lo que al
legitimario le corresponde por dicho concepto. En tal caso, el exceso debe imputarse al
resto de la herencia de acuerdo a lo establecido en los artículos 1189 y 1193.
 3. Las imputaciones exceden las legítimas y mejoras y afectan la parte de libre
disposición, artículo 1194. Por ello se dice que las legítimas tienen preferencia absoluta
para el pago.
4. Caso en que no hay cómo pagar las legítimas, artículo 1 196.

--> Casos en que el legitimario puede exigir un saldo o puede es tar obligado a pagarlo él. Son
los siguientes:

a) Cuando al legitimario le corresponda en la herencia una cantidad superior a lo que ha

recibido por donaciones, artículo 1206 inciso 1°.
b) Cuando al legitimario le corresponde en la herencia una cantidad inferior a lo
recibido por donaciones, artículo 1206 inciso 2°.

El legitimario debe pagar lo recibido en exceso, quedando a su arbitrio pagar el saldo en dinero o
restituir una o más de las especies donadas. Esta decisión es un derecho absoluto. Si opta por
restituir las especies donadas estamos frente a una verdadera dación en pago muy especial pues, es
legal y forzada.

3) La CUARTA DE MEJORAS: El artículo 1184 nos indica cómo se divide la herencia

quedada al fallecimiento de una persona, de acuerdo con el inciso final de esta disposición si el
difunto ha dejado descendientes con derecho a suceder, cónyuge sobreviviente o ascendientes, la
masa de bienes quedados a su fallecimiento previas las deducciones y agregaciones, se dividirá en
2/4: dos de ellas, o sea la mitad del acervo, para las legítimas rigorosas; 1/4, para las mejoras
con que el difunto haya querido favorecer a su cónyuge o a uno o más de sus descendientes o
ascendientes, sean o no legitimarios, y 1/4, de la que ha podido disponer a su arbitrio.

Por su parte, el artículo 1167 número 3 dispone: "Asignaciones forzosas son: 3° La cuarta de
mejoras en la sucesión de los descendientes, de los ascendientes y del cónyuge".

Luego en la actualidad pueden ser asignatarios de cuarta de mejoras:

1. Los Descendientes,
2. El Cónyuge Sobreviviente y
3. Los Ascendientes.

3.1) Forma en que el testador puede distribuir la cuarta de mejoras: De acuerdo al artículo
1195 inciso primero: "De la cuarta de mejoras puede hacer el donante o testador la distribución
que quiera entre sus descendientes, su cónyuge y sus ascendientes; podrá pues asignar a uno o a
más de ellos toda la dicha cuarta con exclusión de los otros".

Luego, de acuerdo con la disposición transcrita el donante o testador puede elegir libremente
entre los asignatarios de la cuarta de mejoras, y también puede distribuirla entre ellos como
quiera. Incluso puede dejar la cuarta de mejoras tanto a descendientes o ascendientes que sean
legitimarios como a quienes no lo sean. Así perfectamente el causante puede asignar la cuarta de
mejoras o parte de ella a uno de sus abuelos no obstante estén vivos sus padres, o a un nieto sin que
obste a ello que esté vivo su hijo o hija, padre o madre de aquél.

3.3) Pacto de No Mejorar: Está contemplado en el artículo 1204 y, como ya se ha señalado al

estudiar esta materia a propósito del objeto ilícito constituye una excepción al principio de que
hay objeto ilícito en los pactos sobre sucesión futura.

Sólo pueden celebrar el pacto de no mejorar el difunto mientras está vivo con su cónyuge,
alguno de sus descendientes o ascendientes, que a la sazón era legitimario.

Dicho pacto es solemne, debe constar por escritura pública. El objeto del pacto es una obligación
de no hacer. Por medio de él no se conviene dejar al legitimario la cuarta de mejora, ello no seria
posible por el artículo 1463, sino que sólo tiene por objeto comprometer al testador a no
disponer de parte alguna de la cuarta de mejoras sea por testamento o a través de una
donación. Si el testador contraviene la obligación y dispone de todo o parte de la cuarta de
mejoras, el legitimario descendiente del causante, que celebró el pacto, tiene derecho a que los
asignatarios de mejoras le entreguen lo que le habría correspondido al cumplirse la promesa.

III.5) El desheredamiento: El artículo 1207 dispone: "Desheredamiento es una disposición

testamentaria en que se ordena que un legitimario sea privado de todo o parte de su legítima".
Para desheredar a un legitimario deben cumplirse los siguientes requisitos:

1. Debe hacerse por Testamento;

2. Debe existir causal legal, artículo 1208.
3. Debe indicarse en el testamento la causal por la cual se deshereda, artículo 1209;
4. Los hechos constitutivos de la causal de desheredamiento deben ser probados en vida
del testador o con posterioridad a su fallecimiento, artículo 1209, el objeto de esto es
evitar que se burlen las legítimas. Por excepción no es necesario probar la causal en el caso
del inciso 2° del artículo 1209.

La “Acción de reforma del testamento”, que es la que sirve para reclamar de un

desheredamiento ilegal, prescribe en los plazos que indica el artículo 1209.

--> Efectos del desheredamiento: El desheredamiento puede ser total o parcial. Si el causante
no limita los efectos del desheredamiento se entiende total, en tal caso el desheredado es privado
de su legítima y de toda asignación por causa de muerte y donación que le haya hecho el testador,
pero esto no se extiende a los alimentos sino en caso de injuria atroz, artículo 1210 inciso final.
Luego, la regla general es que el desheredamiento sea total, ya que para que sea parcial debe
establecerlo así expresamente el testador.

--> Revocación del desheredamiento: De acuerdo al artículo 1211 el desheredamiento puede

revocarse, al igual que las otras disposiciones testamentarias, y la revocación puede ser total o
parcial. La revocación del desheredamiento sólo puede hacerse por testamento, de tal suerte que
ella no se produce por haber habido reconciliación entre el testador y el legitimario que fuera
desheredado.

¿Quiénes son Legitimarios?

¿Los puede enumerar?
¿Cómo concurren?
¿Si muere una persona que deja hijos, ascendientes y cónyuge, cómo se quién concurre?, ¿Lo
dice la ley?, ¿Cómo dice la ley (Según el orden y las reglas de la sucesión intestada)?
¿Cuáles son los Medios para cautelar las legítimas (Acción de reforma del testamento)?
¿Una persona casada y con hijos quiere disponer libremente de sus bienes, puede hacerlo?
¿Cuáles son las asignaciones forzosas?
¿Cómo se dividen los bienes cuando hay descendencia?
¿Quiénes son asignatarios de la cuarta de mejoras?
¿Podría haber un pacto que limite la facultad de disponer de la cuarta de mejoras?
¿En qué consiste el pacto de no mejorar?
¿Cómo se hace materialmente (Escritura pública)?
¿En qué beneficia al legitimario este pacto?
¿Qué ocurre cuando no se dispone de la cuarta de mejoras?
¿Qué ocurre si el causante dispone de la cuarta infringiendo el pacto?
¿Qué sucede con el patrimonio cuando el titular fallece (Opera la sucesión por causa de
muerte)?
¿Quién regula este paso?

¿Llega un sujeto a su oficina y le dice que quiere dejar bienes a su cónyuge en caso de que
llegue a morir, qué el sugiere usted (Asignarle la cuarta de mejoras, la cuarta de libre
disposición, el derecho de atribución preferencial, pedir la separación de bienes y adjudicarle
algún bien a la cónyuge, etc.)?
¿Quiénes son asignatarios de la cuarta de mejoras?
¿Los asignatarios de la cuarta de mejoras son iguales a los del primer orden?
¿Un nieto puede ser heredero en el primer orden (Lo importante es que en el primer orden
DEBE faltar el padre en la asignación de cuarta de mejoras PUEDE faltar)?
¿En qué consiste el pacto de no mejorar?
¿Cuál es su contenido?
¿Si hubiese dispuesto sin causar perjuicio, qué ocurre?
¿Cómo se divide la mitad legitimaria?
¿Qué pasa con la cuarta de libre disposición?
¿En qué consiste el derecho de atribución preferencial a favor del cónyuge sobreviviente?
¿Importa el régimen en que estén casados?
¿Qué pasa con los gananciales respecto a la mujer si el marido muere?

¿Asignaciones forzosas, qué es?, ¿En qué se concreta?

¿Qué son los Ordenes sucesorales?
¿Qué es la legítima rigorosa?
¿De cuánto es la cuota?, ¿Puede ser más de la mitad (Sí)?
¿Cómo se divide la legítima rigorosa?
¿Qué es la legítima efectiva?
¿Qué ocurre si sólo dispuso ¼ mejoras?, ¿cómo se distribuye este ¼ de mejoras?

¿Qué es la legítima efectiva?

¿Si faltó un legitimario dentro de la mitad legitimaria, sus legítimas siguen siendo rigorosas o
pasan a llamarse efectivas?
¿El cónyuge sobreviviente, se aprovecha de ese acrecimiento producido dentro de la mitad
legitimaria?
¿Puedo dejarle la cuarta de mejoras a mi nieto?
¿Podría dejarle a mi nieto la cuarta de libre disposición?

¿Cuándo sería legitimario?

¿cuál es la regla de concurrencia de los legitimarios (Art. 1183)?

¿A cuánto asciende la legitima en principio?

¿cómo concurre la legítima?
¿sólo el legitimario en la sucesión intestada?
¿Dónde más puede concurrir el derecho del cónyuge sobreviviente?
¿Son los legitimarios los únicos asignatarios del cuarto de mejoras?
¿Qué es la posesión efectiva (Una sentencia)?.
¿Dónde se inscribe la sentencia de posesión efectiva (Registro de propiedad del conservador
donde se hubiere solicitado y también en el lugar donde se encuentran los bienes)?

¿Qué es la Cuarta de Mejoras?

¿Quiénes son asignatarios de cuarta de mejoras?

¿En qué momento se descuentan los alimentos (Baja general)?

¿Qué son las Asignaciones forzosas?, ¿Y los Alimentos forzosos?
¿Qué problema hay en relación con los alimentos (personas que no han demandado antes de
su muerte)?

¿A cuánto asciende la legítima?

¿Qué medidas adopta el legislador para defender las legítimas?

¿Cuál es la Definición de legitimarios?

¿Cuál es la Definición de legítima?
¿Cuáles son las asignaciones forzosas?
¿A cuánto asciende la legítima?
¿Qué medidas adopta el legislador para defender las legítimas?
¿Tengo 1/3 de este reloj y vendo el total, qué pasa?
¿está consagrada en el código la reivindicación de cuota?
¿Si asignatario fallece sin haberse pronunciado, qué pasa en la transmisión?, ¿quiénes
intervienen?
¿El transmisor debe ser heredero, legatario o cualquier transmitido?
¿El transmisor respecto del primer causante, debe tener capacidad e indignidad?

¿Derecho de opción, hay plazo para ejercerlo?, ¿y si está ausente?

¿Asignatario tiene algún derecho?
¿Cómo podría el heredero limitar su responsabilidad por deuda?, ¿y si acepto y no dijo nada?
¿Si nada dice y realiza actos de herederos, qué ocurre?
¿Qué ocurre con repudiación, con el que repudia?
¿Cuándo se acepta la herencia, qué alternativas tiene en cuanto a la forma de aceptarla?, ¿la
expresa (Ejemplo: al pedir posesión efectiva)?, ¿y la tácita (Ejemplo: disponer bienes, aunque
puede que enajene bien sin haber aceptado herencia)?

¿En derecho sucesorio chileno se conocen las llamadas legítimas, qué son?
¿Cómo se llaman los que tienen derecho a ella?
¿Quiénes son legitimarios (Hablar respecto de los descendientes)?
¿Por qué se habla de los descendientes (Porque son los hijos, personalmente o representados
por su descendencia)?
¿El Código civil, define las legítimas?
¿Cuáles son las clases de legítimas?
¿Cómo se define la legitima rigorosa y efectiva?
¿Si el causante dispuso de ¼ de las mejoras, puede haber legítima efectiva?
¿Ahora, qué puede suceder (Que un hijo no tenga ni aún filiación no matrimonial)?
¿En este caso, qué órdenes sucesorios operan?
¿Cuál es el orden en los regulares (Los hijos)?
¿Mejor que eso (Los descendientes)?
¿Por qué (Porque pueden concurrir por derecho propio o por derecho de representación)?
¿Son distintos conceptualmente “hermanos” y colaterales (Los hermanos son colaterales)?
¿Los demás colaterales, hasta qué grado (6°)?
¿En caso de hijo de filiación no determinada, con quién nos quedamos?
¿Cuánto lleva el cónyuge (2/3 y 1/3 ascendientes)?
¿Cómo sabemos que hay dos ascendientes o más (A través de la regla del grado)?
¿En qué otra situación importante se encuentra ahora el cónyuge (Derecho de atribución
preferencial)?
¿Siempre el cónyuge sobreviviente tiene estos derechos (No)?.
¿Cuándo la ley se lo prohíbe (Cuando es indigno)?.
¿Fuera de la indignidad e incapacidad hay una regla especial para el cónyuge (Divorcio por su
culpa)?
¿Cuándo hay legitimarios se aplican las reglas de la sucesión intestada?, ¿Y Sucesión testada
si no hay legitimarios?
¿Qué son los alimentos forzosos en materia sucesoria (Baja general de la herencia, asignación
forzosa)?

Juicio de Partición

¿Cómo se define la Partición?, ¿En qué casos se aplica?: Hay indivisión cuando tienen derecho
de cuota sobre una misma cosa dos o más personas. Es indispensable para su existencia que los
derechos de los titulares sean de análoga naturaleza.

La indivisión se clasifica principalmente a título singular y a título universal, artículo 1317. Por
regla general, cuando la indivisión recae sobre cosa singular se habla de copropiedad, y si sobre una
universalidad, de comunidad. Para el Código Civil la indivisión es un estado transitorio hacia el
dominio individual.

13.1) Concepto: Mientras dura la indivisión, el indivisario tiene un derecho de cuota sobre bienes
indivisos que no se radica en bienes determinados. Se dice que la partición es "un conjunto
complejo de actos encaminados a poner fin al estado de indivisión mediante la liquidación y
distribución entre los copartícipes del caudal poseído proindiviso en partes o lotes que guardan
proporción con los derechos cuotativos de cada uno de ellos".
13.2) Normas de aplicación general: La "Partición de bienes" se reglamenta en el Título X Libro
III del Código Civil y en el Título IX Libro III del Código de Procedimiento Civil.

Las normas sobre partición se aplican cada vez que haya un estado de indivisión y no sólo
respecto de los bienes hereditarios, como podría pensarse por su ubicación. Así, dichas normas de
aplican a la liquidación de:
1. la comunidad hereditaria;
2. la sociedad conyugal;
3. las cosas comunes en caso de que exista cuasicontrato de comunidad, y
4. las sociedades civiles, artículo 2115.

13.3) Acción de Partición: La partición se produce por el ejercicio de la acción de partición.

Generalmente se la define en la siguiente forma, es "la acción que compete a los coasignatarios
para solicitar que se ponga término al estado de indivisión".

Contempla esta acción el artículo 1317 inciso primero del Código Civil que dispone: "Ninguno
de los copartícipes de una cosa universal será obligado a permanecer en la indivisión; la
partición del objeto asignado podrá siempre pedirse con tal que los coasignatarios no hayan
estipulado lo contrario"

--> Casos en que no es posible ejercer la acción de partición: Son hechos impeditivos del
ejercicio de la acción de partición, los siguientes:

1. El pacto de indivisión, artículo 1317 incisos 2 “No puede estipularse proindivisión por
más de 5 años, pero cumplido este término podrá renovarse el pacto.

2. La indivisión forzosa, el artículo 1317 inciso final establece: "Las disposiciones

precedentes no se extienden a los lagos de dominio privado, ni a los derechos de
servidumbre, ni a las cosas que la ley manda mantener indivisas, como la propiedad
fiduciaria".

Luego, podemos señalar como cosas que la ley manda tener indivisas: la servidumbre,
artículos 826 y 827; la propiedad fiduciaria, artículo 751; la medianería, se deduce del
artículo 850 y de que es una servidumbre legal y por ende indivisible; los bienes comunes
en los inmuebles acogidos a la ley de copropiedad inmobiliaria; y las tumbas y mausoleos.

--> Titulares de la Acción de Partición: Son titulares de la acción de partición:

1. Los Comuneros, en materia sucesoria lo son los herederos; no corresponde ella a los
legatarios;
2. Los Herederos de los coasignatarios, artículo 1312 en relación con el artículo 957;
3. El Cesionario de los derechos de algún consignatario, artículo 1320. Ello no es otra cosa
que una aplicación de que el cesionario pasa a ocupar el lugar jurídico del cedente.

--> Situación de los Acreedores de los Herederos: El Acreedor de un heredero puede dirigir su
acción sobre la parte o cuota que corresponda a su deudor en la comunidad, artículo 524 del
Código de Procedimiento Civil, sin previa liquidación, o exigir que con intervención suya se
liquida la comunidad.

Sin embargo, conforme al artículo 519 del mismo Código, los demás comuneros pueden
oponerse a la partición por un doble motivo:

1) Si existe un motivo legal que lo impida, como el pacto de indivisión;

 2) Si de precederse a ella ha de resultar gran perjuicio.

--> Capacidad para ejercer la acción de partición: Los incapaces para deducir la acción de
partición, deben hacerlo por intermedio o con autorización de sus representantes legales.

Pero, como esta acción implica un cambio en la situación de los comuneros, aunque no es
enajenación, el legislador sujeta a una limitación a los representantes legales en el ejercicio de
esta acción: deben obtener autorización judicial, artículo 1322.

En el caso de la mujer casada en régimen de sociedad conyugal existe una norma especial en el
artículo 1322 inciso segundo. De acuerdo con esta disposición el marido para provocar la
partición de los bienes en que tenga interés su mujer requiere sólo el consentimiento de ésta, si
fuere mayor de edad y no estuviere imposibilitada de prestarlo, o el de justicia en subsidio

En caso de negativa injustificada del marido a solicitar la partición cabe aplicar el artículo 138
bis y en caso de impedimento de éste el artículo 138.

--> Formas de hacer la partición: La partición puede hacerse en tres formas:

1. Por el Causante: El artículo 1318 dispone: "Si el difunto ha hecho la partición por acto
entre vivos o por testamento, se pasará por ella en cuanto no fuere contraria a derecho".

Luego, el testador dispone de 2 oportunidades para hacer la partición de sus bienes:

a) Por Acto entre Vivos: la ley no señala al respecto solemnidad de ninguna especie, y
como las solemnidades son de derecho estricto, debe concluirse que no se exigen.
Sin embargo, algunos fundándose en el artículo 1324, que exige escritura pública
para que el causante nombre partidor por acto entre vivos, estiman que también debe
hacerse por escritura pública la partición en dicho caso.

b) Por Testamento, en este caso debe sujetarse a las solemnidades de éstos. Al hacer la
partición en esta forma el testador debe respetar las asignaciones forzosas. En este
caso, el testador puede tasar las especies con las cuales debe pagarse la legítima no
obstante lo dispuesto en el artículo 1197. Atendido que el artículo 1342 es de
aplicación general si la partición se hace en esta forma, requerirá de autorización
judicial cuando en ella tengan interés personas ausentes o sujetas a tutela o curaduría.

2. De Común Acuerdo por los Coasignatarios: Conforme al artículo 1325, los indivisarios
pueden efectuar la partición de común acuerdo, aunque entre ellos existan incapaces,
siempre que concurran los siguientes requisitos:

1) No deben existir cuestiones previas que resolver, en especial no debe haber

controversia respecto de quiénes son los interesados, los derechos que corresponden
a cada uno y sobre cuáles son los bienes comunes;

2) Las partes deben estar de acuerdo sobre la forma de realizar la partición ;

3) Tasación de los bienes como si se procediera ante un parti dor, artículos 1325
inciso 2° y 1335. Sin embargo, la tasación por peritos puede omitirse aunque haya
incapaces entre los indivisarios, en los siguientes casos:
a) Cuando se trate de tasar bienes muebles;
b) Cuando se trate de bienes raíces siempre que se trate de fijar mínimo
para la subasta; ello, porque el valor del inmueble lo determinarán los
postores;
c) Cuando tratándose de inmuebles exista en los autos antecedentes que
justifiquen la apreciación de las partes, la ley dice "antecedentes" luego
 debe ser más de uno, artículo 657 del Código de Procedimiento Civil;

4) Aprobación judicial de partición, artículo 1325 inciso 2° luego, requiere de

aprobación judicial:
a) Cuando de la partición tengan interés personas sujetas a tutelas o
curadurías,
b) Cuando tengan interés en ella personas ausentes que no han designado
mandatarios que los representen.

La partición hecha de común acuerdo es consensual, sin perjuicio de aplicársele las

limitaciones de la testimonial. En la práctica, lo usual es reducirla a la escritura pública. No
obstante lo anterior, si en ella hay adjudicación de inmuebles debe hacerse por escritura
pública para los efectos de inscripción.

3. Partición hecha ante un árbitro: Es el Juicio Particional. Es materia de arbitraje forzoso,

artículo 221 número 2 del Código Orgánico de Tribunales.

13.4) El Partidor: El partidor es generalmente “árbitro de derecho”. Sin embargo, las partes
mayores de edad y libre administradoras de sus bienes, pueden darle el carácter de “árbitro
arbitrador”, artículos 628 del Código de Procedimiento Civil y 224 del Código Orgánico de
Tribunales. El partidor, también, podrá ser árbitro mixto, aunque alguno de los interesados sea
incapaz, con autorización judicial dada por motivos de manifiesta conveniencia, artículos 628 del
Código de Procedimiento Civil y 224 del Código Orgánico de Tribunales.

El partidor nombrado por el causante o por el juez debe necesariamente ser árbitro de
derecho. Si en la partición tienen interés un incapaz el partidor nunca podrá ser árbitro
arbitrador.

--> Requisitos del Partidor: De acuerdo al artículo 1323 los requisitos para ser partidor son:
1) Ser abogado habilitado para el ejercicio de la profesión, este requisito hay que
entenderlo en relación con lo establecido en el artículo 225 inciso segundo del Código
Orgánico de Tribunales, según el cual "el nombramiento de árbitros de derecho sólo puede
recaer en un abogado". Pero, además, esta exigencia se funda en la naturaleza misma de lo
que se somete al conocimiento del partidor.
2) Tener la libre administración de bienes, es decir, no pueden serlo ni los relativa ni los
absolutamente incapaces.

--> Implicancia y recusación del Partidor: Al partidor le son aplicables las mismas causales de
implicancia y recusación que el Código Orgánico de Tribunales, en los artículos 195 y 196
establece para los jueces, artículo 1323 inciso 2". Sin embargo, cuando la designación la hace el
causante o los copartícipes se aplican las reglas especiales de los artículos 1324 y 1325 incisos
3° y 4°.

--> Nombramiento del Partidor: Al respecto, existe un verdadero orden de precedencia,

corresponde el nombramiento en primer lugar al causante; si éste no lo hace, deben hacerlo los
coasignatarios, y si no hay acuerdo entre ellos le corresponde designarlo a la justicia ordinaria.

1. Nombramiento por el CAUSANTE, artículo 1324: El causante tiene 2 oportunidades

para nombrar al partidor, ellas son:

a) Por acto entre vivos, en este caso la ley exige que se haga por instrumento
público;
b) Por testamento. Como no existe ninguna norma especial al respecto, se concluye
que este nombramiento puede hacerlo el causante en cualquier clase de testamento.
 En ambos casos el causante puede revocar el nombramiento, en el primero por
instrumento público; en el segundo, por medio de otro testamento.

2. Nombramiento por los COASIGNATARIOS: Los coasignatarios pueden designar

partidor a la persona que deseen, siempre que sea abogado habilitado para el ejercicio
de la profesión y tenga la libre disposición de sus bienes, artículo 1325. El nombramiento
debe hacerse por todos los coasignatarios de común acuerdo, si no se hiciese así, él sería
inoponible a los que no concurrieron al acuerdo.

Los coasignatarios pueden nombrar a un partidor sabiendo que lo afecta una causal
de implicancia o recusación, en este caso no pueden inhabilitarlo, porque al nombrarlo
no obstante existir la causal demostraran tenerle confianza. Pero si con posterioridad al
nombramiento el partidor se ve afectado por una causal de implicancia o recusación
puede ser inhabilitado.

La ley no exige formalidad para el nombramiento del partidor, se aplica la regla

general del artículo 234 del Código Orgánico de Tribunales, es decir debe hacerse por
escrito.

3. Nombramiento por el JUEZ: Cuando el causante no ha designado al partidor y los

coasignatarios no han llegado a acuerdo respecto de la persona de éste, entra a nombrarlo
la justicia ordinaria, artículo 1325, inciso final. Luego, de acuerdo con esta norma, el
partidor designado por la justicia debe ser abogado y plenamente capaz.

El juez debe hacer la designación conforme a las reglas del Código de Procedimiento
Civil, y el artículo 646 de éste señala que para este efecto cualquiera de los comuneros
puede pedir al juez que cite a los demás interesados a fin de hacer la designación; y se
procederá a ella en la forma establecida para el nombramiento de peritos. Es decir, debe
pedirse al juez que cite a un comparendo para nombrar partidor (es la forma de hacer
valer la acción de partición).

La resolución por la cual se cita a este comparendo debe notificarse personalmente; si no

se cita a un interesado el nombramiento le sería inoponible a éste.
De acuerdo al artículo 646 del Código de Procedimiento Civil, al nombramiento de
partidor se aplican las normas de la designación de peritos, artículo 414 del Código de
Procedimiento Civil, debiendo el Tribunal citar a las partes a una audiencia, la que ten-
drá lugar con los que asistan y en el cual se procederá por acuerdo de las partes, o en
su defecto por el tribunal a fijar el número de partidores y sus calidades y títulos.

Luego, por acuerdo de las partes se hace la designación, y si no lo hay la hace el

Tribunal.

Se entiende que no hay acuerdo de las partes en 2 casos:

1. Cuando concurriendo todos los interesados no llegan a acuerdo sobre la

persona que deba ser designada, y
2. Cuando no concurre a la audiencia cualquiera de los interesados.

El juez sólo puede designar al partidor como arbitro de derecho y su designación no

puede recaer en ninguna de las dos primeras personas señaladas por las partes, y el
juez puede designar un solo partidor, artículo 1325, inciso final.

--> Aprobación judicial del nombramiento de Partidor: Si entre los indivisarios hay incapaces y
el nombramiento de partidor no lo hace la justicia, dicho nombramiento debe ser aprobado por ésta.
Si un indivisario es mujer casada en régimen de sociedad conyugal, el marido para el nombramiento
de partidor debe obtener el consentimiento de la mujer o autorización judicial subsidiaria, artículo
1326.

--> Aceptación y juramento del Partidor: Una vez nombrado el partidor puede aceptar o no el
cargo, artículos 1327 y 1217. El partidor que acepta el cargo debe DECLARARLO así, y debe
JURAR desempeñar fielmente el cargo y en el menor tiempo posible, artículo 1328.

--> Plazo que tiene el partidor para desempeñar el cargo: Tiene un plazo de 2 AÑOS contados
desde la aceptación del cargo, artículo 1332. El testador puede reducir el plazo, pero no
ampliarlo, así se desprende del inciso segundo del artículo citado. Las partes, en cambio, pueden
ampliar o restringir el plazo, incluso con perjuicio de lo dispuesto por el testador, inciso 3° del
artículo 1332. El juez al nombrar al partidor no puede ni ampliar ni restringir el plazo sin
consentimiento de las partes.

Este plazo es de días corridos, artículo 50; pero en conformidad al artículo 647 del Código de
Procedimiento Civil, si se interrumpe la jurisdicción del partidor por cualquier causa
(recurso), se suspende el plazo que éste tiene para fallar.

Si vence el plazo sin que el partidor haya dictado sentencia, no podrá hacerlo si las partes no
le prorrogan su jurisdicción. Si dicta fallo vencido el plazo sería nulo por incompetencia.

--> Competencia del Partidor (artículos 651, 453, 654 del Código de Procedimiento Civil y
1330 y 1331 del Código Civil): En general, tiene competencia para conocer todas las cuestiones
que deban servir de base a la partición y que la ley no entregue expresamente a la justicia
ordinaria.

--> Responsabilidad del Partidor: El partidor responde hasta de la CULPA LEVE en el

ejercicio de su cargo, artículo 1329. Este mismo artículo señala las sanciones que corresponden en
caso de prevaricación del partidor. Prevaricación es la falta dolosa o culpable cometida por ciertos
funcionarios a los deberes que le impone su autoridad o cargo.

13.5) Desarrollo de la Partición: Cuestiones de carácter previo:

1. Apertura y publicación del testamento;

2. Posesión efectiva de la herencia;
3. Facción de inventario;
4. Tasación de bienes, también puede hacerse durante la partición;
5. Designación de curador al incapaz.
6. Juicio de Partición

Realizado lo anterior deberá determinar cuál es el acervo que se repartirá entre los
coasignatarios, para ello debe separar el patrimonio del causante de otras personas, es decir debe
formar el acervo ilíquido, luego deducirá las bajas generales determinando el acervo líquido o
partible, y en el caso de que ello proceda formará los acervos imaginarios, artículo 1341.

13.6) Juicio de Partición: Es una materia propia del Derecho Procesal.

13.7) Liquidación y Distribución de los bienes comunes: El inciso primero del artículo 1337
dispone "el partidor LIQUIDARÁ lo que a cada uno de los coasignatarios se deba y procederá a
la DISTRIBUCIÓN de los efectos hereditarios, teniendo presente las reglas siguientes":

I) LIQUIDACIÓN de los Bienes Comunes: El primer paso, para poder proceder a la

distribución de los bienes que forman la indivisión hereditaria entre los herederos, es el de
establecer cuáles son dichos bienes, son 3 pasos:
 1. Acervo Bruto: Para ello, y de acuerdo con lo dispuesto en el artículo 1341 si el
patrimonio del difunto estuviere confundido con bienes pertenecientes a otras
personas (Acervo Bruto)
2. Acervo Ilíquido: Debe procederse en primer lugar a la separación de estos
patrimonios, en virtud de ello se forma el Acervo Ilíquido,

3. Acervo Líquido: Al cual deben deducirse las bajas generales de la herencia que indica
el artículo 959 del Código Civil más la señalada en el N° 1 del artículo 4° de la Ley de
Impuestos a las Herencias, Asignaciones y Donaciones, se llega en esta forma al Acervo
Líquido, también denominado acervo partible, porque esa es la masa de bienes que se
reparte entre los herederos, esto sólo en el caso en que no se formen los acervos imaginarios
contemplados en los artículos 1185 y 1186.

Realizado todo lo indicado precedentemente se determinará cuánto corresponde a cada uno

de los indivisarios, para lo cual habrá que atender a si la sucesión es testada o intestada, porque
en el primer caso hay que estarse a lo establecido en el testamento y en el segundo a lo que
indique la ley.

II) DISTRIBUCIÓN de los bienes comunes: De acuerdo al inciso primero del artículo 1337 una
vez efectuada la liquidación de los bienes comunes en la forma antes señalada debe procederse a
la distribución de los efectos hereditarios. La distribución consiste en repartirlos bienes entre
los indivisarios en proporción a los derechos que a cada uno de ellos corresponda.

En cuanto a la forma cómo debe hacerse la distribución de los bienes comunes entre los herederos
hay que tener muy presente que la primera y principal regla es que en ello hay que estarse a lo
que los indivisarios acuerden en forma unánime, artículo 1334.

Si no se produce dicha unidad de pareceres la distribución la hará el partidor, quien al efecto

debe sujetarse a las reglas que establece el artículo 1337.

--> En relación con las reglas que contempla la norma legal citada, pueden distinguirse las
siguientes situaciones:

1. Bienes admiten Cómoda División – Distribuidos en Naturaleza: Los bienes deben ser
distribuidos en naturaleza, reglas 7a, 8a y 9a del artículo 1337: Esta regla tiene
aplicación cuando los bienes de que se trate admitan cómoda división y ella se sustenta
en el principio que a cada comunero corresponda una parte de los bienes comunes.

El Código Civil no establece en forma expresa el principio indicado, sino que él se

desprende del contexto de las reglas 7a, 8a y 9a del artículo 1334. De acuerdo con dichas
reglas debe adjudicarse a cada uno de los comuneros cosas de la misma naturaleza y
calidad que a los otros, o haciendo hijuelas o lotes de la masa partible, en la formación
de los cuales se tratará que existe no sólo equivalencia sino también semejanza,
evitando dividir los bienes que no admitan cómoda división, salvo acuerdo unánime de
los interesados en contrario.

Si después de formados los lotes no se produce acuerdo entre los indivisarios respecto
de la forma de proceder a su distribución, se procederá a sortearlos entre los
interesados. Estos últimos, antes de efectuarse el sorteo, podrán reclamar de la
composición de los lotes.

2. Bienes no admiten Cómo División – Remate: En caso que los bienes no admitan cómoda
división, deberán ser sacados a remate, reglas 1a y 2a del artículo 1337.

Este remate podrá ser privado, esto es con la sola participación de los comuneros, o
público, es decir con la admisión de postores extraños. Para que el remate deba hacerse
 con la admisión de postores extraños basta con que así lo solicite uno de los
indivisarios, de acuerdo a lo dispuesto expresamente por la regla 1 a del artículo 1337.

 Subasta: En la subasta con admisión de postores extraños, el bien puede adquirirlo

uno de los comuneros o uno de los terceros que en él participen, en tanto que en el remate
privado se le adjudicará a uno de los indivisarios.

La regla 2a del artículo 1337 dispone: "No habiendo quién ofrezca más que el valor de
tasación o el convencional mencionado en el artículo 1335, y compitiendo dos o más
asignatarios sobre la adjudicación de una especie, el legitimario será preferido al que no
lo sea".

Esta norma plantea el problema de determinar si ella es sólo aplicable al remate privado
o si también lo es al público, esto es, al que se realiza con la admisión de postores
extraños. Atendido que la ley no hace distinción alguna, y ateniéndose exclusivamente al
tenor literal de la norma, puede sostenerse que ella se aplica a ambas formas de
remate. Pero, también puede sostenerse que se aplica solamente al remate privado en
atención a que en ella no se hace alusión alguna a "terceros extraños".

En caso que el remate sea público, deberá anunciarse por medio de avisos en un diario
de la comuna o de la capital de provincia o de la capital de la región, si en aquélla no lo
hubiere, artículo 658 inciso 1° C.P.C., esta norma deja entregado a la voluntad de las
partes el número de avisos que deben publicarse y el plazo para ello. Pero, en caso que
entre los indivisarios haya incapaces dichas materias están fijadas por la ley, artículo
658 inciso 2° C.P.C.

Tiene relación con ello lo que establece el artículo 659 C.P.C. que dice "En las
enajenaciones que se efectúen por conducto del partidor se considerará a éste
representante legal de los vendedores, y en tal carácter suscribirá los instrumentos que,
con motivo de dichas enajenaciones, haya necesidad de otorgar. Podrá también autorizar
al comprador o adjudicatario o a un tercero para que por sí solo suscriba la inscripción de
la transferencia en el conservador respectivo.
Todo acuerdo de las partes o resolución del partidor que contenga adjudicación de bienes
raíces se reducirá a escritura pública, y sin esta solemnidad no podrá efectuarse su
inscripción en el Conservador".

3. División de predios: Se refieren a esta materia las reglas 3a, 4a y 5a del artículo 1337, que
disponen:
"3a) Las porciones de uno o más fundos que se adjudiquen a un solo individuo, serán, si
posible fuere, continuas, a menos que el adjudicatario consienta en recibir porciones
separadas, o que de la continuidad resulte mayor perjuicio a los demás interesados que de
la separación al adjudicatario".
"4a) Se procurará la misma continuidad entre el fundo que se adjudique a un asignatario y
otro fundo de que el mismo asignatario sea dueño".
"5a) En la división de fundos se establecerán las servidumbres necesarias para su cómoda
administración y goce".

4. Regla 6"del artículo 1337: Dispone: "6a Si dos o más personas fueren coasignatarias de
un predio, podrá el partidor con el legítimo consentimiento de los interesados separar la
propiedad del usufructo, habitación o uso para darlo por cuenta de la asignación".

5. Derecho de atribución preferencial en favor del cónyuge sobreviviente regla 10 adel

artículo 1337**: En virtud del derecho de atribución preferencial el cónyuge
sobreviviente puede exigir que al efectuarse la partición de la herencia quedada al
fallecimiento de su marido o mujer, su cuota hereditaria se le entere con preferencia
mediante la adjudicación en propiedad individual del inmueble en que resida y que
sea o haya sido la vivienda principal de la familia, así como el mobiliario que lo
guarnece siempre que ellos formen parte del patrimonio del causante.

En el evento que el valor del inmueble y el respectivo mobiliario exceda del monto de
los derechos que como heredero le corresponden, el cónyuge sobreviviente puede
solicitar que sobre la parte de dichos los bienes que no le sean adjudicados en dominio
se constituya en su favor derechos de habitación sobre el bien raíz o de uso sobre el
mobiliario, con carácter de gratuitos y vitalicios.

El objeto que se persigue con esta institución es que el cónyuge sobreviviente mantenga
las condiciones materiales de vida que tenía hasta el fallecimiento de su marido o
mujer, al menos en lo que dice relación con la vivienda y su mobiliario.

 Requisitos de derechos de atribución preferencial: Para que tenga aplicación el

derecho de atribución preferencial deben cumplirse los siguientes requisitos:

1) Cónyuge sobreviviente que tenga la calidad de heredero: El derecho de

atribución preferencial corresponde única y exclusivamente al cónyuge
sobreviviente y sólo por sus derechos como heredero. No tiene lugar la
atribución preferencial por derechos que no se originen en su calidad de heredero,
como ser gananciales, legados, etc. La calidad de heredero puede tenerla el cónyuge
sobreviviente, en virtud de la ley (herederos abintestato) o por el testamento
(heredero testamentario), la ley no hace distinción alguna al respecto.

2) Sólo puede ejercerse respecto del inmueble en que resida el cónyuge

sobreviviente y que sea o haya sido la vivienda principal de la familia, así como
del mobiliario que lo guarnece, siempre que ellos formen parte del patrimonio
del difunto. En primer lugar, hay que señalar que es necesario que el inmueble sea
o haya sido la vivienda principal de la familia. Por vivienda principal de la
familia entendemos aquella que constituye el hogar de ésta, esto es donde vive
efectiva y permanentemente. Quedan, por consiguiente, excluidos todos los
inmuebles que no tengan dicho destino, como las casas de veraneo o descanso o
las que se tengan dadas en arriendo.

En segundo lugar, la ley requiere que el cónyuge sobreviviente resida en dicho

inmueble, es decir que tenga residencia en él al ejercer el derecho de atribución
preferencial.

--> Forma de ejercer el derecho de atribución preferencial: En relación con esto es

menester analizar 2 situaciones diversas y que tienen distintas consecuencias:

1.Los derechos que como heredero del causante corresponden al cónyuge

sobreviviente son de un valor igual o superior al del inmueble que constituye la
vivienda principal de la familia y del mobiliario que lo guarnecen, en tal caso éste
puede exigir que dichos derechos se enteren con preferencia mediante la
adjudicación en su favor de la propiedad de esos bienes. En este caso pasa a ser
dueño de esos bienes.

2.Los derechos que como heredero del causante le correspon den al cónyuge
sobreviviente son de un valor inferior al del inmueble que constituye la vivienda
principal de la familia y del mobiliario que lo guarnece. En este caso éste "podrá
pedir que sobre las cosas que no le sean adjudicadas en propiedad se constituya
en su favor derechos de habitación y de uso, según la naturaleza de las cosas, con
carácter de gratuito y vitalicio".
 En relación con el derecho de habitación hay que señalar que la ley dispone que él no será
oponible a terceros de buena fe mientras no se inscriba la resolución que lo constituye en el
Registro del Conservador de Bienes Raíces.

--> Infracción a la regla 10a del artículo 1337: El inciso segundo del artículo 1318
dispone: "En especial, la partición se considerará contraria a derecho ajeno si no se ha
respetado el derecho que el artículo 1337, regla 10a otorga al cónyuge sobreviviente. No
obstante la ubicación de esta norma en una disposición relativa a la partición hecha por el
causante, estimamos que de darse la situación en ella señalada la partición efectuada por el
partidor, no dando cumplimiento a las reglas sobre el derecho de atribución preferencial del
cónyuge sobreviviente haría inoponible a éste la adjudicación de los bienes sobre los
cuales puede hacer valer su derecho que se hubieren hecho a otros comuneros o
terceros.

6. Regla 11a del artículo 1337: Establece que "Cumpliéndose con lo prevenido en los
artículos 1322 y 1326 no será necesaria la aprobación judicial para llevar a efecto lo
dispuesto en cualquiera de los números precedentes, aun cuando alguno o todos los
asignatarios sean menores de edad u otras personas que no tengan la libre administración
de sus bienes".

El artículo 1322 establece que los tutores y curadores y, en general, los que administren
bienes ajenos por disposición de la ley, para proceder a la partición de las herencias o de los
bienes raíces en que tengan parte, sus pupilos requieren de autorización judicial; por su
parte el artículo 1326 exige aprobación judicial del nombramiento de partidor cuando
alguno de los asignatarios no tuviere la libre administración de sus bienes.

13.8) Aprobación judicial de la Partición: Terminada la partición es necesario someterla a la

aprobación judicial cuando en ella tengan interés personas ausentes que no hayan nombrado
apoderados, o personas bajo tutela o curaduría, artículo 1342.

Mientras no se apruebe judicialmente la partición, la sentencia recaída en el juicio particional,

esto es el laudo y ordenata no queda cerrada la partición, no queda a firme, pues en este caso
lo que se notifica a las partes es la resolución del juez que aprueba o modifica el fallo de partición, y
desde ese momento comienza a correr el plazo para deducir los recursos legales pertinentes. En
cambio, si la partición no requiere de aprobación judicial lo que se notifica es el laudo y
ordenata propiamente tal, artículos 664 y 666 del Código de Procedimiento Civil.

13.9) Efectos de la Partición.

--> La Adjudicación y el Efecto Declarativo de la Partición: La adjudicación es el acto por el

cual se entrega a uno de los indivisarios un bien determinado que equivale a los derechos que le
correspondían en su cuota ideal o abstracta en la comunidad.

Para que exista adjudicación debe concurrir un solo requisito y es que el adjudicatario tenga la
calidad de comunero en el bien que se le adjudica.

El Código Civil consagra el efecto declarativo o retroactivo de la partición en dos artículos:

718 y 1344.

El Efecto Declarativo de la adjudicación o partición consiste en considerar que el adjudicatario

ha sucedido inmediatamente y directamente al causante de los bienes que se le adjudicaron y no
ha tenido parte alguna en los bienes adjudicados a otros asignatarios. El efecto declarativo de la
partición es un verdadero efecto retroactivo de ella, pues una vez efectuada la adjudicación,
desaparece el estado de indivisión y la ley supone que el adjudicatario ha sucedido directa y
exclusivamente al difunto en los bienes que le corresponden. Por ello, la adjudicación es título
declarativo de dominio, artículo 703. El adjudicatario no adquiere el bien adjudicado de los demás
herederos, sino directamente del causante por sucesión por causa de muerte.

El efecto declarativo de la partición se aplica siempre que exista adjudicación; en cuanto a las
personas el efecto declarativo se aplica respecto de los indivisarios y de los cesionarios de la cuota.
--> Consecuencias del efecto declarativo de la partición. Son las siguientes:

1. De acuerdo al artículo 1344, inciso segundo, si uno de los coasignatarios ha enajenado

una cosa comprendida en la partición y que en virtud de ésta se adjudica a otro de
ellos, se puede proceder como en la venta de cosa ajena. Esta es una aplicación del
efecto retroactivo de la partición, pues se presume que en el bien adjudicado el vendedor no
ha tenido parte alguna en lo enajenado sino que siempre ello ha pertenecido al adquirente.

2. Según lo dispuesto en el artículo 2417, si uno de los comuneros constituye hipoteca

sobre un bien raíz comprendido en el as hereditario, la suerte de esta hipoteca
dependerá de lo que se resuelva en la partición, si dicho inmueble se adjudica al que
constituyó la hipoteca, ésta subsiste, pero si es adjudicado a otro de los indivisarios, se
tratará de un gravamen sobre cosa ajena que será inoponible al adjudicatario, no obstante en
este último caso la hipoteca puede subsistir si el adjudicatario consiente en ello, para ello
dicho consentimiento debe constar por escritura pública de la que se tome razón al margen
de la inscripción hipotecaria.

3. Los derechos reales constituidos por un indivisario sólo subsisten si el bien le es

adjudicado, artículos 718 y 2417.

4. En caso de embargo de un bien durante la indivisión, la suerte del embargo la

determina la partición, si el bien se adjudica al deudor embargado subsiste, en tanto que si
se adjudica a otro, caduca.

5. Aunque no se hayan cumplido las inscripciones del artículo 688 se puede hacer
adjudicación de un bien inmueble.

13.11) Nulidad de la partición: El artículo 1348 dispone que: "las particiones se anulan o se
rescinden de la misma manera y según las mismas reglas que los contratos".

Este principio es plenamente aplicable a la partición hecha por el causante o los coasignatarios
de común acuerdo, pero en el caso de partición hecha ante partidor debe ser completado, pues
en este caso a más de las reglas de las nulidades civiles, son aplicables las relativas a las
procesales.

La nulidad de la partición puede ser total o parcial, según si el vicio incide en toda ella o
solamente en un acto de la partición. También puede ser nulidad absoluta o relativa.

Además, tiene cabida la inoponibilidad, como sucede cuando con omisión de uno de los
coasignatarios se realiza la partición o se nombra al partidor.

--> Nulidades Procesales en la partición: Cuando la partición se realiza ante un partidor

tienen aplicación la nulidad procesal, por ejemplo cuando se incurre en un vicio de
procedimiento referente a la ritualidad del juicio particional, como por ejemplo cuando el
partidor no acepta el cargo o no jura desempeñarlo fielmente, o cuando dicta su fallo fuera de plazo,
etc.

Tiene importancia distinguir entre nulidad civil y nulidad procesal, porque la primera puede
hacerse valer tanto en el juicio como después en él; en tanto, que la segunda sólo puede
hacerse valer durante el juicio, una vez ejecutoriada la sentencia del partidor no se puede
pedir nulidad de lo obrado.
--> Rescisión de la Partición por lesión: De acuerdo al artículo 1348, inciso segundo: "La
rescisión por causa de lesión se concede al que ha sido perjudicado en más de la mitad de su
cuota".
Declarada judicialmente la rescisión de la partición, ésta queda sin efecto y es necesario
proceder a una nueva partición, pero el legislador concede a los otros asignatarios el derecho de
enervar la acción del perjudicado en el artículo 1350.

No puede pedir nulidad o rescisión el partícipe que ha enajenado su porción en todo o parte,
artículo 1351. El precepto se refiere a aquel que ha enajenado todo o parte de los bienes que le
correspondieron en la partición, y no a aquel que ha cedido todo o parte de su cuota hereditaria.

--> Prescripción de la acción de nulidad: El artículo 1352 dispone " la acción de nulidad o
rescisión prescribe respecto de las particiones según las reglas generales que fijan la duración de
esta especie de acciones".

Luego, a la prescripción de esta acción son aplicables los artículos 1683, 1684, 1691 y 1192.

--> Acción de perjuicios: Los partícipes que no se encuentran en condiciones de demandar la

nulidad o rescisión, o no desean hacerlo, disponen de una acción de prejuicios, artículo 1353

¿Qué formas hay para hacerla?

¿Cuánto dura la indivisión?
¿Hay excepciones al caso cuando se debe pedir la Partición?
¿Dónde se ubica?, ¿En qué libro?

¿Las reglas de Partición se aplican solo en materia hereditaria?, ¿Al disolverse la sociedad
conyugal, qué hay?, ¿Se aplican estas reglas a la sociedad conyugal?, ¿Quién lo dice (La
Ley)?, ¿Se podrían aplicar estas normas a otras comunidades? Por ejemplo cuáles (disolución
de sociedad CIVIL)
¿En el Código Civil hay formas de comunidades de carácter general? (cuasi contrato de
comunidad)
¿La partición es la única forma de poner término a la comunidad hereditaria?

¿Si hay 3 herederos, qué tiene cada uno?

¿Siguen en la comunidad para siempre?
¿Qué puede hacer cada uno (ejercer la acción de partición)?
¿Este es un juicio?, ¿Puede fundamentar su respuesta?
¿Cómo se hace la partición de común acuerdo?
¿En la partición hecha por un juez partidor, quién es éste?

¿Cuáles son las Formas de hacer la partición (Quienes)?

¿Cuál de las 3 tiene forma de juicio?
¿Qué pasa cuando “hay ausentes”?
¿Esta aprobación judicial procede en los 3 tipos de partición?

¿Cuáles son las Particularidades de la comunidad hereditaria?

¿Cuáles son las Diferencias entre estos dos tipos de comunidad?
¿Qué significa que una sea a título singular y otra a título universal?
¿Qué Particularidades tiene la comunidad a título singular?

¿Qué particularidades tienen los derechos de los comuneros en una cosa singular (Tienen un
derecho de dominio cuotativo que no es lo mismo que decir que cada uno tiene una cuota)?
¿Qué derechos tienen ahora los herederos en la comunidad hereditaria?
¿Sólo tienen el derecho real de herencia (No)?
¿Qué pasa con los bienes que componen la herencia?
¿O sea, fuera del derecho real de herencia, qué más tienen (Dominio)?
¿Qué relación hay entre el derecho de herencia con este derecho de dominio sobre los bienes?
¿O sea, cuál es la naturaleza de esta indivisión hereditaria, qué explicación se da?

¿Por ejemplo hay 3 herederos, cada uno es titular de su derecho de herencia, titular por tanto
de un derecho sobre el todo, a cuánto asciende el derecho de cada uno?
¿Cuánto tiene cada uno? 1/3.

¿Qué pasa con el derecho de dominio de cada una de las cosas que están en la herencia?
¿cómo lo hará para ceder este derecho de herencia?

¿El contrato de cesión de derecho de herencia, existe o es la operación entera (Toda la

operación)?, ¿Qué particularidades tiene este contrato?
¿Cómo se pone fin a una comunidad?
¿Cómo se puede hacer la partición?
¿Quién se hace la partición judicial?
¿Quién puede ser partidor?, ¿Quién lo nombra?
¿cómo se hace la partición de común acuerdo, quiénes la pueden hacer y cómo la hacen?
¿Desde y hasta cuando dura la comunidad hereditaria?
¿Desde cuándo se desencadena el fenómeno sucesoral?
¿y jurídicamente?
¿siempre coincide la muerte con la apertura?
¿qué es lo que no siempre coincide?
¿qué podría hacer el asignatario condicional para entrar en el goce de la sucesión?

¿Qué Oportunidad tiene un sujeto para determinar la suerte de sus bienes?

¿El nombramiento de albacea, es un acto testamentario?
¿y si sólo nombra albacea?
¿En el aspecto patrimonial, muerto el causante, tiene 4 sujetos que le heredan, qué se forma
entre ellos?
¿cómo se administra esa comunidad?
¿tomar título de heredero es lo mismo que tener posesión efectiva?
¿qué hay que hacer para disponer de un inmueble?
¿cómo obtengo inscripción?
¿Teniendo la resolución, a dónde va?
¿se puede enajenar ese derecho real de herencia?
¿cómo se llama ese contrato?
¿puede vender la cuota en un bien determinado?
¿importa determinar la naturaleza jurídica del bien sobre que recae la cuota para venderla?
¿Escritura pública, por qué?
¿Si se trata de la venta de una sucesión hereditaria, qué naturaleza tiene?
¿podría pensar en una compraventa sin precio?
¿y sin precio qué pasa?, ¿por qué?
¿la venta qué es?
¿en cuánto a la forma de perfeccionarse
¿Esa inscripción, qué papel juega?

¿Cómo le ponemos término a la comunidad?

¿Por qué dice usted que puede por regla general pedirse?
¿Cómo se celebra el pacto de indivisión?
¿Por qué por escritura pública? ¿podría ser por instrumento privado autorizado ante
notario?
¿Por qué no le recomendaría a un cliente que lo haga por instrumento privado autorizado?
¿Quién es el partido?, ¿Qué Condiciones hay para serlo?, ¿Quién lo nombra?
¿Si el Partidor es nombrado por el causante. de qué conocerá el partido?
¿Cómo se administran los bienes durante la partición?
¿Puede nombrarse administrador en la indivisión? ¿quién lo nombra?
¿Cuál es la naturaleza jurídica de la comunidad? Es un cuasicontrato?
¿Qué origen puede tener la comunidad (Convencional, legal - ley de copropiedad- y judicial)
¿Qué normas regulan la vida en comunidad?
¿Quién nombra al administrador?
¿Cómo se le pone fin a la comunidad (Por confusión, por partición)?
¿Cómo se realiza la partición?
¿Qué Normas que regulan la partición en el CC y en el CPC?
¿Se dice que la partición es un juicio, es así (No, porque puede ser convencional, e incluso ante
el juez partidor predomina la voluntad de las partes)?
¿A qué principios debe sujetarse el juez partidor?

¿Cuál es la Definición de comunidad?

¿Cómo la trata el CC?
¿Cómo se le pone término?
¿Dónde están las reglas de la partición?
¿Quién hace la partición?
¿Durante la comunidad hereditaria, qué derechos tienen los comuneros?
¿Qué ocurre si no hay acuerdo respecto de la administración?
¿Sociedad conyugal, en qué libro está?, ¿a otras comunidades se puede aplicar?, ¿hay formas
de comunidad en general en el código civil?

¿Reglas de partición de bienes raíces, es la única forma en que se puede poner término a
comunidad hereditaria, lo primero que pueden hacer es ejercer es acción de partición, es un
juicio?; ¿cuál de las 3 es parecida a un juicio (la del partidor)?, ¿aprobación judicial procede
en los 3 casos?
¿Qué Modificaciones al CC que han mejorado la situación del cónyuge sobreviviente.
Legitimario (derecho de atribución)?
¿Y con otra ley que hubo antes (Asignatario de la cuarta de mejoras)?
¿Y en la sucesión intestada (Como heredero concurre al primer orden sucesoral)?
¿Con quién concurre en el primer orden?
¿En qué está la mejora?
¿Y cómo concurre en el segundo orden?
¿y si no hay ascendientes?
¿Cómo se define el Derecho de atribución preferencial?
¿Qué Requisitos debe tener el cónyuge en relación con el inmueble (Residir)?
¿En qué momento debe residir (En el de la partición)?
¿Qué problema hay con que “sea o haya sido vivienda principal de la familia”?
¿La ley define lo que es familia?
¿Qué puede pedir que se le asigne en propiedad?
¿Y si esto se excede?
¿Si se hace la partición sin respetar el derecho de asignación preferencial, es válida o no (No)?
¿Importa para hacer valer el derecho de asignación preferencial el régimen de bienes (No)?.
¿Y en relación a los bienes familiares (No)?

¿Sucesión por causa de muerte, quién puede hacer la partición?

¿Qué problema tiene la Partición hecha por el Testador?
¿Por qué se dice que la inscripción en el registro conservatorio es requisito, garantía y
prueba?
¿Cuáles son las Reglas sobre la liquidación del pasivo hereditario?,
¿De qué clases son las deudas del pasivo hereditario? (hereditarias, testamentarias)
¿Dónde están las normas sobre el pago de deudas?, ¿hay algún título?
¿Cómo funciona el Pago De Deudas Testamentarias Nº1?
 Beneficio de Separación

¿Qué es el beneficio de separación? ¿Por qué la ley lo contempla?: Está reglamentado en los
artículos 1378 y siguientes.

Se le define como "la facultad que le compete a los acreedores hereditarios y testamentarios a fin
de que los bienes hereditarios no se confundan con los bienes propios del heredero, con el objeto
de pagarse en dichos bienes hereditarios con preferencia a los acreedores personales de los
herederos".

Pueden solicitar este beneficio indistintamente los Acreedores hereditarios y Testamentarios, e

incluso puede invocarlo aquel acreedor cuyo derecho está sujeto a plazo o condición, artículos
1378 y 1379.

Por su parte, los acreedores del heredero no gozan de este beneficio, artículo 1381. Esto parece
injusto en el caso de que la herencia esté muy gravada y no sucede lo mismo con el patrimonio del
heredero, pero hay que recordar que el heredero tiene un medio para evitar el perjuicio que
esto significa: aceptar la herencia con beneficio de inventario.

15.1) Caso en que los acreedores hereditarios y testamentarios no pueden solicitar el beneficio
de separación. Los acreedores hereditarios y testamentarios no pueden solicitar el beneficio de
separación en los siguientes casos:
1. Cuando sus derechos han prescrito;
2. Cuando han renunciado a él; este derecho es perfectamente renunciable, pues mira sólo al
interés del acreedor hereditario o testamentario. La renuncia puede ser expresa o tácita;
3. Cuando los bienes de la sucesión han salido de manos del heredero;
4. Cuando los bienes de la sucesión se han confundido con los de los herederos, de manera
que no sea posible reconocerlos.

El beneficio de separación obtenido por uno de los acreedores hereditarios o testamentarios

beneficia a los demás, artículo 1382, inciso 1°.

15.2) Procedimiento del beneficio de separación. Contra quién se pide: La ley no dice nada al
respecto. En relación con el procedimiento podría pensarse que se aplica la regla general, esto es
el juicio ordinario; pero también puede sostenerse que el procedimiento aplicable es el sumario,
ya que la acción deducida requiere por su naturaleza una tramitación rápida para ser eficaz.

En cuanto a contra quién se demanda el beneficio de separación pueden darse 2 soluciones:

a) En contra de los herederos;
b) En contra de los acreedores personales de los herederos, parece ser ésta la solución más
aceptable, pues los acreedores personales de los herederos van a ser los perjudicados con
este beneficio, pero se presenta la dificultad de determinar quiénes son.

15.3) Efectos del beneficio de separación: Respecto a desde cuándo se producen sus efectos, hay
que distinguir:

1. Bienes Muebles: desde que se dicta la sentencia;

2. Bienes Inmuebles: es necesario, además, que la sentencia se inscriba en el Conservador
de Bienes Raíces, artículo 1385 y artículo 52 del Reglamento del Registro Conservatorio
de Bienes Raíces. La inscripción debe practicarse en el Registro de Interdicciones y Pro-
hibiciones de enajenar (Formalidad de publicidad).
--> Efectos del beneficio de separación respecto de los acreedores hereditarios y testamento:
Éstos se paguen en los bienes de la sucesión con preferencia a los acreedores personales de los
herederos. Primero se pagan los acreedores hereditarios y después los testamentarios.

--> Efectos del beneficio de separación entre los acreedores here ditarios y testamentarios por
una parte y los acreedores personales de los herederos por la otra: artículos 1382 y 1383: Se
distingue entre bienes hereditarios y bienes del heredero.

1. Bienes Hereditarios: Respecto de los primeros la regla general es que obtenida la

separación se pague en ellos preferentemente los acreedores hereditarios y
testamentarios. Si pagados éstos queda un sobrante se aplica el artículo 1382, inciso 2°.

Es decir, que en los bienes de la sucesión los acreedores hereditarios y testamentarios gozan
de un verdadero privilegio respecto de los acreedores personales del heredero y de los
acreedores hereditarios y testamentarios que no gocen del beneficio de separación, esto es
los que lo hayan renunciado y los que no lo invoquen. Aquellos cuyos derechos han
prescrito no pueden hacer valer sus créditos.

2. Bienes del Heredero: Totalmente inversa es la situación en los bienes propios del heredero,
artículo 1383. Para que los acreedores hereditarios y testamentarios puedan pagarse de
los bienes propios del heredero deben concurrir los siguientes requisitos:

i. Que se hayan agotado los bienes de la sucesión

ii. Que no haya oposición de los acreedores personales del heredero, la cual se
fundará en no haberse satisfecho sus créditos. Luego, en estos bienes gozan de
privilegio los acreedores personales del heredero.

No obstante el beneficio de separación, los herederos se hacen dueños de los bienes

hereditarios, dicho beneficio no obsta a que los herederos adquieran por sucesión por causa
de muerte. El efecto que el beneficio produce es limitar la facultad del heredero para disponer de
los bienes.

El artículo 1384 dice: "Las enajenaciones de bienes del difunto hechas por el heredero dentro de
los seis meses subsiguientes a la apertura de la sucesión, y que no hayan tenido por objeto el pago
de créditos hereditarios o testamentarios, podrán rescindirse a instancia de cualquiera de los
acreedores hereditarios o testamentarios que gocen del beneficio de separación. Lo mismo se
extiende a la constitución de hipotecas o censos".
La ley dice se "rescinden" las enajenaciones, en realidad en este caso no hay nulidad relativa, sino
que se trata de una acción especial. Para que ella proceda se requiere:

1) Que las enajenaciones hechas por el heredero no hayan sido efectuadas con el objeto
de pagar créditos hereditarios y testamentarios, porque si las realizó con ese objeto, no
pueden atacarse;
2) Que las enajenaciones se hayan realizado dentro de los 6 meses subsiguientes a la
apertura de la sucesión. Este es un plazo fatal ("dentro de").

¿Concepto del beneficio de separación, a quienes aprovecha?

¿Cuál es el Objeto del beneficio de separación de patrimonio?
¿Todo asignatario puede aceptar con beneficio de inventario?, ¿Qué ocurre con los
legatarios?

Los Cuatro Derechos – T.R.A.S

¿Cuáles son los cuatro derechos que aprendimos en materia de sucesión? (Transmisión,
Representación, Acrecimiento y Subrogación)
¿Cuál es el concepto de cada uno?
¿Cuál es el campo de aplicación de cada uno?
¿Qué conflictos pueden producirse?
¿Qué es el Derecho de Transmisión?
¿En qué campos opera?
¿Cuáles son los nombres de los intervinientes?
¿Porque la ley llama a los herederos a aceptar la herencia?
¿Las únicas alternativas son: aceptar y repudiar (No, además se puede aceptar con beneficio
de inventario)?
¿Porque el transmitido debe ser heredero?
¿Respecto de quien debe ser capaz el transmitido?
¿Puede el transmitido repudiar la herencia del transmitente y aceptar la del primer causante?
¿Qué pasa si el heredero muere antes de optar (Derecho de transmisión)?
¿Este derecho, dónde va incorporado (Se adquiere por sucesión por causa de muerte, forma
parte de la herencia)?
¿Derecho de transmisión, de quién emana?
¿Tiene importancia que venga de la ley o del transmisor (Sí)?, ¿en qué casos (Incapacidad)?.

En la sucesión por causa de muerte se presentan 4 derechos:

1. Derecho de Transmisión, artículo 957;

2. Derecho de Representación, artículo 984;
3. Derecho de Acrecimiento, artículos 1147 y siguientes, y
4. Derecho de Sustitución, artículos 1156 y siguientes.

9.1) Derecho de Transmisión: El derecho de transmisión se refiere a la transmisibilidad del

derecho de opción que adquieren los asignatarios con la delación de la asignación; derecho de
opción que según se sabe consiste en la posibilidad de aceptar o repudiar la asignación que se les
defiere.

Se transmite el derecho de opción a los herederos del asignatario en el sentido que ingresará a
su patrimonio la facultad de aceptar o repudiar la asignación que correspondía al
transmitente.

Esta transmisibilidad tiene lugar tanto en las herencias como en los legados.

 Si una vez deferida la asignación, fallece el asignatario de ésta, puede presentarse 3

situaciones:

1. Que antes de fallecer el asignatario haya repudiado la asignación que le ha sido

deferida, en este caso conforme al artículo 1239 es como si nunca hubiere sido asignatario
y nada transmite a sus herederos de la asignación que repudió;

2. Que el asignatario después de la delación y antes de su fallecimiento haya aceptado la

asignación deferida; en este caso transmite a sus herederos los bienes comprendidos en
dicha asignación y que adquirió por sucesión por causa de muerte.

3. Que el asignatario fallezca sin haberse pronunciado respecto de la herencia o legado

que se le defirió. En este caso transmite a sus herederos la facultad que él tenía de aceptar o
repudiar la asignación. Esto es lo que se llama derecho de transmisión y que define el
artículo 957 inc. 1°.

El derecho de transmisión no es otra cosa que una aplicación del principio de que el heredero
adquiere todos los derechos y obligaciones transmisibles que pertenecían al causante.
Si un heredero o legatario fallece sin pronunciarse sobre una asignación determinada, dentro
de su herencia va comprendida la facultad que tuvo de aceptar o repudiar la asignación, y esa
facultad la adquieren sus herederos por sucesión por causa de muerte.

--> Campo de aplicación del Derecho de Transmisión: Se aplica tanto a:

1. La sucesión testamentaria como a la intestada; el artículo 957 está ubicado en el Título I
Libro III cuyo epígrafe es "Definiciones y Reglas Generales", reglas que se aplican tanto a
la sucesión testada como a la intestada. Además el artículo 957 no distingue.
2. Herencias como a legados, artículo 957. El adquirente siempre tiene que ser heredero,
porque el fundamento del derecho de transmisión es que se adquiere el derecho de aceptar o
repudiar la asignación por ir éste incluido en la herencia, la cual pasa a los herederos y no a
los legatarios. El mismo artículo 957 así lo dice "...transmite a sus herederos".

--> Personas que intervienen en el Derecho de Transmisión: En el derecho de transmisión

intervienen 3 categorías de personas, que son:
1. El primer causante, que es el que instituyó un legado o dejó una herencia;
2. El transmitente o transmisor, que es la persona a quien el causante dejó la herencia o
legado y que falleció sin haberse pronunciado respecto de la asignación.
3. El transmitido, es el heredero del transmitente o transmisor, a quien pasa la facultad de
aceptar o repudiar la asignación que perteneció a su causante.

--> Requisitos que deben concurrir en el transmitente y en el transmitido.

A. En el transmitente deben concurrir los siguientes requisitos :

1) Debe haber fallecido sin aceptar o repudiar la asignación; porque si la repudió es

como si nunca hubiera tenido derecho a ella; y si la aceptó transmite a los herederos la
asignación misma; luego si se ha pronunciado no opera el derecho de transmisión;

2) Debe ser heredero o legatario del primer causante;

3) Es necesario que su derecho no haya prescrito, porque si prescribió nada puede

transmitir a sus herederos, artículo 957.

4) Debe ser digno y capaz de suceder al primer causante.

B. En el transmitido deben concurrir los siguientes requisitos :

1) Tiene que ser heredero del transmitente o transmisor.

2) Tiene que haber aceptado la herencia del transmitente o transmisor, artículo 957.
Debe ser así porque el derecho de transmisión se funda en que la facultad de
pronunciarse va incluida en la herencia del transmitente, luego si ésta no es aceptada
no se adquiere este derecho.

Pero no hay inconveniente en que acepte la asignación propia y repudie la que se

defiere por transmisión. Si bien es cierto que la facultad de aceptar o repudiar es
indivisible, esto es, no se puede aceptar una parte o cuota y repudiar el resto, artículo
1228, también lo es que el derecho de aceptar o repudiar la asignación al transmitirse
a los herederos se hace divisible;

3) Debe ser capaz y digno de suceder al transmitente, porque si no lo es no puede

adquirir la herencia de éste en la cual va comprendido el derecho a aceptar o repudiar
la asignación.
 Una de las incapacidades es no tener existencia lo menos natural al tiempo de abrirse
la sucesión del causante, por ello el artículo 962 dispone que si se sucede por derecho
de transmisión se requiere tener existencia al tiempo del fallecimiento del causante, no
importando que el asignatario no haya existido al fallecer el primer causante.

--> Sucesiones indirectas: Se puede suceder por causa de muerte a una persona en forma directa o
indirecta. Se sucede en forma directa cuando la persona hereda por sí misma, sin intervención de
otra; en tanto que son sucesiones indirectas aquellas que se adquieren por intermedio de otra
persona. Ejs.: derecho de transmisión y derecho de representación.

¿Qué es el Derecho de Representación?

¿En qué campos opera?
¿Hay situaciones aparentes?
¿Qué Personas que intervienen?
¿Qué significa que el padre o madre no pueda o no quiera aceptar?
¿Puede haber colisión entre los derechos de transmisión y representación?
¿Hay una excepción donde no se aplica a la sucesión intestada?
¿Importa la Representación, artículo 1448 en sucesión por causa de muerte?, ¿a qué caso de
sucesión se aplica?

9.2) Derecho de Representación: Se sucede abintestato, ya por derecho personal o propio, ya

por derecho de representación.

1. La sucesión es por derecho personal o propio cuando se recibe la herencia por ser el
pariente más próximo dentro del orden que recoge la herencia, es decir, se sucede por
uno mismo y sin intervención de otra persona.

2. Suceder por derecho de representación es recibir la herencia por haber pasado a

ocupar el lugar de un ascendiente que falta y al cual la ley llama a recoger la
asignación. Por la representación se da el caso de que parientes del difunto con grado más
lejano concurran con otros de grado más próximo, rompiéndose el principio de prioridad
del grado.

El derecho de representación es un caso de sucesión indirecta al igual que el Derecho de

Transmisión. Debe tenerse presente que la sucesión intestada es un llamamiento a recoger la masa
hereditaria y nunca una especie o cuerpo cierto determinado, pues la ley no instituye legatarios.

--> Concepto de Derecho de Representación: Define el derecho de representación el artículo 984

inc. 2°, que dispone: "La representación es una ficción legal en que se supone que una persona
tiene el lugar y por consiguiente el grado de parentesco y los derechos hereditarios que tendría su
padre o madre, si éste o ésta no quisiese o no pudiese suceder."

--> Personas que intervienen en el derecho de representación: En el derecho de representación

intervienen tres personas, que son:
1. El primer causante, que es la persona en cuya herencia se sucede;
2. El representado, que es la persona que no puede o no desea suceder, y
3. El o los representantes, o sea el o los descendientes del representado que ocupan el lugar
de éste para suceder al causante.

--> Requisitos para que opere el Derecho de Representación: Para que pueda operar el derecho
de representación, deben concurrir los siguientes requisitos:

2. Tiene que tratarse de una sucesión intestada;

 3. Sólo opera en la línea descendiente, pero no en la ascendiente;

4. Sólo tiene lugar en los órdenes de sucesión que contempla el artículo 986, y

5. Es necesario que falte el representado.

Veamos estos requisitos:

1. Solo opera en la SUCESIÓN INTESTADA: Se llega a esta conclusión en base a 2

argumentos de texto legal, que son:
a) El artículo 984 que define el derecho de representación, está ubicado en el
Título II del Libro III C.C.: que se refiere a la sucesión intestada, y
b) El artículo 984, que define el derecho de representación, comienza diciendo: "se
sucede abintestato...".

 Tiene 2 excepciones: Que son más aparentes que reales

1) Asignación dejada indeterminadamente a los parientes: el artículo 1064

dispone: "Lo que se deje indeterminadamente a los parientes, se entenderá dejado
a los consanguíneos de grado más próximo, según el orden de la sucesión
abintestato, teniendo lugar el derecho de representación en conformidad a las
reglas generales; salvo que a la fecha del testamento haya habido uno solo en ese
grado, pues entonces se entenderán llamados al mismo tiempo los del grado
inmediato." Si bien es cierto que en este caso hay testamento y tiene lugar la
representación, ello es como consecuencia de la aplicación que el legislador hace
de las reglas de la sucesión intestada para interpretar la voluntad del testador
manifestada en forma indeterminada.
2) En las legítimas el artículo 1183: El art establece: "Los legitimarios concurren y
son excluidos y representados según el orden y reglas de la sucesión intestada". En
este caso no hay propiamente una excepción al principio en estudio, porque en las
legítimas opera el derecho de representación como consecuencia de la aplicación de
las reglas de la sucesión intestada.

2. Solo opera respecto de la DESCENDENCIA del Causante: El artículo 986 enumera los
órdenes en los cuales opera el derecho de representación, no mencionando para nada a
los ascendientes, de lo que se desprende que en favor de éstos no opera el derecho de
representación. El legislador la establece sólo en favor de los descendientes del causante y
de la de sus hermanos. Confirma esto el inciso final del artículo 989, que dispone que en el
2° orden de sucesión el ascendiente de grado más próximo excluye a los de grado más
remoto.

3. Solo opera en los CASOS DEL ARTÍCULO 986: No opera en todos los órdenes de
sucesión, sino que el derecho de representación se limita a los casos a que se refiere el
artículo 986, pero dentro de ellos no tiene límite, pudiendo ser tanto de primer, como de
segundo o tercer grado, etc. Queda ello de manifiesto por el inciso final del artículo 984.

4. Debe FALTAR EL REPRESENTADO: Se entiende que falta el representado en los

casos que indica el Código Civil. El más frecuente en que se entiende faltar el
representado es aquél en que éste ha fallecido con anterioridad al causante.

En Chile si se puede representar a una persona viva, esto porque el artículo 987 dice
expresamente que se puede representar al ascendiente cuya herencia se ha repudiado, al
incapaz, al indigno, al desheredado y al que repudió la herencia del difunto.

Por ello es que el inciso final del artículo 984 habla del padre o madre que no hubiese
querido o podido suceder. Una persona no quiere suceder cuando repudia la herencia y no
 puede suceder cuando ha fallecido, cuando es indigna o incapaz de suceder, o cuando ha
sido desheredada. Respecto de la incapacidad, indignidad o desheredamiento, hay que
relacionar el derecho de representación con el artículo 250 N°3, en materia de bienes del
hijo sujeto a patria potestad. En dicho caso lo que sucede es que ha operado el derecho de
representación, y la herencia o legado que correspondía al padre incapaz o indigno ha
pasado a su hijo.
 El derecho del representante emana directamente de la ley y no del representado: La
representación es una ficción legal, por ello se dice que el derecho del representante no emana
del representado, sino que de la ley; la cual supone al representante sucediendo directamente al
causante en reemplazo del representado.

Este principio produce las siguientes consecuencias:

a) La herencia del representado indigno no se transmite con el vicio de indignidad

porque el representante adquiere directamente del causante; el representado no le
transmite su derecho. Es decir, en materia de representación no se aplica el artículo
977;
b) El representante debe ser digno y capaz respecto del causante. El representante
debe reunir los requisitos para suceder respecto del causante, y no importa que no los
llene con el representado. Hay que recordar que el representante hereda al causante;
c) Se puede representar a la persona cuya herencia se ha repudiado artículo 987
inciso primero; ello porque el derecho emana de la ley y no del representado.

--> Efectos de la representación: De acuerdo al artículo 985, se puede suceder a una persona
por estirpes o por cabezas. Se sucede por cabezas cuando se hereda personalmente y en este
caso, los asignatarios toman entre todos y por partes iguales la porción a que la ley los llame.

Cuando se sucede por derecho "de representación", se hereda por estirpes y todos los
representantes, cualquiera que sea su número, llevan dividida por partes iguales, la porción del
representado. El artículo 985 dispone que "los que suceden por representación heredan en todos los
casos por estirpes".

¿Qué es el Derecho de Acrecimiento?

¿Qué importan las clasificaciones de Herederos universales y de cuota aquí?
¿Porque el acrecimiento se aplica sólo respecto del heredero universal?
¿Qué es el Derecho de Subrogación?
¿Cómo opera¿

9.3) Derecho de Acrecimiento: El acrecimiento tiene lugar cuando falta un asignatario. Pero, no
siempre que falte un asignatario va a existir acrecimiento, la regla general es la contraria, la
ausencia del asignatario que falta beneficia a aquellas personas a las que perjudicaba la
asignación que éste correspondía, o bien a los herederos abintestatos.

Pero, existen casos en que faltando el asignatario se presenta el derecho de acrecimiento, es

decir, que la parte del asignatario que no concurre se junta, aumenta, la de los otros asignatarios
testamentarios, lo que ocurrirá siempre que concurran los requisitos propios del acrecimiento.

El acrecimiento es "el derecho en virtud del cual existiendo dos o más asignatarios llamados a
un mismo objeto sin determinación de cuota, la parte del asignatario que falta se junta, se
agrega, aumenta la de los otro asignatarios".

--> Requisitos para que opere el acrecimiento: Para que opere el derecho de acrecer deben
concurrir los siguientes requisitos:
1. Solo opera en la Sucesión TESTAMENTARIA: no tiene lugar en la sucesión intestada,
por las siguientes razones:

a) La ubicación del párrafo 8° que trata del derecho de acrecer en el Título IV De las
asignaciones testamentarias;
b) Todo el articulado discurre sobre la base de la existencia de un testamento;
c) El derecho de acrecimiento no es sino una interpretación de la voluntad de
testador.

2. Deben existir VARIOS ASIGNATARIOS, pues si hay uno solo y éste falta, su porción
en la herencia no tendría a cuál asignatario acrecer, en tal caso la sucesión será
intestada.

3. Los Asignatarios deben ser LLAMADOS A UN MISM OBJETO, artículo 1147. La

expresión "objeto", empleada en esta disposición, está usada en el sentido de
asignación, y el legislador la utilizó para no repetir la palabra. El acrecimiento se
presenta tanto en los legados como en las herencias. Así lo dice Bello en notas a los
proyectos de Código.

4. Los Asignatarios deben ser LLAMADOS SIN DESIGNACIÓN DE CUOTA, lista

exigencia es característica y fundamental del acrecimiento, ya se ha señalado
anteriormente que la única diferencia existente entre los herederos universales y los de
cuota, consiste en que los primeros tienen derecho de acrecimiento y los segundos, no.

En el Código hay 2 casos que señalan como excepción al principio de que asignatario para
tener derecho a acrecer no debe ser de cuota, ambos están contemplados en el artículo 1148
y en el fondo no son tales excepciones:

i. Caso de los asignatarios llamados por partes iguales, el legislador dispone que
opera el acrecimiento, artículo 1148 inciso 2°. La diferencia entre estos asignatarios
y los de cuota es sutil, lo que no justifica que un caso opere el acrecimiento y en el
otro no. Ej.: si el testador dice: dejo mis bienes por terceras partes A, B y C no hay
lugar al acrecimiento; pero si dispone, dejo mis bienes por iguales partes a A, B y C
hay acrecimiento; la diferencia entre ambos casos es que en el primero la cuota está
expresada y en el segundo no. El llamamiento no es el mismo.
ii. Caso en que dos o más asignatarios son llamados a una misma cuota, pero sin
determinárseles la parte que llevarán en dicha cuota. De acuerdo al artículo
1148, en este caso hay acrecimiento. Ej.: se deja 1/3 a A ; 1/3 a B y el resto a C y
D; hay acrecimiento entre C y D, pues son llamados a un mismo objeto (1/3) sin
designación de cuota.

En los dos casos citados la excepción es aparente, porque en ninguno de ellos los
asignatarios son llamados con designación de cuota y por ello hay acrecimiento.

5. Debe FALTAR ALGUNO DE LOS ASIGNATRIOS CONJUNTOS: De acuerdo al

artículo 1150 se entienden por conjuntos los asignatarios asociados por una expresión
copulativa como Pedro y Juan, o comprendido en una denominación colectiva como los
Hijos de Pedro. La ley distingue 3 clases de conjunción:

a) Conjunción Verbal o Labial: los asignatarios son llamados en una misma

cláusula, pero a distintos objetos, luego no hay acrecimiento.

b) Conjunción Real: artículo 1149, dos o más asignatarios son llamados a un

mismo objeto en distintas cláusulas del testamento. En este caso opera el
acrecimiento, pues los asignatarios han sido llamados a un mismo objeto, siempre
que no haya designación de cuota. Si dos o más asignatarios son llamados a un
 mismo objeto en actos testamentarios diversos, no opera el acrecimiento, pues el
llamamiento anterior se presumirá revocado en toda la parte que no le fuere común
con el posterior, artículo 1149 inciso final.

c) Conjunción Mixta: los asignatarios son llamados a un mismo objeto en una

misma cláusula testamentaria, en este caso opera el acrecimiento.

El Código no dice cuándo se entiende faltar alguno de los asignatarios conjuntos, por
ello cabe aplicar, por analogía, el artículo 1156, luego faltaría el asignatario conjunto en
los siguientes casos:

i. Cuando el asignatario conjunto FALLECE antes que el testador;

ii. Cuando el asignatario conjunto sea INCAPAZ o INDIGNO de suceder;
iii. Cuando el asignatario REPUDIA la asignación, y
iv. Cuando siendo asignatario condicional, en el caso de la CONDICIÓN
SUSPENSIVA, fallare ésta, es decir, que no llegue a cumplirse.

Si la falta del asignatario se produce por fallecimiento de éste, para que opere el
acrecimiento es necesario que el fallecimiento sea anterior al del testador, ya que si
muere después de abierta la sucesión, no hay acrecimiento sino que entra a jugar el derecho
de transmisión, en lo que dispone el artículo 1153.

En principio no puede haber conflicto entre el derecho de representación y el de

acrecimiento, pues el primero opera en la sucesión intestada y el segundo en la
testamentaria.

Pero, el derecho de representación opera respecto de los legitimarios, pues éstos

concurren, son representados y excluidos de acuerdo a las reglas de la sucesión intestada,
artículo 1183. El problema consiste en determinar cuál derecho va a prevalecer en la
mitad legitimaria: si la representación o el acrecimiento.

La solución la da el artículo 1190 que dispone que si un legitimario no lleva el todo o

parte de su legítima por incapacidad, indignidad o desheredamiento, o porque la ha
repudiado "y no tiene descendencia con derecho a representarle", su porción acrece a la
mitad legitimaria y se reparte entre los legitimarios existentes:

Luego, para que opere el acrecimiento en la mitad legitimaria es requisito esencial que
el legitimario que falta no tenga descendencia con derecho a representarlo; lo cual es
lógico, pues en tal caso jurídicamente no falta el asignatario, porque en virtud de la ficción
legal de la representación pasa a ser representado por sus descendientes.

Es decir, en la mitad legitimaria el derecho de representación prevalece respecto del de

acrecimiento.

6. Que el Testador NO HAYA DESIGNADO UN SUSTITUTO, para el caso de que un

asignatario falte: Pues si lo hubiere hecho así, jurídicamente no falta el asignatario
conjunto, porque es reemplazado por el sustituto. El artículo 1163 dice expresamente que la
sustitución excluye el acrecimiento.

7. NO DEBE PROHIBIRSE por el testador, artículo 1155.

--> Efectos del acrecimiento: Su efecto principal es que la porción del asignatario que falta se
junta, se agrega, a la de los otros, que así aumentan la suya. El asignatario conjunto se entiende
faltar solamente cuando falta en su totalidad, artículo 1150.
9.4) Derecho de Sustitución: La sustitución supone que en el testamento se designe la persona
que reemplazará al asignatario en caso de faltar éste, de modo que si esto ocurre por cualquier
causa, pasará a ocupar su lugar, el sustituto establecido por el testador.

La sustitución puede ser de 2 clases: vulgar y fideicomisaria, artículo 1156.

a) La sustitución vulgar consiste en designar en el testamento la persona que va a

reemplazar el asignatario en caso de que éste falte por cualquier motivo legal.
b) En tanto que sustitución fideicomisaria es aquella en que se llama a un fideicomisario
que en el evento de una condición, se hace dueño absoluto de lo que otra persona
poseía en propiedad fiduciaria, artículo 1164.

--> Requisitos de la sustitución vulgar: Son los siguientes:

1. Sólo opera en la sucesión testamentaria, la sustitución está tratada entre las asignaciones
testamentarias, todo el articulado referente a ella discierne sobre la base que existe
testamento.

2. La sustitución debe ser expresa, para que haya sustitución es necesario que el testador la
haya instituido expresamente; el sustituto debe estar designado en el testamento, luego no
hay sustituciones tácitas o presuntas, el artículo 1162 es la confirmación que la sustitución
debe ser expresa. La sustitución puede ser "directa" o "indirecta", es decir existen
sustituciones de diversos grados: de primer grado, de segundo grado, etc., artículo 1158.
También se puede sustituir uno a muchos, y muchos a uno, artículo 1159.

3. Para que opere la sustitución debe faltar el asignatario que va a ser sustituido , el
artículo 1156 señala dos casos en que se entiende faltar el asignatario:
a) la Repudiación, y
b) el Fallecimiento,

La disposición citada da, además, una regla general: cualquiera otra causa que extinga
su derecho eventual, ej.: incapacidad, indignidad, incertidumbre e indeterminación del
asignatario. No comprende el desheredamiento, pues éste es propio de los legitimarios y
tratándose de éstos, si falta uno no hay sustitución, sino representación; o si no hay
asignación pasa a pertenecer a los demás asignatarios, artículo 1190.

El artículo 1157 reglamenta en caso de que el testador hubiere designado sustituto para el
evento de que faltare el asignatario por un motivo determinado y dispone que la sustitución
se entenderá hecha para cualquier otro en caso de que éste llegue a faltar. Si el asignatario
fallece después que el testador, no hay lugar a la sustitución, pues opera el derecho de
transmisión, artículos 1163 y 1153.

10.- Forma en que CONCURREN estos derechos en la sucesión.

1. Concurrencia del “Derecho de Transmisión” con el “Derecho de Acrecimiento” y el

“Derecho de Sustitución”: Puede presentarse problema, porque el primero se aplica
tanto en la sucesión intestada como en la testamentaria y los otros dos en la
testamentaria, luego todos tienen un campo común de aplicación: la sucesión testada. La
ley soluciona toda posibilidad de conflicto en los artículos 1153 y 1163 conforme a ellos:
a) El derecho de transmisión excluye al acrecimiento y la sustitución, porque
estos últimos suponen que falte el asignatario antes del fallecimiento del causante.
Si el asignatario fallece después, ya no faltó y si lo hace sin pronunciarse respecto
de la asignación, transmite a sus herederos la facultad de aceptarla o repudiarla.
b) La sustitución excluye al acrecimiento, porque jurídicamente si el testador
designa un sustituto ya no falta el asignatario, pues aquél pasa a ocupar su lugar.
 2. Concurrencia del “Derecho de Transmisión” y el “Derecho de Representación”: No
concurren entre sí: aunque ambos tienen un campo común de aplicación -la sucesión
intestada- no hay posibilidad de colisión, porque para que opere el derecho de
transmisión es necesario que el asignatario fallezca con posterioridad al causante; en
cambio en el derecho de representación, el representado debe haber fallecido antes que
el causante. Debe tenerse presente que la transmisión sólo opera por fallecimiento del
transmitente o transmisor, artículo 957.

3. Concurrencia del “Derecho de Representación” con los “Derecho de Acre cimiento y el

Derecho de Sustitución”: En principio no puede haber problema, porque la
representación opera sólo en la sucesión intestada y los otros derechos, en la testa-
mentaria, sólo puede haber problema en la mitad legitimaria, pero en ella el derecho de
representación prima sobre acrecimiento y sustitución, pues en virtud de la
representación no falta el legitimario, pues lo pasan a representar sus descendientes
legítimos.

Acción Petición de Herencia

La Acción de Petición de Herencia, "La acción de petición de herencia es aquella que compete al
heredero para obtener la restitución de la universalidad de la herencia, contra el que la está
proveyendo, invocando también la calidad de heredero", artículo 1264.

18.2) Titulares de la acción de petición de herencia: De acuerdo al artículo 1264 ella compete a
quien probare su derecho en la herencia. Dentro de esta expresión quedan comprendidos:
1. Los herederos, en principio, esta es una acción propia de los asignatarios a título universal,
siendo indiferente la calidad de heredero que tenga -universal, de cuota o de remanente, etc.;
2. Los donatarios de una donación revocable a título universal artículo 1142, y
3. El cesionario de un derecho de herencia.

18.3) Contra quién debe dirigirse la acción de petición de herencia: De acuerdo al artículo 1264
se entabla contra el que ocupa una herencia invocando la calidad de heredero, es decir, contra
el falso heredero.

18.4) Objeto de la acción de petición de herencia: Es reclamar la universalidad de los bienes

pertenecientes al causante, artículo 1264. La ley dice "adjudiqué", expresión que aquí no se usa
en su sentido técnico, sino para simbolizar que el objeto de la acción es la universalidad de la
herencia. Como se desprende de los artículos 1264 y 1265 la acción de petición de herencia es
muy amplia en sus objetivos.

18.5) Efectos de la acción de petición de herencia: El fallo que acoge la acción de petición de
herencia origina diversas prestaciones entre el supuesto heredero y el verdadero que obtuvo
en el pleito.

Para los efectos de estas prestaciones mutuas es necesario establecer si el poseedor vencido
estaba de buena o de mala fe. Estará de buena fe, por ejemplo, la persona que se reputó here-
dero en virtud de un testamento que ignoraba se hubiere revocado por otro posterior. De
mala fe estará el heredero abintestato que entró a poseer a sabiendas que existía otro pariente
de grado más preferente para suceder.

1. Restitución de las cosas hereditarias: Esta es la primera y lógica consecuencia del

reconocimiento de la calidad de heredero, comprende la restitución de:
a) Todas las cosas hereditarias, corporales o incorporales;
b) Las cosas de que el causante era mero tenedor, como comodatario, acreedor
prendario, etc. El causante debía restituir esos bienes, obligación que pesa sobre el
heredero, siendo indispensable la restitución para que pueda cumplir, y
c) Los aumentos que haya experimentado la herencia, artículo 1265.
2. Restitución de frutos: la restitución puede comprender los frutos de las cosas
hereditarias, para esta restitución se aplican las mismas reglas que a la acción
reivindicatoria, artículo 1266, en consecuencia:

a) El poseedor de mala fe está obligado a restituir los frutos naturales y civiles

percibidos y aun los que el heredero hubiere podido obtener con mediana
inteligencia y actividad teniendo las cosas hereditarias en su poder, artículo 907,
inciso 1°.
b) El poseedor de buena fe no está obligado a restituir frutos sino desde la
contestación de la demanda a partir de esa fecha se le reputa poseedor de mala fe,
artículo 907, inciso 4°.

El poseedor tiene derecho a que se le reembolsen los gastos necesarios para producir los
frutos que debe devolver, artículo 907, inciso 4°.

3. Enajenaciones y deterioros: La buena o mala fe del poseedor es la clave para decidir

acerca de su responsabilidad por las enajenaciones y deteriores de los bienes hereditarios,
artículo 1267. Solo si hubo mala fe será responsable.
Se entiende que se ha hecho más rico el poseedor cuando se aprovechó de las enajenaciones
o deterioros, artículo 906, inciso 2°.

4. Pago de mejoras: para el pago de las mejoras introducidas por el poseedor vencido se
aplican las reglas de la acción reivindicatoría, artículo 1266.
a) Las mejoras necesarias deben abonarse a todo poseedor, sea de buena o mala fe,
artículo 908.
b) El poseedor de buena fe tiene derecho a que se le abonen los mejores útiles,
artículo 909; el de mala fe sólo puede retirar los materiales que pueda separar sin
detrimento y que el heredero rehúse pagar, artículo 910.
c) Las mejoras voluptuarias no se abonan al poseedor de buena ni al de mala fe, sólo
pueden llevarse los materiales en las mismas condiciones que el caso anterior,
artículo 911.

5. Valor de los actos ejecutados por el heredero aparente En relación con esto el artículo
1267 dispone que "el que de buena fe hubiere ocupado la herencia no será responsable de
las enajenaciones o deterioros de las cosas hereditarias; sino en cuanto le hayan hecho
más rico; pero habiéndola ocupado de mala fe, lo será de todo el importe de las
enajenaciones y deterioros". Pero este artículo regula sólo las relaciones entre el
verdadero y el supuesto heredero y no resuelve sobre el valor de los actos de éste.
La doctrina distingue 3 situaciones diversas:

a) Pago al heredero aparente de créditos de la sucesión: lo resuelve el artículo

1576, inciso 2°. De modo que el pago al heredero aparente, verificado en la
creencia de ser verdadero heredero, extingue la obligación.

b) Por aplicación estricta de los principios debe concluirse que no son eficaces los
actos de administración del heredero aparente y que el verdadero heredero no
tiene obligación de respetarlos. La doctrina se inclina por la solución contraria,
los actos de administración tienen carácter general de necesidad porque es in-
dispensable que la sucesión sea administrada.

c) En cuanto a los actos de disposición es aplicable el principio de que nadie

puede transferir más derecho que los que tiene, consagrado en el Código Civil
en diversas disposiciones (artículos 682, 1815 y 2390).
 Luego, debe concluirse que los actos de disposición del heredero aparente son
inoponible al verdadero heredero pudiendo éste ejercer la acción reivindicatoría
conforme al artículo 1268.

¿Cómo se hace respetar la legítima?

¿Cuál es la Finalidad de la acción de petición de herencia?
¿Cuál es la Prescripción de la acción de petición de herencia?
¿Por lo tanto, el que alegue la prescripción de la acción de petición de herencia, cómo lo hará
procesalmente (Demanda que se le tenga como heredero)?
¿Cuántos años debe esperar (10 y 5 si es heredero putativo)?

¿A qué acción se parece (Reivindicatoria)?.

¿Si a un heredero se le desconoce su calidad (Acción de petición de herencia)?
¿Podría reivindicar en vez de ejercer la acción de petición de herencia?
¿Sobre herencia que derecho tiene?
¿Si hay que ejercer acción en contra de terceros, quién lo hará?
¿Si un tercero dispone de uno de los bienes, puede ejercer acción en contra de tercero?

¿Cuándo una persona quiere disponer de su patrimonio, lo puede hacer en forma absoluta
(No, hay asignaciones forzosas que debe respetar)?, ¿Mecanismos mediante los cuales se
puede reclamar (Acción de reforma de testamento)?

¿Cuánto es la legítima?
¿Cómo se reparten las legítimas?
¿Qué pasa si el causante no respeta los acervos?
¿Qué otra acción más directa tienen?

Acción de Reforma de Testamento

¿Cuál es la Finalidad de la acción de reforma del testamento?, ¿Qué se pide con la acción de
reforma del testamento?: La establece el artículo 1216 en su primera parte. Dicha norma
establece: "Los legitimarios a quienes el testador no haya dejado lo que por ley les corresponde,
tendrán derecho a que se reforme a su favor el testamento, y podrán intentar la acción de reforma
(ellos o las personas a quienes se hubieren transmitido sus derechos) dentro de los cuatro años
contados desde el día en que tuvieron conocimiento del testamento y de su calidad de legitimarios.
Si el legitimario, a la apertura de la sucesión, no tenía la administración de sus bienes, no
prescribirá en él la acción antes de la expiración de cuatro años contados desde el día en que
tomare esa administración".

Se define la Acción de Reforma del Testamento como "aquella que corresponde a los
legitimarios, o a sus herederos, en caso de que el testador en su testamento no les haya respetado
las legítimas o mejoras, según los casos, para pedir que se modifique el testamento en todo lo que
perjudique dichas asignaciones forzosas".

--> Objeto de la acción de reforma: Mediante la acción de reforma se puede:

1. Perseguir la legítima rigorosa o la efectiva en su caso , el artículo 1217 el cual dispone

"en general, lo que por ley corresponde a los legitimarios y los que tienen derecho a
reclamar por la acción de reforma, es su legítima rigorosa, o efectiva en su caso". El
legitimario reclamará su legítima rigorosa, siempre si es ascendiente, y si es descendiente
del causante cuando sus derechos han sido desconocidos en favor de otros legitimarios de
igual derecho; y la legítima efectiva, cuando sus derechos han sido violados en favor de
terceros extraños.
2. Puede perseguir la cuarta de mejoras, artículo 1120. Ello sucede cuando el testador la
distribuye entre personas distintas de aquellas a quienes corresponde. La acción sólo
 corresponde a los legitimarios y no a todas las personas que pueden ser beneficiadas con
mejora, artículo 1220.

--> Prescripción de la Acción: artículo 1216. Son 2 requisitos deben concurrir en este caso:

1) Que los legitimarios tengan conocimiento del testamento en que se

desconocen sus legítimas, y
2) Que tengan conocimiento de su calidad de tales.

Esta prescripción de 4 años por ser de las especiales a que se refiere el artículo 2524, no debería
suspenderse en favor de los incapaces, pero el artículo 1216 inciso segundo dice "que si el
legitimario al tiempo de abrirse la sucesión, no tenía la administración de sus bienes, no
prescribirá en él la acción de reforma antes de cuatro años contados desde el día en que tomare
esa administración".

--> La Preterición: El artículo 1218 dispone: "El haber sido pasado en silencio un legitimario
deberá entenderse como una institución de heredero en su legítima. Conservará además las
donaciones revocables que el testador no hubiere revocado".

Como de acuerdo con la ley, se entiende instituido heredero, deberá intentar la acción de petición de
herencia y no la reforma del testamento.

El artículo transcrito dice que el preterido "deberá" entenderse como heredero de su legítima, luego
es una norma de carácter imperativo y, en consecuencia, estaremos ante un heredero que ha sido
privado de su calidad de tal, y por ello debe intentar la acción de petición de herencia.