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- PROCEDIMIENTO DE EJECUCIÓN:
Preparación – Demanda – Excepciones – Tramitación
La actividad jurisdiccional del Estado no se limita a la sola declaración del derecho, sino que
también comprende la ejecución del mismo. En la fórmula constitucional ello se manifiesta en las
expresiones “hacer ejecutar lo juzgado”. En un esquema norma de la función jurisdiccional primero
se declara el derecho (proceso de declaración) y luego se procede a su ejecución (proceso de
ejecución, porque la situación económica y patrimonial del acreedor (ganancioso), no cambia
sustancialmente por el hecho de haber obtenido una sentencia favorable, luego es necesario que el
Estado entregue los mecanismos de coacción necesarios para que lo ordenado en la sentencia tenga
efectividad práctica.
5.- Clases o formas de ejecución: El CPC regula 2 formas o procesos de ejecución: Art. 231 y
siguientes y Art. 434 y siguientes donde hay que atender al carácter del título.
I) Ejecución de Título Judicial: Está regulado en el título XIX del libro I que se denomina “de la
ejecución de las resoluciones judiciales”.
--> Tribunal que conoce de la ejecución: La ejecución de las resoluciones corresponde a los
tribunales que las hayan pronunciado en primera o en única instancia. Art. 231 inc. 1°.
Hay dos excepciones:
En este título XIX no se regula sino varias formas de cumplimiento. Pueden distinguirse 4 formas
de cumplimiento distintos:
2) Que ese cumplimiento se pida dentro del plazo de un año contado desde que la
ejecución se hizo exigible.
El código da una regla respecto de las sentencias que ordenan el pago de prestaciones
periódicas, el plazo de un año se contará desde que se haga exigible cada prestación o
la última de las que se cobren. Art. 233 inc. Final.
Se pedirá el cumplimiento con citación. A esto el tribunal resuelve “como se pide, con
citación” y se notifica por cédula al apoderado de la parte. El ministro de fe que practique
la notificación deberá enviar la carta certificada tanto al apoderado como a la parte. A ésta
última, la carta deberá remitírsele al domicilio en que se le haya notificado la demanda.
En caso que el cumplimiento del fallo se pida contra un tercero, éste deberá ser
notificado personalmente.
--> Oposición del ejecutado: La oposición del ejecutado está sujeta al cumplimiento de
ciertos requisitos:
--> Excepciones que puede oponer el ejecutado: Son varias: Pago de la deuda, Remisión
de la deuda, Concesión de esperas o prórrogas de plazos, Novación, Compensación,
Transacción, Haber perdido el carácter de ejecutoria, sea absolutamente o con relación a los
dispuesto en el Art. 233, la sentencia que se trate de cumplir, Pérdida de la cosa debida. Art.
464 n° 15, Imposibilidad absoluta para la ejecución actual de la obra debida Art. 534.
Todas las generales (1 a 7) deben fundarse en antecedentes escritos. En cambio en las dos
últimas no lo requiere; pero si necesita que el hecho haya acaecido con posterioridad a la
sentencia.
El legislador exige que las 3 últimas aparezcan revestidas de fundamento plausible.
-->¿Qué hace el juez frente a esa oposición?:Art. 234 inc. 3°. El juez verifica que se
cumplan los requisitos:
b) si cumple los requisitos, el juez debe dar traslado, y notificarse por el estado
diario.
--> El CPC da reglas especiales acerca de cómo se cumple la obligación en el Art. 235.
las reglas son las siguientes.
2. Procedimiento del juicio ejecutivo. Art. 237: Se hace efectivo este procedimiento en los
siguientes casos:
En este juicio ejecutivo la defensa del ejecutado está limitada, pues no se admite ninguna
excepción que haya podido oponerse en el juicio anterior. Art. 237. inc. Final.
Las hay también a propósito del juicio de desahucio y demás derivadas del contrato de
arrendamiento. Art. 545. También hay reglas especiales para aquellas sentencias que
condenan al Fisco. Art. 752. También las hay a propósito de las sentencias dictadas en
juicio arbitral. Art. 635 y 643.
4. Cumplimiento señalado por el juez: Dado que las reglas examinadas, pudieran no ser
suficientes para comprender todas las situaciones de orden práctico que puedan
suscitarse, el legislador estableció una regla de cierre del sistema, (clausura del asunto), en
cuya virtud las resoluciones no comprendidas en las disposiciones precedentes le
corresponde al juez disponer las medidas destinadas a ser cumplidas, pudiendo imponer
multas o arrestos determinados por el juez, sin perjuicio de poder repetirlas (Art. 238). El
criterio queda entregado a la prudencia del juez.
Juicio Ejecutivo
II) Juicio Ejecutivo Art. 434 y siguientes (materia H. Tapia): El juicio ejecutivo “es un
procedimiento contencioso especial que tiene por objeto obtener por vía de apremio, el
cumplimiento de una obligación convenida o declarada fehacientemente, que el deudor no
cumplió en su oportunidad”.
II.2) Reglas aplicables:
1. Disposiciones especiales del título I y II del libro III del CPC y Libro I (disposiciones
comunes a todo procedimiento)
2. En forma supletoria se aplican las reglas del procedimiento ordinario por el Art. 3 del CPC.
I. Que la obligación conste en Título ejecutivo: “Es aquel documento que da cuenta de
un derecho indubitable y al que la ley atribuye la suficiencia necesaria para obtener el
cumplimiento forzado de la obligación contenida en él”.
--> Son requisitos para la existencia del título ejecutivo:
1) Que su existencia este señalada por la Ley como tal en la forma que se indica en
alguno de los numerandos del art. 434 o en las leyes especiales, como se indica en
el nº 7 del mismo art. Así por ejemplo es título ejecutivo las actas de avenimiento
ante la Dirección del Trabajo, las boletas del agua, las copias de factura. El carácter
de título ejecutivo solo lo entrega la Ley, de manera que las partes no pueden
otorgarle mérito ejecutivo a un instrumento al que la Ley no reconoce como tal.
--> Requisitos:
1) Que la sentencia sea firme. Si bien es cierto el CPC dice que son título
ejecutivo las sentencias firmes, esto opera respecto de las sentencias que
causan ejecutoria (434 nº 7, porque deben ser cumplidas no obstante existir
recursos pendientes en su contra).
2) Que la sentencia sea definitiva o interlocutoria. La sentencia definitiva
es aquella definida por el art. 158, lo mismo con la sentencia interlocutoria.
Solo es título ejecutivo la que resuelve un incidente del juicio estableciendo
derechos permanentes a favor de las partes.
3) Que la sentencia contenga una obligación de dar, hacer o no hacer.
--> Requisitos:
a) letra o pagaré debe reunir los requisitos de la ley. 18. 092.
b) El protesto debe ser eficaz en la oportunidad y con las
formalidades que indica la ley.
c) Es necesario que el aceptante o suscriptor no oponga tacha
de falsedad.
7. Cualquiera otro título a que las leyes den fuerza ejecutiva : Es la regla general,
ya que comprende a todos aquellos títulos a los que disposiciones especiales han
dado carácter ejecutivo.
a) Sentencia que causa ejecutoria. Son aquellas sentencias cuyo
cumplimiento la ley autoriza no obstante estar atacadas o ser atacables por
algún recurso judicial.
b) Sentencia respecto de la cual se ha concedido recurso de apelación sólo
en el efecto devolutivo. Art. 192 en relación con Art. 434 n° 7
c) Sentencia respecto de la cual se ha entablado un recurso de casación en
la forma o en el fondo, cuando el recurso interpuesto no suspende el
cumplimiento de la sentencia
Sólo se cumplirá mediante juicio ejecutivo cuando se pida ante tribunal distinto del
que la pronunció o después del plazo de un año
a. Sobre la especie o cuerpo cierto que se deba, siempre que ésta se halle en
poder del deudor.
III. Que la acción no esté prescrita: Requisito que emana de lo dispuesto en el art. 442 CPC,
que establece precisamente la obligación de los jueces de examinar el título ejecutivo al
presentarse la demanda para poder despachar la ejecución.
--> Excepción: Que se compruebe la subsistencia de la acción ejecutiva por alguno de los
medios legales.
Prescrita la acción ejecutiva no le queda mas al actor que la vía ordinaria. Sin embargo es
posible volver a hacerla exigible mediante alguna diligencia de preparación de la acción
ejecutiva, por ejemplo citar al deudor a confesar deuda y la empieza después de tres años de
que la obligación se hizo exigible.
6.2) Tribunal competente: Por regla general el del domicilio del ejecutado, a no ser que en el
tribunal se diere otra cosa, hay que distinguir:
6.3) Estructura del juicio ejecutivo, materialidad del proceso de ejecución: El juicio ejecutivo
presenta una novedad en relación a otros procedimientos por que se tramita necesariamente en dos
cuadernos simultáneos o independientes que son:
I. Cuaderno Principal o ejecutivo, van todas las diligencias y actuaciones que son propias
del juicio mismo y que dicen relación con la controversia que se puede generar a propósito
de un juicio ejecutivo. Dice relación con la discusión.
En este cuaderno van todas las diligencias relativas al aspecto compulsivo del juicio porque
el embargo se puede hacer por la fuerza pública, también si hay oposición al retiro de las
especies.
Esto puede tener variaciones. En el cuaderno principal podría no existir nada después del
número tres, porque la oposición del ejecutado (defensa frente a la demanda), si no se
opone, se omite toda la tramitación posterior, y en ese caso no habrá sentencia definitiva
porque la ley dice que basta con el mandamiento de ejecución y embargo para seguir el
procedimiento de apremio, lo que es una novedad porque en el juicio ordinario si el
demandado no contesta la demanda no significa que el juez no va a dictar sentencia. El
cuaderno de apremio sigue todo su trámite.
1. Demanda ejecutiva.
2. Por gestiones preparatorias de la vía ejecutiva. Puede ocurrir que el acreedor no tenga
título ejecutivo en cuyo caso la gestión preparatoria tiene por fin crear o procurar un título
ejecutivo que no tengo. También puede ser para completar un título existente que no tiene
mérito ejecutivo, por ejemplo un instrumento privado.
Estas gestiones preparatorias pueden servir de antecedente inmediato al juicio posterior, pero no se
puede decir que con ellas se inicia el juicio ejecutivo.
Es importante determinar eso si, la naturaleza jurídica de las gestiones preparatorias. La mayoría
opina que estas gestiones son contenciosas desde el momento que constituyen el antecedente
inmediato del juicio ejecutivo. En consecuencia el escrito en que se pidan estas medidas
preparatorias formalmente es igual a una demanda, lo que significa que debe cumplir todos los
requisitos del art. 254 CPC. Además en los lugares que hay Corte de Apelaciones es necesario
(patrocinio y poder).
El mismo tribunal competente para conocer estas gestiones preparatorias de la vía ejecutiva, lo es
también para conocer el juicio posterior.
a) Si en el lugar en que se presenta hay varios tribunales habrá que cumplir con las reglas del
turno y distribución de causas.
Se ha entendido también que el mandato judicial que se otorgue para las gestiones preparatorias
serviría y es suficiente para representar a la parte en el juicio ejecutivo posterior.
I.1) Demanda ejecutiva: Terminadas las gestiones preparatorias, o sin ellas, se presentará la
demanda ejecutiva.
“Es el escrito que presenta el acreedor y a través del cual se hace valer la acción ejecutiva,
destinada a obtener el cumplimiento forzado de una obligación establecida previamente en un
título ejecutivo”.
Esta demanda debe ir acompañada del título ejecutivo y también tiene que cumplir los requisitos
del art. 254 CPC. En realidad el CPC no establece que se deban cumplir estor requisitos, pero esto
se desprende de otras disposiciones del CPC. Habrá que ver si la demanda es o no la primera
presentación que realiza el demandante, lo será cuando no ha existido previamente gestión
preparatoria, si hubo tal gestión la demanda solo debe cumplir los requisitos del art. 254, porque se
entiende que el mismo patrocinio y mandato sirven para la posterior demanda.
Dentro de los requisitos del art. 254 está el requisito relativo a las peticiones, en este caso, ¿Cuál es
la petición que se formula en la demanda ejecutiva? En la parte petitoria se dirá:
O sea hay 3 peticiones, la tercera petición (que se ordene seguir adelante...) se pide para el caso que
el procedimiento de apremio se suspenda, lo cual ocurre cuando el deudor se opone (se suspende el
cuaderno de apremio hasta el embargo, no se pueden realizar los bienes).
--> Resolución recaída en la demanda: Si se reúnen los requisitos el juez deberá proveer la
demanda despachando el mandamiento. Dirá despáchese o despáchese mandamiento de ejecución y
embargo.
El juez puede despacharla o denegarla sin audiencia o notificación del demandado.
Esta resolución que ordena despachar el mandamiento se cumple en el cuaderno de apremio y hay
que dictar una nueva resolución que es el mandamiento (en el fondo el juez se da una orden a si
mismo), con este se abre o se inicia el cuaderno de apremio.
Proveído: Mandamiento.
Debe contener 3
Despáchese cosas.
La otra posibilidad es que el juez deniegue la ejecución y esto se hará cuando no se cumplan los
requisitos, o cuando el título tenga más de tres años.
Puede contener además otras menciones no esenciales y dependerá de lo que pida el acreedor en su
demanda, dentro de estas menciones podría el mandamiento señalar bienes determinados sobre los
cuales se haga efectivo el embargo. Esto supone que el ejecutante conoce la situación patrimonial
de su deudor, y no todos los acreedores saben eso, por ejemplo las instituciones bancarias si
conocen esta situación.
--> ¿Cómo se hace la notificación? La ley dice que el requerimiento se puede hacer de diversas
maneras, art. 443 nº 1:
Hay que agregar otra regla que señala el art. 41, que es posible notificar personalmente en
todas partes, o sea también en recintos de uso público, pero en los juicios ejecutivo el
requerimiento de pago no podrá efectuarse en público, y en este caso debe aplicarse la
misma regla que señala el art. 443 nº 1(indicar en las copias día, hora y lugar del
requerimiento).
El ministro de fe que efectúa este requerimiento tiene que informar al ejecutado cual es el plazo que
la ley le da para oponer excepciones. En la práctica esto se cumple también señalando en las copias
que se le entregan, y cuando deje constancia de la resolución señalará haber advertido el plazo. Si
el ministro de fe no señala el plazo, el requerimiento no se invalida por este hecho, art. 462 parte
final. El ministro de fe debe señalar si requerido de pago, pagó o no, y si no paga debe trabar el
embargo sobre bienes suficientes.
I.4) Emplazamiento: Para que nazca el derecho a oponerse no basta con la notificación de la
demanda, es necesario que además se efectúe el requerimiento de pago, de manera que ese es un
requisito esencial dentro de este emplazamiento especial en el juicio ejecutivo.
I.5) Oposición del ejecutado: Requerido el deudor nace para éste el derecho de oponerse y
comienza la discusión en el juicio ejecutivo. El plazo es bastante menor en relación con el juicio
ordinario y además es fatal. Por otro lado, sólo puede defenderse haciendo valer alguna de las
excepciones enumeradas taxativamente en el Art. 464 del CPC.
--> Plazo para oponerse: Comienza a correr desde el día del requerimiento de pago. Dicho término
según el Art. 463 es fatal. Es necesario atender al lugar en que el deudor ha sido requerido.
--> El plazo es fatal e individual: El Art. 463 señala que el plazo para oponerse el fatal. El
ejecutado deberá hacer valer todas sus defensas incluso las de prescripción, cosa juzgada,
transacción y pago efectivo. Éstas no pueden oponerse en cualquier estado del juicio, como en el
juicio ordinario. Por otro lado, es un término individual porque se cuenta para cada demandado
desde el día que es requerido de pago.
--> Modo de efectuar la oposición: Estas excepciones en el juicio ejecutivo están contempladas
en el art. 464, esta norma es taxativa. Dentro de la enumeración del art. 464 se contemplan tanto
excepciones perentorias como dilatorias indistintamente.
En este juicio, estas excepciones se pueden oponer en una sola oportunidad lo que constituye
una importante diferencia con la interposición de excepciones en el juicio ordinario.
2) El ejecutado debe expresar en su escrito con claridad y precisión los hechos en que se
fundan las excepciones, art. 465. Debe cumplir con los requisitos de contestación de la
demanda. Art. 309. La excepción es el medio de que dispone el demandado para
defenderse y ese medio debe estar individualizado con precisión. Según el Art. 465 no basta
que el ejecutado se limite a enunciar las excepciones, sino que debe precisar además los
hechos. Si no las funda el juez no podrá resolverlas y no las tomará en cuanta al dictar la
sentencia.
3) El ejecutado debe expresar con claridad y precisión los medios de prueba de que el
deudor intentara valerse para acreditar la excepción (esto no se exige tratándose de las
excepciones en el juicio ordinario). Se ha discutido cual es el sentido, o como se cumple
con esta carga procesal, que pasa si el ejecutado no menciona cuales van a ser los medios
probatorios, algunos sostienen que este requisito sería un requisito de admisibilidad del
escrito. Otros sostienen que este seria un requisito referido solamente a la posterior
admisión de la prueba.
--> Excepciones que establece la ley, art. 464: La Enumeración que hace el Art. 464 es taxativa,
pero meramente genérica. Esto significa que las excepciones que se pueden hacer valer no son otras
que las que establece la ley. No obstante es meramente genérica o fundamental, de modo que en el
mismo número pueden quedar incluidas diversas situaciones, que constituyen otras tantas
excepciones jurídicamente distintas. La importancia es que el tribunal, al dictar la sentencia debe
pronunciarse sobre cada una de ellas, sin que le baste referirse en general a todas las excepciones.
De lo contrario podría interponerse un recurso de casación en la forma por faltar la decisión del
asunto controvertido.
2. Excepciones Perentorias:
i. El beneficio de excusión o la caducidad de la fianza.
ii. La falsedad del título. Es falso cuando no ha sido otorgado y autorizado realmente por
las personas y de la manera que en el título se expresa. La excepción de falsedad del
título envuelve la idea de un delito. Si ese delito es objeto de una investigación
criminal, el ejecutado puede pedir en cualquier estado del juicio se suspenda el
pronunciamiento de la sentencia definitiva hasta la terminación del proceso penal.
iii. La falta de alguno de los requisitos establecidos por las leyes para que dicho título tenga
fuerza ejecutiva, sea absolutamente, sea en relación al demandado. Esta norma debe
relacionarse con todas aquellos preceptos legales que consagran exigencias para que el
título tenga fuerza ejecutiva. Dos circunstancias:
a) La excepción de insuficiencia de título puede ser absoluta o ser sólo relativa a la
persona del demandado.
b) Los requisitos que la ley exige deben reunirse al momento de entablarse la
demanda ejecutiva.
iv. El exceso de avalúo en los casos del inciso segundo y tercero del Art. 460. La presente
excepción únicamente procede en los casos en que el avalúo ha sido practicado como
una gestión preparatoria de la vía ejecutiva.
v. El pago de la deuda. Si solo se acepta la excepción de pago parcial, la ejecución queda
extinguida con respecto a la cantidad cubierta con ese pago parcial y subsiste en todo lo
demás.
vi. La remisión de la deuda.
vii. La concesión de esperas o la prórroga de plazos. Si la obligación está sujeta a plazo,
ella no es actualmente exigible y no procede su cumplimiento forzado.
viii. La novación.
ix. La compensación. Aquí no es menester que la deuda que se opone en la compensación
sea ejecutiva.
x. La nulidad de la obligación. Ella puede ser absoluta o relativa y ambas clases de
nulidad pueden oponerse como excepciones a la ejecución.
xi. La pérdida de la cosa debida. El cuerpo cierto que se debe perece, ya sea porque se
destruye o porque deja de estar en el comercio o porque desaparece y se ignora si
existe. Para que se extinga la obligación, la pérdida debe ser fortuita. De lo contrario la
obligación subsiste y la ejecución recaerá sobre el valor de la especie debida.
xii. La transacción. Aquí las partes terminan extrajudicialmente un litigio pendiente o
precaven uno eventual.
xiii. La prescripción de la deuda o sólo de la acción ejecutiva. Este número comprende 2
excepciones perentorias distintas.
xiv. Cosa juzgada.
--> Tramitación del escrito de oposición: La ley dice que del escrito de oposición se
comunicará traslado al ejecutante para que dentro de cuatro días exponga lo que estime
oportuno (hay que oír al ejecutante para ver que responde a las excepciones). Los cuatro días se
cuentan desde que se notifica la resolución que confiere traslado por el estado diario. El ejecutante
dirá las razones por las cuales las excepciones deben ser desestimadas y pedirá que ellas se
desechen y que la ejecución siga adelante.
Vencido este plazo y con o sin la respuesta del ejecutante la ley señala que el tribunal se
pronunciará sobre la admisibilidad o inadmisibilidad de las excepciones alegadas, esto
significa que el juez tiene que estudiar el escrito de oposición y ver dos cosas:
a) El juez puede estimar que las excepciones son admisibles, en cuyo caso debe declararlo
así expresamente (lo que no significa que las acoge), en este caso y si la además existen
hechos pertinentes y controvertidos, debe recibir la causa a prueba y fijara en esa
resolución los puntos sobre los cuales deberá recaer, esta resolución que recibe la causa a
prueba se rige por las reglas generales (se notifica por cédula).
b) El juez puede estimar que son admisibles las excepciones pero que no procede recibir
la causa a prueba en cuyo caso el juez debe dictar sentencia y aquí se pronunciara sobre
si acoge o no las excepciones.
c) Si las excepciones no son de las señaladas en el art. 464 o son extemporáneas, debe
declararlas inadmisibles dictando la correspondiente sentencia definitiva. En este caso
la sentencia definitiva debe ser de carácter condenatorio, lo que significa darle razón al
ejecutante.
I.7) Termino Probatorio: En este caso una vez notificada legalmente la resolución que recibe la
causa a prueba comienza a correr el término probatorio (hay que distinguir si fue impugnada o no
para contar el plazo).
1. Término probatorio ordinario: Es de 10 días por regla general, art. 468 inc. 1º, la ley
permite ampliar este término hasta en 10 días más a petición del acreedor, o sea aquí se
puede pedir prorroga y como toda prorroga debe pedirse antes que se venzan los plazos
originales y correr sin interrupción, art. 468 inc. 2º.
2. Término probatorio extraordinario: Aquí no se aplican las mismas reglas que en el
juicio ordinario, acá solamente pueden existir aumentos extraordinarios de prueba por
acuerdo de ambas partes, art. 468 parte final.
3. Término probatorio especial: Se establece cuando durante el probatorio ocurren
entorpecimientos que impiden la recepción de la prueba (hechos que no dependan de la
voluntad de las partes). En este juicio no hay normas sobre los aumentos especiales, de
manera que se concluye que se aplican las reglas generales, art. 339 CPC.
--> Forma de rendir la prueba: La ley señala que se rinde del mismo modo que en el juicio
ordinario, art. 469 primera parte, con la salvedad de que hay que tener presente lo dicho respecto al
escrito de oposición, que el ejecutante debe señalar los medios probatorios de que se valdrá para
justificar su excepción. Tanto el ejecutante como el ejecutado deben presentar la lista de testigos
dentro de los 5 primeros días del probatorio.
--> Que ocurre vencido el probatorio: Los autos deben quedar en la secretaria del tribunal por
6 días. El proceso queda a disposición de las partes para que estas formulen por escrito la
observaciones que el examen de la prueba les sugiera (observaciones a la prueba). Le permite a
cada litigante hacer un análisis crítico de toda la prueba rendida, tanto propia como de la
contraparte.
Los escritos no son indispensables y vencido este plazo de 6 días, con o sin estos escritos el
tribunal citara a las partes para oír sentencia, art. 469 parte final.
Esta es una resolución judicial (sentencia interlocutoria) que lo único que significa es que el
proceso queda en estado de ser fallado (no es una citación física), además y de acuerdo a las
reglas generales no se aceptan escritos ni pruebas en el juicio, art. 433.
I.8) Sentencia ejecutiva definitiva: Deberá pronunciarse dentro de 10 días (60 en el juicio
ordinario) contados desde que el pleito quede concluso, el art. 162 inc. 3º dice que se cuenta
desde que la causa queda en estado de sentencia (según el profesor es lo mismo).
--> ¿Desde cuándo estaría concluso? Hay que ver el art. 159 y distinguir si el juez dispuso o no
medidas para mejor resolver, si no las dispuso se contara desde que queda ejecutoriada la resolución
que cita a las partes a oír sentencia. Si el juez dispuso la práctica de alguna medida para mejor
resolver habrá que distinguir si se llevó a efecto o no (el plazo es de 20 días desde la fecha de la
resolución que las ordena, de lo contrario se tienen por no decretadas). Si no se cumplen, se contara
el plazo desde que se encuentre ejecutoriada la resolución que las tiene por no decretadas, si se
cumplen, desde que se cumplan.
También habrá sentencia condenatoria cuando el juez declare inadmisible las excepciones, y
también habrá sentencia condenatoria en el caso en que el ejecutado habiéndose opuesto, pida
lo que se llama reserva de sus derechos, art. 473. Esto ocurre cuando el ejecutado no tiene en
ese momento como acreditar las excepciones (por el plazo reducido).
Esta es una clasificación estrictamente jurídica, pero interesa fundamentalmente para ver como se
cumple la sentencia.
--> Requisitos de la sentencia definitiva: No hay norma especial por lo que debe cumplir con lo
requisitos del art. 170 CPC y con los del auto acordado de la Corte Suprema sobre la forma de la
sentencia.
--> Pago de las costas: El art. 471 regula la materia y hay algunas diferencias con el juicio
ordinario. Si la sentencia es condenatoria las costas son impuestas al ejecutado. No existe la
posibilidad de eximir de esta pago. Si la sentencia fuere absolutoria deberá condenar en costas al
ejecutante (también obligatoriamente) y tampoco hay posibilidad de eximirlo.
--> Recursos en contra de la sentencia definitiva en el juicio ejecutivo:
I.9) Cosa juzgada en el juicio ejecutivo: La sentencia definitiva en este juicio, ¿Produce o no cosa
juzgada? Esto debe analizarse tanto desde el punto de vista de otro juicio ejecutivo que se puede
promover como en relación con un juicio ordinario o declarativo.
La regla general es que la sentencia definitiva produce cosa juzgada, art. 175, de manera que
significa que la sentencia se puede cumplir y al mismo tiempo esa sentencia impide volver a discutir
entra las mismas partes un nuevo juicio, siempre que se den los requisitos de la triple identidad
legal, o sea, la sentencia produce acción y excepción de cosa juzgada.
a. Puede pedirlo dentro del plazo de 4 días que la ley le otorga para
responder las excepciones del demandado. Si el ejecutante se da cuenta
que no puede destruir las excepciones que le opuso el ejecutado, la ley le da
la facultad de desistirse de la demanda ejecutiva pidiendo reserva de su
derecho para entablar acción ordinaria sobre los mismos puntos que han
sido objeto de la demanda ejecutiva, esto se hace por escrito y la petición
no necesita de mayor fundamentación. El tribunal debe acceder a lo pedido
(tenerlo por desistido de la demanda) y también tiene que acceder a la
reserva que se pide, art. 467 inc 1º.
En el embargo hay que distinguir dos cosas, por ejemplo el profesor Oberg distingue entre el
embargo y la traba del embargo:
b) Traba del embargo: Es la diligencia procesal que realiza el ministro de fe. Como
resultado de esta actuación se produce la afectación de estos bienes. Así el embargo sería la
consecuencia de la diligencia del ministro de fe. Esta diligencia consiste en la entrega
real o simbólica, art. 450, de los bienes del deudor a un depositario, con la finalidad de
asegurar con ellos el pago de la deuda. A consecuencia de esta diligencia el bien queda
embargado, lo que significa que queda afecto al juicio ejecutivo garantizando una deuda.
Desde este punto de vista es una garantía, una medida precautoria. Los bienes quedan
inmovilizados. Para llegar al embargo hay que practicar en el juicio ejecutivo una serie de
actos sucesivos. Desde luego tiene que haber una actuación del juez, pues es él quien lo
ordena, después también puede haber una actuación de las propias partes, pues estas pueden
proponer bienes, (en la demanda ejecutiva se pueden señalar bienes) también el propio
deudor puede señalar bienes para el embargo, o el ministro de fe. Finalmente para realizar
el embargo se requiere la actuación del ministro de fe, porque él es quien lo practica.
II.1) Bienes que pueden embargarse: En general son susceptibles de ser embargados todos los
bienes de propiedad del ejecutado, salvo los que la propia ley declare inembargables. El CPC
establece que bienes son inembargables en el art. 445. Además hay algunos consagrados en leyes
especiales. En general se trata de bienes que la ley considera como medio indispensable para la
subsistencia del deudor.
Puede ocurrir en la práctica que de hecho se trabe embargo sobre algunos de estos bienes
inembargables, aquí el deudor tiene dos posibilidades:
3. Al ministro de fe. Si ni el acreedor ni el deudor los han designado pero esta elección no es
libre:
a) Debe recaer sobre el dinero
b) Otros bienes muebles
c) Bienes raíces
d) Salarios y pensiones, solo en los casos en que la ley permite su embargabilidad.
II.3) Manera de practicar el embargo: Se realiza mediante la entrega real o simbólica de los
bienes al depositario que se designe, aunque se dejen las especies en poder del mismo deudor. A
falta de designación del depositario, se entiende que debe desempeñar este papel el propio deudor.
--> Constancia que debe dejarse en el proceso de la diligencia del embargo: La constancia de
esta diligencia va en el cuaderno de apremio, sin perjuicio que en el cuaderno principal se deja
constancia de la fecha en que se practica el embargo.
--> Individualización de los bienes del acta: Si los bienes embargados son:
a) Muebles: El acta deberá indicar su especie, calidad y estado de conservación, y todo
otro antecedente o especificación necesaria para su debida singularización como marca,
color, etc.
b) Inmuebles: La ley dice que se individualizarán por su ubicación y los datos de la
respectiva inscripción de dominio (foja y número de la inscripción en el registro de
propiedad).
La ley no lo dice pero tiene que cumplir el ejecutante, en los inmuebles y muebles sujetos al sistema
de registro, requiere previo a trabar el embargo, se pida un certificado de anotación vigente en el
registro que corresponda con el objeto de determinar si esos bienes están afectos a otro tipo de
gravamen o embargos, esto es necesario para proceder correctamente en la realización de los bienes.
El acta debe ser suscrita por el ministro de fe y el depositario, y eventualmente el acreedor y deudor.
Respecto del embargo de bienes raíces o de derechos reales constituidos sobre ellos, para que el
embargo produzca efectos respecto de terceros, es necesario que se inscriba el embargo en el
conservador de bienes raíces correspondientes, art. 453.
Para este efecto, el ministro de fe debe requerir la inscripción del embargo, art. 453 inc final.
En este caso el conservador también deja constancia en el cuaderno de apremio de haberse inscrito
el embargo. Posteriormente la ley establece otras obligaciones al ministro de fe. Deberá enviar carta
certificada al ejecutado, para cuyo efecto la ley le otorga dos días de plazo contado desde la
diligencia o desde que se abren las oficinas de correo (si fuere domingo o festivo). También debe
dejarse constancia de esta obligación en el proceso en lo términos del art. 416.
Si hay resistencia del deudor deberá proceder a cumplirse la diligencia con auxilio de la
fuerza pública.
Una vez que se ha practicado el embargo en el juicio, la ley establece que el retiro material de
las especies embargadas no se puede decretar sino hasta transcurridos 10 días desde la fecha
de la traba del embargo, a menos que el juez por resolución fundada diga otra cosa, art. 455.
En caso que no se haga la entrega real o simbólica de las especies no puede considerarse
perfecto el embargo y no tiene existencia.
II.5) El Reembargo: ¿Si se embarga un bien, podría otro acreedor embargar el mismo bien en otra
ejecución? Al respecto hay dos posturas.
A. Un embargo no impide que otro acreedor embargue el mismo bien. De lo contrario, se
limitaría el derecho absoluto que tiene el acreedor sobre todos los bienes raíces o muebles
del deudor, sean presentes o futuros. (derecho de prenda general). Esta doctrina tiene serios
inconvenientes:
i. No es efectivo que impidiendo el reembargo se establezca un derecho de
preferencia a favor del primer acreedor y que los demás acreedores pueden
hacer valer la correspondiente tercería.
ii. Que si se han trabado varios embargos sobre un mismo bien, para su
enajenación sería necesaria la autorización de cada uno de los jueces que
decretaron los diversos embargos, pues de lo contrario habría objeto ilícito. La
mala fe de los deudores podría llegar a simular otra ejecución.
B. La otra postura señala que el CPC no ha querido que sobre un mismo bien se traben
sucesivamente tantos embargos como acreedores puedan haber. El segundo acreedor
deberá:
i. Interponer ante el mismo juez la correspondiente tercería de pago o de
prelación si corresponde.
ii. Interponer su acción ejecutiva ante otro tribunal y debe limitarse a pedir se
oficie al tribunal que conoce de la primera ejecución con el objeto que retenga
de loss bienes realizados la cuota que proporcionalmente le corresponda al
segundo acreedor.
Para esta doctrina, un segundo embargo hecho en otra forma que la señalada sería nulo.
II.6) Incidencias que se pueden formular en relación al embargo
1. Ampliación del embargo: Un derecho que la ley establece a favor del ejecutante que
consiste en solicitarle al juez que el embargo se extienda a otros bienes. Esto se puede
solicitar cuando el ejecutante tenga justo motivo para estimar que los bienes embargados no
son suficientes para cubrir la deuda, art. 456. La ley establece dos casos en que el legislador
presume que existe este justo motivo:
a) El haber recaído el embargo sobre bienes difíciles de realizar.
b) La introducción de cualquier tercería sobre los bienes embargados.
2. Reducción del embargo: El caso de eliminar determinados bienes del embargo a solicitud
del ejecutado. Esto va a ocurrir cuando no exista debida proporción de la deuda y el valor
de los bienes embargados. Deberá señalar el motivo que justifica el exceso y también se
tramita incidentalmente. Esta petición se puede hacer en virtud de la frase final del art. 447,
bienes necesarios para responder a la demanda. El que determina la suficiencia de los
bienes es el ministro de fe en el momento mismo de la diligencia.
3. Sustitución del embargo: Aquí no se trata de cambiar libremente los bienes que están
embargados por otros, sino que es un reemplazo de los bienes embargados en el juicio
ejecutivo por dinero, y para cuyo efecto la ley establece que el deudor puede en cualquier
estado del juicio consignar en la cuenta corriente del tribunal una suma suficiente para
responder de la totalidad de la deuda, con lo cual los bienes primitivamente embargados
quedan liberados, art. 457. ***Esta figura solamente se puede aplicar en aquellos casos en
que la deuda no recaiga en la especie o cuerpo cierto a que se refiere la ejecución. En los
otros casos cuando se demande dinero, aquí si se permite la sustitución. Esta sustitución no
es pago de la deuda porque el pago extingue la obligación, sino que aquí habrá que estarse a
las resultas del juicio.
1. Bienes raíces: La tasación en principio es aquella que determina el SII para efectos de
pago del impuesto territorial (avalúo fiscal del inmueble). Este valor no es necesariamente
equivalente al valor comercial, art. 486 inc 1º. Para este efecto el ejecutante debe
acompañar al proceso un certificado de avalúo del inmueble, y este certificado debe ser
puesto en conocimiento de la parte contraria porque podría objetarla, podría ocurrir aquí
que el ejecutado solicite al juez otra tasación, y en este caso se procede a la tasación a
través de peritos. El nombramiento debe hacerse el segundo días hábil de notificada la
resolución. La resolución de los peritos también puede ser impugnada, hasta que quede
aprobada.
2. Otros bienes: La tasación debe hacerse recurriendo al sistema de los peritos porque aquí no
hay avalúo.
--> Bases del remate: Practicada la tasación corresponde fijar las bases del remate para lo
cual hay que presentar un escrito. Estas bases del remate son las condiciones bajo las cuales se va a
proceder a la venta de los bienes embargados, art. 491.
Las bases del remate pueden ser fijadas de común acuerdo por las partes, en cuyo caso ellas
son libres.
Sin embargo, el procedimiento normal es el que contempla el Art. 491 y consiste en que el
ejecutante proponga las condiciones de la subasta. Presentadas las bases como es con citación el
ejecutado tiene tres días para objetarlo en cuyo caso el tribunal resuelve, art. 491 inc. final. La
única limitación consiste en que el precio de los bienes deberá pagarse de contado. El ejecutado,
dentro del plazo de citación puede oponerse a las condiciones de la subasta. Esto debe ser resuelto
de plano por el tribunal.
Para el caso que sea el tribunal quien deba pronunciarse existen ciertas limitaciones:
Una vez que las bases de remate son aprobadas si se puede fijar día y hora para la subasta. Las
partes pueden proponer fecha para esto, hay que tener cuidado que la subasta se realice en una fecha
que se haya podido cumplir con todas las medidas de publicidad.
Este aviso que hay que publicar, en la práctica lo redacta el propio ejecutante, no obstante que es
tarea del secretario (art. 489 inc. final) y debe contener los datos necesarios para identificar los
bienes que van a rematarse.
Posteriormente una vez efectuadas estas publicaciones se debe dejar constancia en el proceso del
hecho de haberse efectuado las publicaciones, para este efecto también el ejecutante debe llevar
materialmente al tribunal los diarios para que se certifique la publicación, el secretario deja la
constancia, certifica que se cumplió el trámite.
Hay que tener presente que el ejecutante debe tener cuidado cuando proponer la fecha del remate
que el primer aviso se tiene que hacer como mínimo con 15 días de anticipación al día del remate,
art. 489.
Otra formalidad que también podría eventualmente cumplirse es la de la citación a los deudores
hipotecarios si es que los hay, esto se sabe pidiendo un certificado de dominio vigente en el
conservador de bienes raíces. Esta situación es de acuerdo a lo que establece el art. 2428 del CC
(purga de la hipoteca) en relación con el art. 492 CPC.
Cumplidos todos estos trámites es posible proceder al remate de los bienes embargados en pública
subasta, ante el juez de la causa o ante el juez en cuyo territorio jurisdiccional se encuentran los
bienes (art. 485) con motivo fundado a solicitud de parte y con autorización del juez de la causa.
--> Cómo se procede al remate: Se realizará en el día y hora indicados ante el juez y el
secretario.
Ese dinero debe ser previamente depositado en la cuenta corriente del tribunal (si es
efectivo) su finalidad es responder de que se llevará a efecto la compra de los bienes
rematados.
3. Posteriormente con los postores se procede al remate propiamente tal y en este remate
(ante el juez) deben respetarse íntegramente lo que dicen las bases, especialmente en cuanto
al mínimo (valor de tasación).
Hay que señalar que eventualmente puede participar también en la subasta el propio
ejecutante, y a éste no se le exige caución porque si se llegara a adjudicar el bien
embargado, el valor de la adjudicación se le imputa al crédito.
El remate durará hasta que alguien se adjudique el bien, cuando se realice la postura
más alta.
Hay que tener presente que dependiendo del valor de la adjudicación el juicio ejecutivo
podría o no continuar adelante ( a menos que el deudor no tenga más bienes) si el valor de
la adjudicación no alcanza a cubrir la deuda.
Si este precio no se consigna dentro del plazo, el adjudicatario pierde la caución, art.
494 inc. 2º. Además el remate queda sin efecto.
4. Después de esto hay que cumplir con otros trámites, uno de ellos es que debe
extenderse el acta de remate, para que quede perfecta esta compraventa. En el caso de
bienes raíces y otros similares esta acta de remate se registra en un libro especial que lleva
el tribunal y que se llama registro de actas de remate, art. 495 inc 1º.
--> Importancia de esta acta: El art. 495 inc 2º señala que valdrá como escritura pública, pero
no obstante igualmente la ley exige que sin perjuicio del acta, igualmente se extienda la escritura
pública definitiva, esto para los efectos de proceder a inscribir el dominio en el conservador de
bienes raíces, art. 497. Debe extenderse dentro de 3ro. Día de suscrita el acta de remate.
--> ¿Quien firma la escritura definitiva?: Primero la firma el juez como representante legal
del deudor (ejecutado) y también es suscrita por el rematante o adjudicatario (comprador) y
este rematante se entiende autorizado para requerir las inscripciones e el conservador.
La ley agrega que en esta escritura pública deben insertarse los antecedentes necesarios, art.
495 inc 2º, o sea esta no es una simple escritura pública, aquí la ley señala que hay que
incorporar los antecedentes necesarios para que el conservador pueda inscribir el dominio y
para que los títulos queden ajustados a derecho.
En el proceso independientemente del acta de remate se agrega un extracto del acta, art. 498.
--> ¿Qué ocurre si el día y hora de la subasta no hay postores? Aquí el ejecutante tiene dos
opciones según la ley:
1. Que se le adjudiquen por los dos tercios de la tasación los bienes embargados, siempre
y cuando tenga interés en adjudicárselos. Aquí estamos en presencia de una verdadera
compraventa en que el precio se pagaría compensándolo con el crédito.
2. Puede pedir al juez que se reduzca el avalúo en un tercio y que se proceda a un nuevo
remate, art. 499. También en este nuevo remate puede pasar lo mismo, en tal caso el
acreedor tiene tres opciones:
a) Pedirle al juez que se le adjudique el bien por los dos tercios referidos.
b) Que los bienes sean puestos por tercera vez a remate, en este caso por el precio
que determine el juez (no lo señala la ley).
La prenda pretoria consiste en una entrega de los bienes embargados que hace el tribunal
mediante resolución judicial para que el acreedor se pague con los frutos que ese bien produce
a medida que se producen en el tiempo.
La ley señala algunas reglas al respecto, la entrega de estos bienes al acreedor debe hacerse bajo
inventario solemne, art. 503. El acreedor debe llevar cuenta (una cuenta de administración)
referido al producto de los bienes, ahí dejara constancia de la aplicación que hace del producto de
estos bienes al pago del crédito. No solo debe llevar esta cuenta, sino que además debe rendir
cuenta de la administración, además tiene derecho a remuneración por esta administración.
El deudor no obstante que se haya adoptado este sistema puede en cualquier tiempo recuperar
esos bienes pagando la deuda, art. 505 inc 1º. Estos bienes que se pueden entregar en prenda
pretoria pueden ser tanto muebles como inmuebles.
--> ¿Qué ocurre si fracasa el tercer remate? Aquí la ley no reglamenta la situación, y la
jurisprudencia ha entendido que en este caso no hay inconveniente en que se pueda seguir
rematando todas las veces que se quiera, debiendo el juez fijar el mínimo de la subasta.
Todo es sin perjuicio del derecho que la ley es establece al acreedor para pedir en estos casos
ampliación del embargo.
Como último trámite del cuaderno de apremio podemos señalar que a petición de parte el
juez para poder hacer pago al acreedor debe proceder a la liquidación de la deuda (reajustes e
intereses y costas), esto debido a que siempre transcurre un tiempo desde que la obligación se hizo
exigible hasta que se hace el pago efectivo. La liquidación consiste en actualizar la deuda y
determinar las costas.
Ejecutoriada que sea esa liquidación se pide el giro del cheque. Esa liquidación puede ser
impugnada por las partes dentro de tercero día.
1. El remate puede ser nulo por vicios de procedimiento , por ejemplo, no se hicieron las
publicaciones de avisos, tasación de bienes, o el remate se realizó en una fecha distinta.
Este debe reclamarse dentro del propio juicio ejecutivo y con arreglo a la ley procesal.
¿Hasta qué momento puede solicitarse? Hasta antes de que quede firme la resolución que
ordenó extender la escritura pública de remate.
2. El remate puede ser nulo por vicios de carácter sustantivo . Por omisión del algún
requisito que el CC establece para la validez de los contratos, por ejemplo, vicios de fuerza,
objeto ilícito, etc..
Este debe reclamarse de acuerdo a las normas del derecho civil, entablando la acción
ordinaria de nulidad, con entera independencia de la ejecución y aún después de hallarse
ejecutoriada la resolución que ordenó extender la escritura definitiva.
a) Podría pedir judicialmente que se apremie al deudor para la ejecución del hecho
convenido.(arresto y multa)
b) Pedir judicialmente que se autorice al acreedor para que este haga ejecutar la obra
por un tercero y a expensas del deudor.
De estos tres derechos que otorga el CC en el art. 1553, solo los dos primeros se pueden hacer
cumplir a través de la vía ejecutiva, no así el reclamo de los perjuicios que se debe obtener a
través de un procedimiento declarativo.
--> Tipos de Procedimientos que regula la ley: La ley reglamenta a raíz de este procedimiento dos
clases de procedimiento
1. Juicio ejecutivo referido a la obligación consistente en suscribir un documento o
constituir una obligación: El juicio comienza con demanda ejecutiva. Aquí el demandante
debe pedir al tribunal que se ordene despachar mandamiento de ejecución al deudor dentro
de un plazo que el tribunal determinará a contar de la fecha del requerimiento, bajo
apercibimiento legal (con costas). Hay que acompañar necesariamente a la demanda el
título ejecutivo en que esta se funda. El tribunal denegara o despachara la ejecución, art.
441.
El juez resolverá despáchese y debe establecer un plazo para que el deudor cumpla.
Seguidamente hay que proceder a efectuar el requerimiento al deudor y para lo cual
previamente hay que confeccionar el mandamiento de ejecución, este necesariamente debe
contener la orden de requerir al deudor para que cumpla la obligación e indicar el plazo que
debe cumplir. ***No es en consecuencia un mandamiento de embargo.
--> ¿Qué puede hacer el deudor frente al requerimiento?:
b) Puede oponerse a la ejecución, esto quiere decir que podría hacer valer las
excepciones legales dentro de los mismos plazos que se conocen y esas oposiciones
se tramitan y se fallan.
--> Procedimiento de apremio: Aquí el ejecutante tiene dos derechos que puede valer:
1. Solicitarle al juez que se le autorice al mismo (acreedor) para la ejecución de la
obra. Esto por medio de un tercero y a expensas del deudor, art. 536.
2. Puede solicitar también apremios al ejecutado para los efectos de que el ejecutado
consigne los dineros para el inicio de las obras o bien multas proporcionales, art.
543.
7.2) JUICIO EJECUTIVO EN LAS OBLIGACIONES DE NO HACER: Tiene lugar el juicio
ejecutivo cuando el deudor, infringiendo su obligación, ha realizado el hecho que le estaba
prohibido.
Se establecen 2 categorías de requisitos:
1. Requisitos generales para que proceda la acción ejecutiva.
2. Requisitos especiales que contempla el Art. 531 a saber:
i. Que la obra pueda destruirse
ii. Que la destrucción sea necesaria.
iii. Que dicho objeto no pueda cumplirse por otros medios.
¿Qué haría usted si me presta una suma de dinero y desea dejar constancia documental de
esa convención (escritura pública)?
¿Y si yo le digo mejor instrumento privado?
¿Qué alternativas tengo yo ante esa gestión si he escrito y firmado?
¿Qué gestión preparatoria (reconocimiento de firma)?
¿Y si yo no comparezco?
¿Cómo provee el tribunal (se da por reconocida la firma)?
¿Qué significa que se da por reconocida la firma (tengo lista la gestión preparatoria)?
¿Cuáles son los períodos del juicio ejecutivo?
¿La rebeldía es similar en ambos procesos?
¿Con la demanda ejecutiva, que cuaderno se abre?, ¿Y el otro cuaderno como se abre?
¿Qué hace el receptor?
¿Si se le notifica y no paga, qué pasa?
¿Qué plazo tiene para oponerse?
¿Qué excepciones puede oponer?
¿Son taxativas?
¿Cuál es la diferencia en la defensa del juicio ejecutivo con el ordinario?
¿Qué pasa si no se pueden oponer (reserva)?
¿Qué es la reserva de derechos?
¿Qué hace excepción genérica a la reserva de derechos?
¿Cómo se clasifica?
¿Es lo mismo la reserva de derechos de acciones?
¿Si envían una carta de cobranza con una fotocopia de una factura y dicen que van a
demandar ejecutivamente, pueden (no)?
¿Por qué no tiene título ejecutivo?
¿Qué hay que hacer (una gestión preparatoria de la vía ejecutiva)?
¿Qué son las gestiones preparatorias de la vía ejecutiva?
¿Si tenemos título ejecutivo, qué requisitos deben cumplirse?
¿Si cumplimos los requisitos y se interpone la demanda ejecutiva, cómo se notifica y esto es lo
mismo que el requerimiento de pago (son dos cuadernos distintos)?
¿Dónde va cada uno?
¿Qué diferencias tiene este período de prueba con el del juicio ordinario?
¿Hay diferencias en cuanto a la rendición de la prueba (no)?
¿Está el juez obligado a recibir la causa a prueba (hay que ver si hay hechos controvertidos y
el art 313 inc.2º)?
¿Qué ocurre en el juicio ejecutivo si no hay oposición (sólo mandamiento a hace las veces de
sentencia)?
¿Esa sentencia que naturaleza tiene (es una sentencia definitiva)?
¿Y como diría esa sentencia (se da lugar a lo solicitado y se fija el monto de la
indemnización)?
¿Qué se hace con esa sentencia (se pide su cumplimiento dentro de 1 año desde que la
obligación se hizo actualmente exigible, ver art. 233 del CPC)?
¿Cuáles sentencias definitivas no son títulos ejecutivos (la sentencia absolutoria, la sentencia
de matrimonio)?
¿Y cómo se cumple (como se pide, con citación)?
¿Qué pasa si se pide el cumplimiento después de 1 año (se recurre a las normas del juicio
ejecutivo, artículos 237 del CPC)?
¿Aquí cómo actúa el tribunal con esa sentencia que constituye título ejecutivo?
¿Qué es el embargo?
¿Dentro de qué medida está inserto el embargo (medida cautelar)?
¿En qué consiste?
¿Qué tipo de aprehensión?
¿Qué pasa si el protesto no es personal?, ¿puede llegar a tener mérito ejecutivo (sí, no necesita
hacer nada más, tiene mérito ejecutivo respecto del aceptante)?
¿El título ejecutivo puede obligar a los herederos del deudor?
¿Si el aceptante de la letra falleció, qué ocurre?
¿Respecto de un analfabeto, podemos tener título ejecutivo?
¿Puede existir un juicio ejecutivo en que no se dicte sentencia definitiva (al no oponer
excepciones dentro del plazo legal)?
¿Entonces, cuando hay sentencia?
¿Cómo se resolverán las excepciones?
¿Y si se rechazan las excepciones?
¿De qué depende el que haya sentencia de pago o de remate?
¿Qué pasaría si, el profesor Villena me pide plata y llevamos el instrumento privado ante
notario, el profesor Villena lo firmó ahí, qué hago con este documento?
¿Qué gestión preparatoria de la vía ejecutiva?
¿Aunque esté firmado ante notario?
¿Y si me pagó, y lo cito a: “reconocer firma y confesar deuda”, pero solo reconoce la firma y
niega la deuda, tengo título ejecutivo?
¿Cuál es el título ejecutivo?
¿Qué puede hacer él?
¿Y si niega la firma y la deuda?
¿En un juicio ordinario, me va a servir?, ¿cómo?
¿Cómo acompaño ese documento?
¿Qué posibilidades defensivas tiene ese demandado?
¿En qué oportunidad?
¿Hábiles o corridos?
¿Desde cuándo?
¿Cómo se notifica?
¿Qué alegaciones puede formular en esos 6 días (Y si ese instrumento no se acompaña así, se
acompaña sólo con citación)?, ¿qué ocurre?
¿Qué novedad presenta el juicio ejecutivo desde el punto de vista del proceso?
¿En cuántos cuadernos se tramita?
¿Qué alternativas tiene el juez presentada una demanda ejecutiva?
¿Cómo es la configuración del emplazamiento en este juicio?
¿Si tiene en sus manos un cheque, una letra o pagaré, qué procedimiento utilizaría (si el
protesto es personal hay título ejecutivo y si no lo fue se inicia una gestión de notificación del
protesto de letra)?
¿Y si se trata de un cheque?
--> Tipos de Tercerías: Según el art 518 y el objeto que tienen, estas pueden clasificarse en:
1. Tercerías de Dominio
2. Tercerías de Posesión
3. Tercerías de Prelación
4. Tercerías de Pago
1. Tercería de dominio: Esta tercería sería la intervención de un tercero que en este caso
reclama para que se le reconozca su derecho de dominio respecto de los bienes
embargados. Lo que se pretende es que esos bienes sean excluidos del embargo (que se
alce el embargo sobre esos bienes) art. 518 nº1. Como antecedente de esta tercería, la ley
establece que el ministro de fe que practique el embargo debe dejar constancia de toda
alegación que haga un tercero precisamente invocando su calidad de dueño o poseedor del
bien embargado, art. 450 inc. 2º parte final. También art. 455 inc. final en cuanto a que el
retiro de las especies embargadas no se puede ordenar sino después de 10 días de trabado el
embargo.
El hecho de que un tercero reclame no es suficiente porque necesariamente tiene que hacer
valer la tercería.
La oportunidad, estando en trámite el juicio ejecutivo para hacer valer esta tercería, es
desde el momento mismo en que se produce la traba del embargo y hasta que no se
efectúe la tradición de los bienes embargados después de realizados, de manera que si la
tradición se ha hecho ya no es posible reclamar al menos dentro del juicio ejecutivo, lo
único que le cabría al tercero es iniciar una acción ordinaria (acción reivindicatoria).
La tercería se hace valer por escrito a través de una demanda que debe ser presentada
dentro del juicio ejecutivo en que se trabó el embargo. En él, el demandante es el
tercero y la dirige tanto contra el ejecutante como contra el ejecutado. Debe cumplir la
demanda los requisitos del art. 254 CPC, esto se desprende de lo que dice el art. 523 que
señala que si no se cumplen no se dará curso a la demanda, a diferencia del juicio ordinario
en que el juez puede no dar curso a la demanda si falta alguno de los requisitos 1 a 3 del art.
254.
Esta demanda también debe cumplir los requisitos de la ley 18.120, o sea con
patrocinio y poder (designación de abogado patrocinante y mandatario judicial).
---> Efectos de la interposición de esta tercería: Interpuesta esta demanda (se notifica
personalmente) sus efectos se analizan respecto a los dos cuadernos del juicio ejecutivo:
a) En el cuaderno de apremio, la tercería no suspende la tramitación de este
cuaderno, salvo que se apoye en un instrumento público otorgado con
anterioridad a la fecha de la presentación de la demanda ejecutiva, art. 523 inc.
2º. La jurisprudencia ha entendido que este instrumento público debe ser
precisamente el medio de prueba fundamental del dominio, por lo mismo es
importante acompañarlo en la demanda de la tercería. En los demás casos (sin
instrumento público o que éste no es anterior a la demanda ejecutiva) el
procedimiento de apremio no se suspende, y en este caso la ley le otorga al
tercero el mismo derecho que tendría el ejecutante de poder sustituir el embargo, lo
que significa que el tercero podría consignar el valor de la deuda con lo cual
recupera el bien embargado, a la espera de lo que el juez resuelva en la tercería, esa
consignación no significa que pague la deuda. Este derecho lo establece el art. 521
inc. final.
b) En el cuaderno de apremio, no produce mayores consecuencias porque al
tercerista no le interesa la acción ejecutiva que inició el ejecutante porque no
dice relación con la acción ni con el título que hace valer el ejecutante que no esta
referido al asunto contencioso. Hay que señalar también que cuando en un juicio
ejecutivo se hace valer tercería, esto es motivo para pedir ampliación del embargo,
o sea, que se extienda a otros bienes del deudor, art. 456.
Esta demanda igualmente va dirigida contra las partes principales del juicio y debe cumplir
los requisitos de toda demanda y de la ley 18.120. La notificación igual que en el caso
anterior es personal y se provee traslado en ambas (la diferencia es el plazo para contestar,
3 días y 15 días).
3. Tercería de prelación, art. 518 nº 3: En este caso se trata de la reclamación que hace
un tercero valiéndose de este juicio ejecutivo, en que solicita al tribunal que se le
reconozca su crédito preferencial para ser pagado preferentemente antes que el
ejecutante (que inició la ejecución). Esta tercería tiene como fundamento las causales de
preferencia que establece la ley sustantiva.
Este tercero deberá deducir su demanda de tercería similar a los casos anteriores, y en
ella hace valer dos pretensiones:
a) Por una parte acciona ejecutivamente en contra del ejecutado.
b) Además hay una acción de prelación.
---> Oportunidad, desde cuándo puede interponer su tercería, desde el momento mismo
que se produce la traba del embargo y hasta mientras no se efectúe el pago al acreedor
de su crédito, pues una vez efectuado el pago ya no se puede hablar de preferencia para tal
pago.
---> Tramitación, de acuerdo al art. 521, se tramita como incidente igual que las
anteriores, lo cual no significa que sea un incidente. No se indican reglas especiales por lo
que se aplican las reglas generales, art. 82 y siguientes. Esta demanda también debe cumplir
los requisitos propios de cada demanda y desde luego también con los de la ley de
comparecencia en juicio.
---> Efectos que produce en el juicio ejecutivo su interposición:
a) Cuaderno principal, no produce ningún efecto porque el tercero no dice relación
con esa acción ejecutiva, no se suspende ni se afecta el procedimiento.
b) Cuaderno de apremio, La ley establece que si la tercería es de prelación el
procedimiento de apremio continuará hasta que quede terminada la
realización de los bienes embargados, art. 525.
Verificado que sea el remate o la subasta de estos bienes, el producto del remate (dinero)
queda consignado hasta que recaiga sentencia firme en la tercería, no se puede por lo tanto
hacer el pago al acreedor mientras no se resuelva la tercería.
En este caso la intervención del tercero va a tener lugar cuando este tercero sea
acreedor del deudor pero sin tener preferencia para el pago, con el objeto que se le
permita concurrir al pago junto con el ejecutante a falta de otros bienes del deudor.
Aquí también el tercero debe presentar una demanda de tercería y también tiene dos
pretensiones que hace valer:
a)Por un lado tiene una acción ejecutiva.
b) Por otro lado ejerce una pretensión relacionada con el pago cuando solicita
que se le permita concurrir.
También deben darse ciertas condiciones para que el tercero haga valer la tercería:
1) Debe tratarse de un tercero acreedor del deudor.
2) Debe hacer valer un título ejecutivo.
3) No tiene que tener motivo de preferencia.
4) Es necesario que el deudor no tenga otros bienes aparte de los
embargados.
5) Que se cumplan los requisitos generales de procedencia de la acción
ejecutiva respecto del tercero.
---> ¿Es posible trabar un segundo embargo sobre un bien embargado previamente? Es
discutido en doctrina, pero en definitiva se permite, en este caso el tercero puede solicitar
en su ejecución que se envié un oficio al juez que esta conociendo de la primera
ejecución para que retenga de los bienes realizados, la cuota que proporcionalmente le
corresponda, art. 528 inc 1º. En este caso basta con un depositario.
¿Ahora qué pasaría si le presto un computador al profesor Villena y en sus manos se traba
embargo?
¿Qué hago para recuperar el notebook?
¿Por qué tercería de posesión?
¿Cuál es el motivo de la suspensión?
¿Cómo se tramita la tercería de posesión?
¿Podría oponer tercería de dominio y posesión?
¿Se regula en el C.P.C. en general el que se acumulen?
¿Cómo podemos tramitar ambas conjuntamente? ¿se puede?
¿Cómo se realiza ese bien
Los actos judiciales no contenciosos del art. 817 del CPC se deben concordar con el art. 2 del COT,
y se definen como todos aquellos que según la ley requieren de la intervención del juez y en
que no se promueve contienda alguna entre partes. El art. 2 del COT se refiere a que a los
tribunales les corresponde además de la función primordial del art. 1º, intervenir en todos aquellos
actos judiciales no contenciosos en que no se promueve contienda y en que la ley requiere su
intervención.
2.- Requisitos: Los requisitos para estar en presencia de un acto jurídico no contencioso, para que
los tribunales intervengan, son los siguientes (copulativos):
1) Que en el asunto de que se trate no se promueva contienda alguna entre partes. Habrá
contienda cuando existan intereses jurídicos contrapuestos.
2) Que la ley exija la intervención de los tribunales de justicia en ese acto, lo que significa
que la ley reglamente el acto de que se trate.
3.- Reglamentación de los actos judiciales no contenciosos: El libro IV se divide en títulos y
existe un título 1º denominado disposiciones generales, los restantes títulos reglamentan ciertos
actos judiciales no contenciosos. No están reglamentados en el CPC todos los actos judiciales no
contenciosos, también en otras leyes se regulan, por ejemplo el pago por consignación se regula en
el CC, etc.
En cualquier caso estas normas se complementan con las normas del libro I del CPC.
4.- Procedimiento general: Se inicia con una solicitud por escrito (con los requisitos de la ley
18.120. y los propios de todo escrito) y eventualmente la ley puede hacer otras exigencias para
algún acto en particular.
En cuanto a la tramitación, hay que distinguir, si la ley le ordena al juez obrar con conocimiento
de causa o no:
A. Si le exige obrar con tal conocimiento: Que sea con conocimiento de causa significa
que el juez debe resolver sobre la base de antecedentes que hagan valer el o los
interesados, y no con el solo mérito de la solicitud. Podría ocurrir que el o los
interesados junto con la solicitud inicial acompañen antecedentes suficientes para que el
juez pueda resolver. Si el juez estima que son suficientes, está en condiciones de
resolver la petición, y de ser procedente (si la ley lo exige) el juez debe ordenar el
informe respectivo del defensor público.
Para saber qué recursos podrían impugnar la resolución que se dicta, y también para algo más
interesante: precisar si esas resoluciones dictadas en este tipo de actos producen o no cosa juzgada.
Por cierto, nuestro Libro IV no contiene ninguna disposición referente a las resoluciones
judiciales que en tales actos fueran dictadas. Ante esta ausencia en el Libro IV, hay que
recurrir a las reglas comunes a todo procedimiento, y particularmente al art 158 del C.P.C,
que contiene los distintos tipos de resoluciones judiciales que pueden encontrarse durante el
desarrollo de un procedimiento.
En estas Sentencias Definitivas existe una parte expositiva, cuando dice: “expresarán el
nombre, profesión u oficio y domicilio de los solicitantes, las peticiones deducidas y la
resolución del tribunal”.
También hay una parte resolutiva, donde a la postre el Tribunal va a emitir su decisión de
aceptar lo que se le pide o rechazarlo si es del caso.
2. Autos Y Sentencias Interlocutorias: Hay controversia. Hay quienes estiman que los autos
y sentencias interlocutorias no tienen cabida en los asuntos no contenciosos, toda vez que
dicen que ellas requieren que se haya producido previamente un incidente.
a. Y ¿cómo vamos a injertar un incidente en esta gestión voluntaria cuando no hay
contradictor?
b. Conclusión: No habría autos ni sentencias interlocutorias.
c. El profesor opina lo contrario, a su juicio puede darse perfectamente un auto o
sentencia interlocutoria, porque para que se promueva un incidente en estas
materias no se necesita tener un contradictor. De ahí que hay cabida a los
incidentes.
3. Decretos: Los decretos, tal como está concebido en el art 158 y, además, en el C.O.T,
tienen cabida en estos asuntos voluntarios, toda vez que el decreto se limita a dar curso
progresivo a los autos, sin decidir ni prejuzgar sobre el fondo de lo que el peticionario
solicita al Tribunal. Le da curso a los autos, permite su desenvolvimiento, su desarrollo.
14.- Medios De Impugnación Que Pueden Darse En Los Actos Judiciales No Contnciosos:
Recursos
1. Reposición
2. Aclaración, agregación, rectificación o enmienda
1. Apelación,
2. Casación forma y fondo
3. Hecho
4. Inaplicabilidad
5. Queja (si se dan las condiciones para ello)
14.1) El Recurso de Revocación: Pero hay un recurso particular, que es propio de la jurisdicción
voluntaria: el denominado Recurso De Revocación (en el fondo no es mas que un recurso de
reposición disfrazado).
Está contenido en el artículo 821: “Pueden los tribunales, variando las circunstancias, y a solicitud
del interesado, revocar o modificar las resoluciones negativas que hayan dictado, sin sujeción a los
términos y formas establecidos para los asuntos contenciosos.
Podrán también en igual caso revocar o modificar las resoluciones afirmativas, con tal que esté
aún pendiente su ejecución.”
Se plantea ante el mismo Tribunal que dictó la resolución.
--> Concepto: Consiste en obtener la enmienda de una resolución judicial no contenciosa ante el
mismo Tribunal que la dictó y siempre que hayan variado las circunstancias que motivaron su
pronunciamiento.
Aparentemente no hay dificultades en este Recurso de Revocación, aparentemente porque hay una
palabra que se utiliza por el art 821 que alude a que solo puede ser interpuesto o hacerse valer por el
“interesado”. Surge la cuestión de precisar ¿qué se entiende por “interesado”?
Hay quienes creen que “interesado” es aquel que pide la revocación, no atendiendo a si gestionó o
no ese acto judicial no contencioso.
De manera que cualquier extraño a ese acto judicial no contencioso que pida la revocación tiene el
carácter de interesado.
Otros opinan que hay que entender este concepto de “interesado” en el sentido que le corresponde
ejercer este derecho exclusivamente a aquel que propició, que intervino en el acto no contencioso,
vale decir, a este interesado original, al primitivo, el que participó, el que requirió la intervención
del órgano jurisdiccional. Este sería el interesado habilitado para intentar este Recurso de
Revocación.
Parece ser más lógica esta última tesis, de ahí que sea la que se acepta.
15.- Efectos De Las Resoluciones No Contenciosas: Para saber si estas resoluciones dictadas en
los asuntos no contenciosos producen o no Cosa Juzgada, esto es, la acción y excepción, hay que
hacer un distingo:
1. Resoluciones Negativas y Afirmativas Incumplidas: Si nos atenemos al texto del art 828,
estas resoluciones pueden revocarse variando las circunstancias que motivaron su
pronunciamiento y, en consecuencia, puede concluirse que ellas jamás van a adquirir
el carácter de firmes, de ejecutoriadas. Por lo consiguiente, mal pueden producir cosa
juzgada, ni acción ni excepción, porque siempre va a estar latente esa posibilidad de
solicitar la revocación de ellas y no pidiéndose esa revocación van a quedar en ese “limbo
procesal” de no estar firmes y no poder producir los efectos que son propios de una
resolución ejecutoriada.
Porque sabemos que la acción de Cosa Juzgada persigue o tiene como objetivo el
cumplimiento de una determinada prestación que se contiene en una resolución judicial y
aquí estamos diciendo que justamente este acto voluntario queda firme por el hecho de
cumplirse, luego, si se cumple no hay necesidad estar requiriendo el cumplimiento forzado
de esa resolución.
Por eso es que no se aviene en demasía esa noción de acción de cosa juzgada porque, a la
postre, en estos asuntos voluntarios el cumplimiento de una resolución va a quedar
entregado a la voluntad del interesado, ya que es él quien tiene interés en que se cumpla
esa resolución, porque él fue el que pidió la intervención del Tribunal para perseguir alguno
de los objetivos que ya vimos. Entonces queda entregado a ese acto voluntario del
peticionario cumplirla o no, porque, en general, esa acción se dirige en contra del vencido
en materia contenciosa, aquel que no se allana a cumplir lo que se dispuso por el Tribunal y
por eso es que se constriñe a cumplir forzadamente. Aquí no hay un cumplimiento forzado,
sí un cumplimiento voluntario del interesado que quiere que se cumpla lo que él pidió al
Tribunal.
Esto nos lleva a concluir que se hace innecesario determinar si estos actos afirmativos
cumplidos producen acción de Cosa Juzgada atento a lo que hemos narrado.
Para examinar lo relativo a la Excepción de Cosa Juzgada tenemos que distinguir entre el
interesado y terceros.
b) Respecto del interesado: sí hay excepción de cosa juzgada y éste puede impedir
que se revoque o se modifique (es decir, que se haga uso de la facultad del art 821,
mediante la interposición del Recurso de Revocación) una resolución afirmativa
cumplida. De manera que la excepción radica exclusivamente en el interesado,
frente a estas resoluciones afirmativas cumplidas.
Decimos que estos actos judiciales no contenciosos son aquellos en que una ley expresa
requiere la intervención del juez y en que no se promueve contienda alguna entre partes.
Pero el legislador advierte que a través de esos actos judiciales no contenciosos puede
causarse un perjuicio a terceros, puede lesionarse en su patrimonio, puede afectarse su
interés, y para precaver esas posibles lesiones a estos terceros, el legislador admite que un
tercero pueda advenir a un acto judicial no contencioso e intervenir en él demandando la
protección de sus derechos que estima lesionados.
Pero el legislador no sólo permite que estos terceros puedan intervenir de buenas a primeras
en la tramitación de un acto no contencioso, sino que también cuida de establecer en forma
cuidadosa los requisitos que este tercero debe reunir para intervenir en esa gestión no
contenciosa.
16.- El Legítimo Contradictor: ¿De qué manera puede intervenir este tercero que ve amagado su
Derecho?, posibilidades:
1. Que comparezca ante el Tribunal que está conociendo de este acto voluntario y dentro
de su tramitación evitar que el juez de lugar a lo que ha pedido el interesado en su
solicitud. En otros términos, este tercero puede intervenir en esa gestión voluntaria
mientras está pendiente su tramitación.
2. Otra alternativa que le cabría a este tercero opositor es pedir la nulidad del acto que
ya está formado porque se terminó la gestión voluntaria, en la medida en que existan
razones que justifiquen la nulidad de ese acto. Y esa petición de nulidad de este acto que
está ya formado se hará valer a través de un juicio posterior, de lato conocimiento. Será, en
consecuencia, un juicio ordinario.
Hay que tener en cuenta que en esta segunda posibilidad no es que se vaya a pedir la nulidad de la
sentencia que se dictó en ese asunto voluntario sino que se pide la nulidad del acto que se deriva de
esa gestión no contenciosa (por ejemplo: si se pidió una autorización para enajenar un bien raíz de
un incapaz; se tramitó, se concedió y en virtud de esa autorización se celebra la respectiva escritura
de compraventa y se practican las inscripciones de rigor para hacer ajeno el bien raíz. No se
impugna la sentencia sino que la escritura pública de compraventa, que va a permitir llevar adelante
la enajenación.
No se pide la nulidad de la sentencia judicial sino del acto que fluye, que va a permitir llevar
adelante esa gestión no contenciosa.
--> Requisitos para que el Tercero se pueda oponer: Es menester que se cumplan una serie de
requisitos que establece la ley:
Estamos aquí en la tesis de que el tercero opositor interviene mientras está pendiente la tramitación
del acto no contencioso (a esta situación se refiere el último requisito, no a aquella en que se
demanda a posteriori).
1) Que se formule oposición: Va a existir oposición cada vez que se presente un tercero en
una gestión voluntaria solicitando al Tribunal que no acceda a la petición formulada
por aquel que promovió esa gestión voluntaria.
Para Urrutia Salas legítimo contradictor es aquel que puede figurar como parte en un
proceso. En otros términos, es aquel que puede asumir la calidad de sujeto del proceso,
de la relación procesal y que, por lo tanto, eventualmente, le va a afectar lo que se
resuelva por el órgano jurisdiccional, por el juez.
Podríamos agregar una tercera noción de legítimo contradictor y decir que es todo aquel
que invoca un título que justifica o autoriza la acción o demanda que entabla.
Por cierto, quien tendrá que dilucidar este problema, si el título que se invoca autoriza
o justifica la acción que se está entablando, será el juez.
3) Que la oposición se formule en tiempo oportuno: Sobre este punto tenemos 2 opiniones o
posiciones:
a) Para unos la oposición debe formularse antes de que se resuelva por el juez el
acto de que se trata en esa gestión no contenciosa, vale decir, antes de que el
juez dicte sentencia.
Se fundan en el texto del artículo 823 inciso 2: “Si la oposición se hace por quien
no tiene derecho, el tribunal, desestimándola de plano, dictará resolución sobre el
negocio principal”.
Esta tesis se basa en el tenor literal de esta expresión: “dictará resolución sobre el
negocio principal”. Lo que significa que hasta este instante ese acto judicial no
contencioso no está terminado, no está totalmente tramitado y de ahí que se
imponga la obligación al juez de dictar resolución sobre el negocio principal.
b) Para otros en cambio, se va a poder deducir esta oposición hasta antes que se
cumpla la resolución a que se refiere ese acto judicial no contencioso. Es decir,
que aquí podemos tener un acto judicial no contencioso totalmente tramitado y
favorable a la petición del interesado, pero esa resolución que tiene el carácter de
afirmativa no está cumplida.
Para esta segunda tesis tenemos que el perjuicio se produce con el cumplimiento,
no con la mera dictación de la resolución.
--> ¿Qué finalidad persigue el opositor con su oposición?: (desde un punto de vista legal o
jurídico)
1. Paralizar la gestión no contenciosa y transformarla en contenciosa , para así evitar los
posibles perjuicios que pudiera acarrearle la finalización, la afinación de ese acto judicial no
contencioso.
2. Obtener una sentencia judicial que deseche, desestime lo que ha pedido el interesado en
esa gestión voluntaria, sea porque esa petición es improcedente en derecho, sea porque esa
declaración debe ceder en beneficio, en favor exclusivo del tercero opositor.
A la oposición que formula el tercero, el Tribunal tiene que darle una tramitación incidental, lo
que significa que debe dar traslado de ella al interesado, que es el que está siendo cuestionado
en su petición por este tercero.
--> Sea que lo resuelva de plano el Tribunal, sea que le de una tramitación incidental, las
posibilidades son:
1. Desecha la oposición
2. Acoge la oposición
Ante esta situación, la ley en el artículo 823 inciso 1 nos dice: “Si a la solicitud presentada
se hace oposición por legítimo contradictor, se hará contencioso el negocio y se sujetará
a los trámites del juicio que corresponda”.
No hay que olvidar que todo juicio tiene como inicio la presentación de la demanda y
no porque estemos ante un asunto que inicialmente fue de jurisdicción voluntaria y
que ha devenido en uno contencioso vamos a prescindir de ese elemento esencial como
es la demanda, que nos permite conocer la naturaleza de la acción que se deduce y las
pretensiones que formula el actor.
--> ¿Cuál va a ser entonces esta demanda que nos va a permitir seguir ese juicio posterior?:
Hay distintas opiniones sobre el tema:
Este primer parecer no tiene acogida porque el interesado cuando inicia una gestión
judicial no contenciosa no puede prever que su asunto se va a transformar en
contencioso.
2. OPINIÓN 2: Una vez resuelto este incidente de oposición, el opositor debe presentar su
demanda, es decir, va a presentar una nueva acción que va a tener que ajustarse a los
requisitos propios de una demanda (a los del art 254 y sgtes).
Puede ser razonable porque la oposición que él formula tampoco va a tener por qué
reunir las exigencias de una demanda sino que simplemente se limita a formular esa
oposición y a establecer que lo que se está solicitando por el interesado no le corresponde
en derecho, de manera que debe excluirse todas sus peticiones en beneficios que le son
propios.
Por cierto, esa resolución que se pronuncia sobre la oposición que se ha formulado, puede ser
impugnada por las partes.
Por el contrario, si el juez estima que la solicitud formulada por este tercero no se
ajusta a derecho y la desestima, también estaremos en presencia de una Sentencia
Interlocutoria y, por ende, será susceptible de un Recurso de Apelación y de una
Casación en la Forma.
¿En los actos de jurisdicción voluntaria, existe alguna actividad de acreditamiento de prueba?
¿Cuáles son las particularidades del régimen probatorio en los actos de jurisdicción
voluntaria?
¿Cuáles son los derechos del agraviado frente a una resolución judicial?
¿Puedo impugnar con casación la resolución que dicta el tribunal cuando recibe una demanda
(no, porque es un decreto)?
Reposición
Este recurso es un medio de impugnación ordinario que tiene por finalidad obtener del mismo
tribunal que dictó una resolución judicial que la modifique o la deje sin efecto pudiendo o no
hacerse valer nuevos antecedentes.
Normalmente lo habitual es que se hable de este recurso con la denominación clásica de Recurso de
Reposición. Está contenido en el Art. 181 del CPC “Los autos y decretos firmes se ejecutarán y
mantendrán desde que adquieran este carácter sin perjuicio de la facultad del tribunal que los
haya pronunciado para modificarlos o dejarlos sin efecto, si se hacen valer nuevos antecedentes
que así lo exijan.
Aún sin estos antecedentes, podrá pedirse, ante el tribunal que dictó el auto o decreto su
reposición, dentro de cinco días fatales después de notificado. El tribunal se pronunciará de plano
y la resolución que niegue lugar a esta solicitud será inapelable; sin perjuicio de la apelación del
fallo reclamado, si es procedente el recurso”
3.1) Características
1. Recurso ordinario, en cuanto a que no nos exige ningún motivo de agravio especial.
2. Recurso que procede principalmente en contra de autos y decretos, sin perjuicio que en
ciertos casos lo aceptan para determinadas sentencias interlocutorias.
3. Recurso no devolutivo, por cuanto el conocimiento y el fallo del recurso le corresponde al
mismo tribunal que dicto la resolución objeto del recurso. Se interpone ante y para ante el
mismo tribunal.
4. La regla general es que para deducirlo no es requisito hacer valer nuevos
antecedentes.
2. En ciertos casos la ley permite que este recurso se pueda interponer en contra de
ciertas sentencias interlocutorias. Por ejemplo, la resolución que recibe la causa a prueba,
así lo señala el art. 319. Todo esto con la particularidad que esta reposición tiene la
finalidad particular de agregar, eliminar o modificar la resolución que recibe la causa a
prueba. La resolución que declara desierto y prescrito un recurso de apelación, o la que lo
declara inadmisible. La resolución que cita a las partes a oir sentencia, en todos estos casos
hay texto legal expreso.
Este recurso es especial porque debe interponerse dentro de tercero día, y ser “someramente”
fundado aun cuando lo la ley no lo requiere en forma expresa.
--> En Este Recurso De Reposición Pueden Invocarse Nuevos Antecedentes, O Sin Hacer
Valer Estos: Si bien es cierto no se requiere que sea fundado, ello no obsta a que se le dé al menos
un barniz de fundamentación. El que se requiera o no los fundamentos de él, es algo relativo. Al
menos se le debe dar una apariencia de fundabilidad, no como en estas interlocutorias recién
mencionadas.
3.4) Reposición Extraordinaria: Ahora bien, cuando se hacen valer estos nuevos antecedentes,
se denomina a este recurso de reposición con el nombre de Reposición Extraordinaria.
Esta reposición extraordinaria permite intentar un recurso de reposición cuando todos los plazos ya
están vencidos. De manera que es posible intentar este recurso en forma extemporánea en la medida
en que se hagan valer nuevos antecedentes.
Según la jurisprudencia, nuevos antecedentes son todos los hechos jurídicos que no han estado en
conocimiento del tribunal cuando pronunció su resolución. Se va a presentar el caso curioso que se
impugne una resolución que se está llevando a cavo como el remate de un inmueble si se justifica
que se tiene un nuevo antecedente que no tuvo por aprobado el juez para fijar las bases de remate, y
fijar día y hora para la subasta.
3.5) Plazo de las partes para solicitar la reposición del auto o decreto: Lo normal es el plazo
que indica el Art. 181, esto es, 5 días después de notificada la resolución respectiva, y en la
medida en que no se acompañen nuevos antecedentes. Ello en la medida en que sea un recurso de
reposición ordinario, pues si es extraordinario, no hay plazo para su interposición.En todas
aquellas situaciones en que es posible impugnar una interlocutoria, el plazo normalmente será de
tres días como se ha indicado.
3.6) Tramitación del recurso de reposición: Es una tramitación escrita. No es posible intentar
una tramitación oral de este recurso en nuestro sistema procesal civil. Ello no ocurre en otros
sistemas como el de familia. El tribunal frente a esta solicitud va a resolver de plano, con los
antecedentes que existan en la causa, o simplemente con las razones hechas valer. No hay recepción
de la causa a prueba.
3.7) Particularidad del recurso de apelación cuando se hace valer una reposición : El plazo para
intentar un recurso de reposición ordinario es de 5 días. El recurso de apelación se puede
intentar en un plazo de 5 días o de 10 días. En este caso, es de 5. El de 10, es para impugnar
una sentencia definitiva.
El problema que se plantea es que ambos recursos tienen un mismo plazo: 5 días. A eso hay
que agregar que el hecho de que el recurso de reposición no esté expresamente indicado en la ley,
pudiendo intentarse el recurso de apelación, ese va a tener que ir en subsidio del de reposición. Ello
es así porque si no se intenta en forma subsidiaria, y se espera que se resuelva el recurso de
reposición, bien pues haberse extinguido el plazo para la apelación. Lo normal de hecho es que se
agregue una apelación subsidiaria.
Desestimándola, entra a correr el recurso de apelación en forma subsidiaria.
3.8) Efectos que se derivan de la interposición de un recurso de reposición : Hay que tener en
claro que para todo tipo de recurso, no solo el de reposición, se entiende por efecto de un recurso la
suerte que corre la resolución impugnada mientras no se falle por el tribunal pertinente.
1. En primer lugar, hay que señalar que este recurso no tiene efecto devolutivo, en el
sentido que aquí no se le puede otorgar competencia a un tribunal superior para que lo
resuelva, porque no le corresponde. La ley no nada acerca de la competencia del tribunal
inferior.
Hay ciertos casos en que esto no tiene mayor relevancia, porque el tribunal resuelve de
inmediato. En cambio hay otros casos en que el tribunal puede darle tramitación de un
incidente, es decir no resolverlo de inmediato.
4. En el caso de los autos y decretos específicamente, de acuerdo a las reglas que están en
el titulo de la Apelación, la ley señala que los dos recursos deben interponerse en un
mismo escrito pero la apelación en este caso concreto es subsidiaria de la reposición.
Todo esto de acuerdo al art. 188 “Los autos y decretos no son apelables cuando ordenen
trámites necesarios para la substanciación regular del juicio; pero son apelables cuando
alteran dicha substanciación o recaen sobre trámites que no están expresamente
ordenados por la ley. Esta apelación sólo podrá interponerse con el carácter de
subsidiaria de la solicitud de reposición y para el caso que ésta no sea acogida”.
Apelación
El Código de Procedimiento Civil no nos da ninguna noción de que es lo que debe entenderse
por él. El Art. 186 simplemente se limita a señalar el objetivo o finalidad que se persigue con
este recurso.
El recurso de apelación tiene por objeto obtener del tribunal superior respectivo que enmiende,
con arreglo a derecho, la resolución del inferior.
5.2) Características
El Art. 186 utiliza el verbo enmendar, sinónimo de deshacer, de corregir. Pero, este verbo utilizado,
no implica anulación del recurso apelado d primera instancia. Lo deja subsistente, aun cuando lo
revoque, el punto es que éste no podrá llevarse a cavo, lo que lo diferencia con la casación.
5.4) Resoluciones que son susceptibles de apelación: Art. 187 CPC “Son apelables todas las
sentencias definitivas y las interlocutorias de primera instancia, salvo en los casos en que la ley
deniegue expresamente este recurso”
Sin embargo también se señala en el Art. 188 que los autos y decretos no son apelables:
Art. 188 CPC “Los autos y decretos no son apelables cuando ordenan trámites necesarios para la
substanciación regular del juicio; pero son apelables cuando alteran dicha substanciación o
recaen sobre trámites que no están expresamente ordenados por la ley. Esta apelación sólo podrá
interponerse con el carácter de subsidiaria de la solicitud de reposición y para el caso que ésta no
sea acogida”
Esa es la regla general, pero la excepción se señala en el mismo artículo: “son apelables cuando
alteran dicha substanciación o recaen sobre trámites que no están expresamente ordenados por la
ley”.
--> ¿Qué se entiende por la alteración de la substanciación regular del juicio? Se entiende que
estas son los trámites necesarios por cuya omisión procede el recurso de casación en la forma,
y que por ordenar tramites que no están expresamente regulados en la ley, aquellos que
alteran el curso regular del juicio. Substanciación regular es aquella que está ordenada, prescrita
en las normas de procedimiento contenidas en la ley.
Hay que tener presente que en esa situación en que los autos y decretos son apelables, esa apelación
debe intentarse en forma subsidiaria del recurso de reposición. Solo va a operar esa apelación
subsidiaria en la medida en que la reposición sea desestimada por el tribunal.
5.5) Titulares del recurso de apelación: Toda parte agraviada por una resolución judicial está
legitimada para el recurso de apelación en los plazos que señala la ley. Cuando se da esta situación
estamos frente a lo que se denomina apelación “principal”. Con este recurso se crea una expectativa
de una reforma de la resolución apelada, en beneficio propio, y en perjuicio de la apelada.
Puede decirse que si todas las partes de este litigio apelan en forma principal, esta expectativa existe
para todas ellas.
Como característica general de los recursos se señaló que debe hacerse valer dentro del plazo que
señala la ley. Es así como la ley nos indica que el plazo para apelar de una sentencia definitiva es de
10 días. No es el plazo para apelar de una sentencia de 10 días, sino el plazo de una sentencia
“definitiva”. Para el resto de las resoluciones que no tienen el carácter de definitiva, el plazo es de 5
días.
Art. 189 del Código de Procedimiento Civil. “La apelación deberá interponerse en el término
fatal de cinco días, contados desde la notificación de la parte que entabla el recurso, deberá
contener los fundamentos de hecho y de derecho en que se apoya y las peticiones concretas que se
formulan.
Este plazo se aumentará a diez días tratándose de sentencias definitivas.
En aquellos casos en que la apelación se interponga con el carácter de subsidiaria de la
solicitud de reposición, no será necesario fundamentarla ni formular peticiones concretas, siempre
que el recurso de reposición cumpla con ambas exigencias. En los procedimientos o actuaciones
para las cuales la ley establezca la oralidad, se podrá apelar en forma verbal siempre que
someramente se señalen los fundamentos de hecho y de derecho del recurso y se formulen
peticiones concretas, de todo lo cual deberá dejarse constancia en el acta respectiva.
La normas de los incisos anteriores no se aplicarán en aquellos procedimientos en que las
partes, sin tener la calidad de letrados, litiguen personalmente y la ley faculte la interposición
verbal del recurso de apelación. En estos casos el plazo para apelar será de cinco días fatales,
salvo disposición especial en contrario”
--> Características del plazo
5.6) Interposición Del Recurso: En cuanto a la forma en que debe interponerse este recurso lo
normal es que se intente por escrito. Esta escrituración fluye del Art. 189 inciso tercero. Pero,
también es posible que se deduzca en forma verbal, en la medida en que el procedimiento lo admita,
y la ley faculte esa forma de interposición.
Lo normal es que sea por escrito. Este recurso debe ser fundado, y esa fundamentación, debe
contener según la letra de la ley, los fundamentos de hecho y de derecho en que se apoya, y
además peticiones concretas.
Esta circunstancia de hacerlo por escrito se contradice con la oralidad. Podrá ser formulado este
recurso en forma verbal en aquellas situaciones que contemplan esa oralidad: Art. 189 inciso
tercero.
Art. 189 del Código de Procedimiento Civil. “En aquellos casos en que la apelación se
interponga con el carácter de subsidiaria de la solicitud de reposición, no será necesario
fundamentarla ni formular peticiones concretas, siempre que el recurso de reposición cumpla con
ambas exigencias. En los procedimientos o actuaciones para las cuales la ley establezca la
oralidad, se podrá apelar en forma verbal siempre que someramente se señalen los fundamentos de
hecho y de derecho del recurso y se formulen peticiones concretas, de todo lo cual deberá dejarse
constancia en el acta respectiva”
Recordemos no obstante que toda esa oralidad debe documentarse por la escrituración.
5.7) Efectos de la concesión del recurso: Este recurso de apelación comprende dos efectos:
1. Efecto Devolutivo.
2. Efecto Suspensivo.
El Código de Procedimiento Civil no define qué es lo que se entiende por cada uno de esos efectos,
pero de los Art. 191 y 192 aparece la suerte que corre la resolución apelada según sea la forma en
que ese recurso se ha concedido.
Cuando se intenta un recurso de apelación, se interpone ante el propio tribunal que dictó la
resolución de la que se está apelando, y será este propio tribunal el que se pronuncie sobre la
concesión de este recurso, no sobre el fondo del asunto, sino que simplemente va a emitir un
pronunciamiento sobre su concesión. Es por eso que se interpone ante el tribunal de primera
instancia, para ante el tribunal de segunda instancia. El primero es el tribunal a cuo (desde el cual),
para el tribunal ad quem (al cual).
Es por ello que el juez tendrá que dictar una resolución que diga por ejemplo: “En
Concepción, a lunes 08 de septiembre de 2008, concédase el recurso de apelación
interpuesto en el solo efecto devolutivo”. Esa resolución se dictará por el tribunal a quo de
primera instancia. La apelación recordemos es un recurso por vía de reforma.
--> Extensión del efecto devolutivo: Doctrinariamente no hay problemas para sostener que
el tribunal superior va a estar en la misma situación que el tribunal inferior para conocer de
un asunto, del que conocerá en su plenitud. Pero, mirado desde el punto de vista de nuestra
legislación ello no es así.
b) Art. 310 del Código de Procedimiento Civil, en virtud del cual el tribunal
de alzada puede entrar a conocer en virtud del recurso de apelación de estas
excepciones perentorias: transacción, prescripción, cosa juzgada, pago
efectivo de la deuda cuando se funda en un antecedente escrito. Normas
excepcionales (muy preguntadas en el examen).
2) Una segunda limitación está vinculada a que el tribunal de alzada tiene
únicamente competencia para conocer de aquello puntos comprendidos en la
apelación: carece de competencia eso si para pronunciarse de aquellas materias que
no han sido apelados, y que por ende han sido consentidos por las partes. Por
consiguiente, en este recurso de apelación, el objeto del recurso, esa finalidad,
queda comprendida en el escrito de apelación, o como se verá más adelante, en el
escrito de adhesión a la apelación. Todos aquellos aspectos que no son objeto de la
apelación, se entienden que están consentidos por el apelante.
Esta decisión del tribunal superior, no puede ser más desfavorable al apelante,
que lo expresado por el tribunal de primera instancia.
El Art. 191 en el inciso segundo del Código de Procedimiento Civil, indica que pese a que
un recurso de apelación se conceda en ambos efectos, es decir, que va a suspender la
tramitación ante el tribunal de primera instancia, va a conservar la competencia.
Especialmente en todas aquellas gestiones que dan origen al recurso de apelación, también
en las que se refieren a aquellos afectos que declaran desierta o prescrita una apelación.
Art. 191 CPC “Cuando la apelación comprenda los efectos suspensivo y devolutivo a la
vez, se suspenderá la jurisdicción del tribunal inferior para seguir conociendo de la causa.
Podrá, sin embargo, entender en todos los asuntos en que por disposición expresa de la ley
conserve jurisdicción, especialmente en las gestiones a que dé origen la interposición del
recurso hasta que se eleven los autos al superior, y en las que se hagan para declarar
desierta o prescrita la apelación antes de la remisión del expediente”
--> Extensión del efecto suspensivo: Hablamos de la extensión del efecto suspensivo,
porque se origina un problema con el Art. 191 inciso primero parte final, al emplear la frase
“para seguir conociendo de la causa”.
a) Los que estiman que se suspende la competencia en todos los cuadernos del
juicio: señalan que el Art. 191 inciso primero al tratar del efecto suspensivo, utiliza
la palabra causa, la que no está definida en la ley, y por ende, debe entenderse por
tal todo aquel conjunto de actos y actuaciones que se verifican ante un órgano
jurisdiccional para expresar lo que debe entenderse por causa. Art. 29 que señala
qué es un expediente.
De no seguirse este criterio se estaría vulnerando la máxima de que lo accesorio
sigue la suerte de lo principal. Si en lo principal se dispuso la suspensión, no se ve
como se podría seguir con lo accesorio.
Art. 87 CPC “Si el incidente es de aquellos sin cuya previa resolución no se puede
seguir substanciando la causa principal, se suspenderá el curso de ésta, y el
incidente se tramitará en la misma pieza de autos.
En el caso contrario, no se suspenderá el curso de la causa principal, y el
incidente se substanciará en ramo separado”
Agregan los que creen en la suspensión parcial, que si se aplicara este criterio en su
totalidad en el efecto suspensivo, el 87 carecería de aplicación, desvirtuando la idea
que él manifiesta, no lográndose el objetivo del legislador de que algunos de esos
incidentes se tramitaran en cuadernos separados. Al utilizarse esta palabra causa, se
le da un sentido restringido, y que se aplicaría solo al cuaderno en que se concediera
la apelación en ambos efectos.
--> Regla general en materia de concesión del recurso de apelación: El efecto devolutivo la
regla general. Se reserva la apelación en ambos efectos, cuando se trata de la apelación de ciertas
sentencias definitivas.
Puede suceder que el tribunal al pronunciarse sobre la concesión de un recurso no diga en qué
efectos lo está concediendo. Si así acontece, hay que entender la concesión en ambos efectos. Así lo
expresa el Art. 193 del Código de Procedimiento Civil.
Art. 193 CPC “Cuando se otorga simplemente apelación, sin limitar sus efectos, se entenderá que
comprende el devolutivo y el suspensivo”
Art. 194 CPC “Sin perjuicio de las excepciones expresamente establecidas en la ley, se concederá
apelación sólo en el efecto devolutivo:
2° De los autos, decretos y sentencias interlocutorias.
Art. 195 CPC “Fuera de los casos determinados en el artículo precedente, la apelación deberá
otorgarse en ambos efectos”
Cuando esta apelación aparece concedida en ambos efectos, o en estas situaciones señaladas en el
Art. 193 y 195, esa apelación se denomina “Apelación Libre”.
--> Casos en que el recurso de apelación debe concederse en el solo efecto devolutivo
Art. 194 CPC “Sin perjuicio de las excepciones expresamente establecidas en la ley, se concederá
apelación sólo en el efecto devolutivo:
Frente a este efecto devolutivo se presenta un problema de orden práctico. Todo litigio lleva a la
conformación de un expediente. Frente a este efecto devolutivo hemos manifestado que se
defiere el conocimiento de un asunto al tribunal superior. ¿Cómo enfrentamos este aparente
problema cuando tenemos solo un expediente, existiendo en un momento determinado dos
tribunales conociendo del asunto?
No pueden existir dos expedientes, lo que hay que tener claro desde un comienzo. El Art. 197 nos
indica que cuando se concede una apelación por el tribunal a quo, el de primera instancia, en la
misma resolución en la que se concede la apelación en el solo efecto devolutivo, debe señalarse que
se deje compulsa o fotocopia de las partes pertinentes de la causa para que ese tribunal de primera
instancia pueda seguir conociendo de la tramitación del asunto, o llevar a cabo el cumplimiento de
la sentencia si se trata de un fallo. Frente a esa orden, el tribunal de primera instancia debe señalar
las partes del expediente que deben fotocopiarse o compulsarse.
--> COMPULSAS: copias del expediente de primera instancia en aquella parte que interesa al
recurso para que éste pueda ser conocido y resuelto por el tribunal superior.
La ley prefiere las fotocopias. Solo permite las compulsas en la medida en que no exista posibilidad
de fotocopiar, lo que suele darse en lugares apartados del territorio. El secretario frente a la
imposibilidad de fotocopiar debe dejar constancia de esa imposibilidad.
La ley pone de cargo del apelante el costo de esas fotocopias o compulsas. No existe una pauta
para determinar el valor a pagar. Ello queda entregado al criterio o descriterio del secretario, ante
quien debe entregarse la suma determinada, para la posterior certificación del pago de la misma.
Si no se cumple con el término señalado en el Art. 197, se tiene por desistido el recurso.
Técnicamente sería una deserción de un recurso de apelación.
Art. 197 del Código de Procedimiento Civil. “La resolución que conceda una apelación sólo en
el efecto devolutivo deberá determinar las piezas del expediente que, además de la resolución
apelada, deban compulsarse o fotocopiarse para continuar conociendo del proceso, si se trata de
sentencia definitiva, o que deban enviarse al tribunal superior para la resolución del recurso, en
los demás casos.
El apelante, dentro de los cinco días siguientes a la fecha de notificación de esta
resolución, deberá depositar en la secretaría del tribunal la cantidad de dinero que el secretario
estime necesaria para cubrir el valor de las fotocopias o de las compulsas respectivas. El
secretario deberá dejar constancia de esta circunstancia en el proceso, señalando la fecha y el
monto del depósito. Se remitirán compulsas sólo en caso que exista imposibilidad para sacar
fotocopias en el lugar de asiento del tribunal, lo que también certificará el secretario.
Si el apelante no da cumplimiento a esta obligación, se le tendrá por desistido del recurso,
sin más trámite”
Lo que se remite al tribunal superior son los autos originales cuando se apela de una sentencia
definitiva. Si se apela de cualquier otro tipo de resolución, y se concede en el efecto devolutivo,
lo que se remiten son las compulsas o fotocopias.
Hemos manifestado que el efecto devolutivo permite al tribunal de primera instancia seguir
conociendo de la tramitación de este asunto, e incluso, puede importar que el fallo que el dictó
pueda ser cumplido. Frente a esta posibilidad, y dado que el cumplimiento de esta sentencia o el
desarrollo de ese procedimiento pueda causar un perjuicio al apelado, la ley permite que este
apelante pueda obtener del tribunal superior una resolución en virtud de la cual se suspenda la
tramitación del asunto en primera instancia, o del cumplimiento de la sentencia de que se trata.
Orden de no innovar es no hacer nada nuevo, no mudar o alterar las cosas introduciendo novedades.
Ancina estima que es dejar las cosas en el estado en que se encuentran en un determinado momento.
Esta orden de paralizar la ejecución o tramitación emana del tribunal superior de aquel que dictó la
resolución impugnada. Esa resolución del tribunal superior debe ser fundada, y en virtud de ese
decreto, se produce la paralización del procedimiento o de la ejecución de la sentencia.
Ello no significa que de inmediato el asunto en los hechos se paralice. Habrá que poner en
conocimiento del tribunal inferior esta suspensión. Habrá que despacharle por alguno de los medios
conocidos esta comunicación. Lo tradicional es por medio de un oficio.
Sobre la orden de no innovar, el tribunal superior al pronunciarse sobre ella, puede restringir sus
efectos. Si nada dice, se entiende que la orden está concedida en forma amplia, y afecta a todo el
procedimiento al cual está establecida la solicitud.
Esta orden no es motivo suficiente de inhabilidad a pesar de haber emitido una opinión el juez. Esta
orden no es solo operativa en el recurso de apelación. En todo recurso que se conceda en el efecto
devolutivo se permite esta posibilidad.
1. Primera instancia:
1) Concesión Del Recurso: Hemos dicho que el recurso se interpone ante el tribunal
de primera instancia. Es este tribunal quien debe emitir la resolución concediendo o
denegando el recurso que se hace valer.
En segundo lugar ese juez debe constatar si ese recurso fue establecido en tiempo
oportuno: 5 o 10 días, dependiendo de la naturaleza de la acción. Siendo
extemporáneo, el recurso se denegará.
El juez deberá examinar la fundabilidad del recurso. Ello porque es de la esencia del
recurso de apelación que tenga que ser fundado en los hechos y en el derecho. Si no
está fundado en hechos y derecho, es inadmisible.
El tribunal lo va a DENEGAR.
3) Remisión Del Proceso: Es obligación del tribunal es remitir las copias o las
compulsas al día siguiente a de la última notificación en el caso del artículo anterior.
2. Segunda instancia: Una vez que el tribunal inferior remite el expediente al tribunal de
alzada, comienza la tramitación en segunda instancia, la que consta de diversas etapas al igual que
la tramitación en primera.
1) Certificación del Secretario
2) Comparecencia de las Partes
3) Declaración de Admisibilidad del Recurso
4) Resolución Que Va A Dictar El Tribunal En Este Recurso: Ordenar Autos En
Relación O Bien Dar Cuenta Si Corresponde
2) Comparecencia De Las Partes: Ello importa porque desde la fecha de ese ingreso se
cuenta el plazo que tienen las partes para comparecer a la segunda instancia. Esa
certificación no siendo una resolución judicial no se notifica a las partes. El secretario
simplemente dentro de su labor ordinaria y administrativa estampará la certificación, a
partir de la cual se contará el plazo referido.
Realizado este examen al cual se refiere el Art. 214 y 213, se dictará una resolución
sobre el particular, ordenando proseguir la tramitación en segunda instancia.
Si estima que es inadmisible, lo dictará así para que se cumpla el fallo por el tribunal de
primera instancia, como si no hubiese existido este recurso de apelación.
Art. 214 del Código de Procedimiento Civil. “Si el tribunal superior declara no
haber lugar al recurso, devolverá el proceso al inferior para el cumplimiento del fallo.
En caso contrario mandará que se traigan los autos en relación.
Estas resoluciones que se dictan por el tribunal se notifican personalmente por ser la
primera notificación que recae en la instancia. Esta no es la notificación personal ya
conocida, sino que no referimos a una notificación hecha por conducto de secretaría del
tribunal, con prescindencia de un receptor que notifique. Ello se hace por la
certificación de un timbre que se estampa en el expediente.
Sin embargo, estas partes que existen en este recursos de apelación, tienen 5 días para
comparecer a la segunda instancia, término que se cuenta desde que se estampa por el
secretario la certificación por el secretario del ingreso de la causa.
--> Este plazo que existe para hacerse parte, presenta las siguientes
características:
--> Comparecencia del apelante y del apelado a segunda instancia: No se necesita tener la
calidad de abogado para comparecer en segunda instancia.
3. Por un procurador del número. Art. 398 y 202 del Código Orgánico de Tribunales.
--> Efectos que se siguen de la incomparecencia de las partes : Hay que distinguir entre apelantes
y apelado.
1. Si el apelante es quien no comparece ante un término legal , el tribunal va a declarar la
deserción del recurso a petición escrita del apelado. Ello constituye en término anormal de
término del recurso de apelación. Art. 201 del Código de Procedimiento Civil.
Lo normal es que sea a petición de parte. Esta resolución que declara la deserción del
recurso de apelación es susceptible de ser impugnada por un recurso de reposición. Art. 201
inciso segundo. Este es uno de los casos que dijimos que caía dentro de las sentencia
interlocutorias, por lo que caía dentro de la reposición especial, por tener que impetrarse
dentro de los tres días de dictada esta reposición.
Art. 202 CPC. “Si no comparece el apelado, se seguirá el recurso de su rebeldía por el
solo ministerio de la ley y no será necesario notificarle las resoluciones que se dicten, las
cuales producirán sus efectos respecto del apelado rebelde desde que se pronuncien.
El rebelde, podrá comparecer en cualquier estado del recurso, representado por el
procurador del número”
No obstante, la misma ley permite al rebelde comparecer en cualquier estado del recurso
por un procurador del número (o por un abogado habilitado para el ejercicio de la
profesión).
5.9) Adhesión A La Apelación: Reglamentado en los artículos 216 y 217 del CPC. Es la apelación
que va a hacer el apelado encontrándose pendiente un recurso de apelación inicial de la contraparte.
De manera que se puede definir como aquel recurso de apelación que interpone el apelado
solicitando la reforma de la sentencia apelada en aquella parte en que la estima gravosa. Así
puede deducirse del art 216 inc 2 “Puede el apelado adherirse a la apelación en la forma y
oportunidad que se expresa en el artículo siguiente. Adherirse a la apelación es pedir la reforma
de la sentencia apelada en la parte en que la estime gravosa el apelado.”
1) Que exista una resolución que cause agravio al apelado: En el proceso debe haberse
dictado alguna resolución apelable, ya está apelada, y que causa agravio a las dos partes. Si
está apelada es porque le causó agravio al apelante, y además debe causarle agravio al
apelado en alguna de las decisiones que contiene el fallo. El apelado no ha visto prosperar
en la sentencia todas las pretensiones que el formuló, y de ahí su interés en adherirse al
recurso, partiendo de la base de que este apelado se haya conformado.
Sobre este requisito el Art.217 inc 2 “No será, sin embargo, admisible desde el momento en
que el apelante haya presentado escrito para desistirse de la apelación.” señala que no
será inadmisible la adhesión desde el momento en que el apelante haya presentado escrito
para desistirse de su apelación. Suponiendo que el apelante dedujo su recurso y
posteriormente se arrepiente y estima necesario desistirse, se acaba el recurso de
apelación. El desistimiento de apelación no se tramita, a diferencia del desistimiento de la
demanda en primera instancia, incidente.
El Código agrega en el Art.217 inciso final “En las solicitudes de adhesión y desistimiento
se anotará por el secretario del tribunal la hora en que se entreguen.”, podría ocurrir que
el mismo día se presente la adhesión a la apelación del apelado y que el apelado se desista
de su recurso. Entonces, el Código dice que en los escritos de adhesión a la apelación y en
el escrito de desistimiento, se anotará la hora en que se presente el escrito. Se exige para
determinar la oportunidad de la adhesión. Si el desistimiento es antes que la adhesión a la
apelación, es extemporánea. Si después se desiste, queda la apelación del apelado.
Si el escrito de desistimiento del recurso de apelación se presentó antes que la adhesión, esa
adhesión no puede prosperar, porque el desistimiento produce efecto de inmediato.
--> Oportunidad del apelado para adherirse a la apelación: Art.217, se puede hacer en
primera y en segunda instancia. Debiera decir “o”. Es posible adherirse ante el tribunal
inferior, o directamente ante el superior. Art 217 inc 1 “La adhesión a la apelación puede
efectuarse en primera instancia, antes de elevarse los autos al superior; y en segunda,
dentro del plazo que establece el artículo 200. El escrito de adhesión a la apelación deberá
cumplir con los requisitos que establece el artículo 189. Se aplicará a la adhesión a la
apelación lo establecido en los artículos 200, 201 y 211.”
En segunda instancia, es dentro del plazo que establece el Art 200 , es decir dentro del
plazo establecido para comparecer ante el tribunal superior. Art 200 CPC “Las partes
tendrán el plazo de cinco días para comparecer ante el tribunal superior a seguir el
recurso interpuesto, contado este plazo desde que se reciban los autos en la secretaría del
tribunal de segunda instancia. 2Cuando los autos se remitan desde un tribunal de primera
instancia que funcione fuera de la comuna en que resida el de alzada, se aumentará este
plazo en la misma forma que el de emplazamiento para contestar demandas, según lo
dispuesto en los artículo 258 y 259.”
En este evento, en que la adhesión a la apelación se presenta ante el inferior, una vez
elevado el proceso al tribunal superior, se va a certificar el ingreso y ambos deben hacerse
parte. Si el apelado no se hace parte, (el que se adhiere) aquí la carga es para la parte
apelante del recurso de apelación inicial como de aquel que se adhirió a la apelación,
porque es apelante de su apelación, pasamos a tener dos apelantes.
Aquí tiene relevancia que el apelado recurso al principio principal no se haga parte, porque
el a la vez es apelante de su sesión.
Y si cualquiera de los dos no cumple, procede la deserción del recurso respectivo. El plazo
para los dos es exactamente igual, porque la tramitación es una.
Habrá un solo conocimiento del asunto por parte del tribunal, sea en cuanta o en vista, y
también un solo fallo.
Sería lo mismo (lo que ocurre con la adhesión) si en el caso de dictarse una sentencia de
primera instancia, esa sentencia es objeto de diversas apelaciones, una sola vista, un solo
trámite, una sola sentencia. La corte deberá pronunciarse en la sentencia tanto respecto de la
apelación como la adhesión.
5.10) Informes en derecho: Art 228 CPC “Los tribunales podrán mandar, a petición de parte,
informar en derecho.”
Estos informes se ordenan a petición de parte (podrán). Si el tribunal accede debe fijar un plazo para
que se evalúe el correspondiente informe. Art 229 CPC “El término para informar en derecho será
el que señale el tribunal y no podrá exceder de sesenta días, salvo acuerdo de las partes.”
5.11) Incidentes en segunda instancia: Cuestiones accesorias que se pueden promover durante el
curso de una apelación y que vayan a requerir un pronunciamiento especial del tribunal que conoce
el recurso de apelación.
--> Tramitación de los incidentes en segunda instancia. Art 220 CPC: Se pueden fallar de plano
(sin oír a la parte contraria) o se pueden tramitar como incidente, tramitarlo de acuerdo a las reglas
de los incidentes de primera instancia confiriendo el traslado correspondiente para oír al contendor;
en este caso, el tribunal puede fallarlos en cuenta o bien ordenar que los autos se traigan en relación
para resolver. Eso lo determina la Corte. Art 210 CPC “Las resoluciones que recaigan en los
incidentes que se promuevan en segunda instancia, se dictarán sólo por el tribunal de alzada y no
serán apelables.” Solo se refiere a cuestiones accesorias que se susciten en segunda instancia; las
resoluciones que se resuelven no son apelables.
5.12) Notificaciones en segunda instancia: El art 221 CPC es una norma es especial “La
notificación de las resoluciones que se dicten por el tribunal de alzada se practicará en la forma
que establece el artículo 50, con excepción de la primera, que debe ser personal, y de lo dispuesto
en los artículos 201 y 202. 2Podrá, sin embargo, el tribunal ordenar que se haga por otro de los
medios establecidos en la ley, cuando lo estime conveniente.”
La regla general es que se notifique por el estado diario (a eso se refiere la remisión al art 50 CPC),
hace excepción a esto la primera notificación que se practique que debe ser personal. En tercer
lugar, debe estarse a los dispuesto en los artículos 201 y 202.
5.13) Término del recurso de apelación: En cualquier procedimiento hay en general 2 formas de
darle término: a) normal; b) anormal. Esto dependiendo exclusivamente de si existe o no
pronunciamiento por parte del tribunal respecto de la cuestión que ha sido sometida al
conocimiento. La sentencia definitiva termina la instancia; resuelve la cuestión que es materia del
juicio (de la instancia).
1. Normal: Se termina mediante el fallo del recurso. Dictando el tribunal superior que ha
conocido el recurso de apelación la resolución correspondiente que resuelva la cuestión de
fondo que ha sido planteada y dependiendo de eso el fallo puede ser: confirmatorio,
modificatorio o revocatorio. Es importante el cumplimiento de los requisitos formales del
artículo 170 CPC.
Habrá que esperar que la resolución del tribunal que declare la deserción quede
ejecutoriada para que se produzcan sus efectos.
2) La inactividad de las partes debe ser por el tiempo que la ley indica : El
tiempo es variable dependiendo de la naturaleza de la resolución en que
incida el recurso de apelación. Así tenemos:
1. si la resolución es recurrible;
2. si el recurso es interpuesto dentro del plazo;
3. si el escrito de apelación contiene fundamentos de hecho y de derecho
4. si el escrito tiene peticiones concretas.
6.1) Reglamentación: Se encuentra reglamentado en los arts. 196, 203, 204, 205 y 206 CPC y en el
art. 62 CPP.
6.2) Concepto: Recurso de hecho: aquel acto jurídico procesal de parte que se realiza
directamente ante el tribunal superior jerárquico, a fin de solicitarle que enmiende con arreglo a
derecho la resolución errónea pronunciada por el inferior acerca del otorgamiento o denegación
de una apelación interpuesta por él.
6.3) Características
1. Es un recurso extraordinario que procede sólo para impugnar la resolución que se
pronuncia por el tribunal de primera instancia acerca del otorgamiento o denegación de una
apelación deducida ante él.
2. Es un recurso que se interpone directamente ante el superior jerárquico del que dictó
la resolución, para que lo conozca y resuelva.
3. Es un recurso que emana de las facultades jurisdiccionales de los tribunales.
--> Concepto: Verdadero Recurso de Hecho: aquél que se interpone directamente ante el
tribunal superior jerárquico en contra de la resolución del tribunal de primera instancia que
deniega la concesión de un recurso de apelación procedente, para que ella se enmiende de
acuerdo a la ley.
--> Parte agraviada: La parte legitimada es aquella que dedujo el recurso de apelación y que no
le fue concedido.
--> Tribunal ante el cual se interpone y resuelve el recurso de hecho: Debe interponerse
directamente ante el superior jerárquico de aquél que dictó la resolución, art. 203 CPC.
--> Plazo para deducir el recurso de hecho: La parte a quien no se concedió por el tribunal de 1ª
instancia el recurso de apelación, tiene para deducir el verdadero recurso de hecho, el plazo que la
ley concede para comparecer en la segunda instancia, según el art. 200 CPC, contados desde la
notificación de la resolución que deniega la concesión del recurso de apelación procedente. Tanto el
plazo para comparecer en 2ª instancia, como el plazo para deducir el verdadero recurso de hecho
son fatales. La diferencia entre ambos, radica en el momento en que comienza a correr el plazo:
para comparecer se contabiliza desde que ingresa la apelación al tribunal de alzada, mientras que
tratándose del verdadero recurso de hecho, el plazo se cuenta desde la notificación de la resolución
que deniega la concesión del recurso de apelación.
--> Tramitación: Se interpone por escrito, directamente ante el tribunal de alzada, por la propia
parte, o a través de un procurador del número o un mandatario judicial habilitado para comparecer
ante el tribunal superior jerárquico. Recordar que la delegación de la delegación es improcedente,
razón por la cual el mandatario no puede delegar en el procurador del número.
Deberá acompañarse un certificado del secretario del tribunal de 1ª instancia, en el cual conste al
menos, la dictación de la resolución que denegó el recurso y la fecha en que ella se notificó a la
parte que lo deduce, como también el carácter de mandatario judicial en el proceso de la persona
habilitada para comparecer a interponerlo.
El tribunal superior jerárquico, proveerá el escrito pidiendo informe al inferior sobre el asunto en
que haya recaído la negativa, art. 204 CPC, que se materializa en la resolución, Informe el tribunal
recurrido.
La ley no señala un plazo para emitir el informe, pero en la práctica se le señala uno breve no
superior a 8 días.
Para este efecto, el tribunal superior remitirá conjuntamente con el oficio una fotocopia del recurso
que se haya deducido.
Además, podrá el tribunal superior ordenar al inferior la remisión del proceso, siempre que, a su
juicio, sea necesario examinarlo para dictar una resolución acertada acerca del recurso de hecho, art.
204 inc.2 CPC.
Finalmente es posible que el tribunal superior, a petición de parte, ordene que no se innove cuando
haya antecedentes que justifiquen esta medida, art. 204 inc.3. El tribunal deberá resolver en cuenta
acerca de dicha solicitud.
Con el informe del tribunal recurrido, deberá dictar el decreto de autos en relación y colocarse la
causa en tabla para su vista12. Una vez visto el recurso, el tribunal de alzada, puede resolver:
En este caso, todas las actuaciones del tribunal inferior desde la resolución que no concedió
el recurso quedan sin efecto, siempre que sean una consecuencia directa e inmediata del
fallo apelado. Ello deriva de la falta de competencia que afecta al tribunal de 1ª instancia.
Si la apelación procede en el solo efecto devolutivo, se ordenará al inferior que remita las
compulsas para darle tramitación de recurso de apelación, si el expediente se encuentra en
1ª instancia, comunicando la resolución que acoge el recurso de hecho. Si el expediente se
encontrare en la segunda instancia, el recurrente deberá ordenarle a éste que ordene sacar
las compulsas. En este caso, no se genera la nulidad de lo obrado ante el tribunal de 1ª
instancia, sin perjuicio de lo que ocurra una vez fallado el recurso de apelación.
--> Concepto: Falso Recurso de Hecho: Es aquél que se interpone directamente ante el tribunal
superior jerárquico en contra de la resolución del tribunal de primera instancia que concede un
recurso de apelación improcedente, concede una apelación en el solo efecto devolutivo debiendo
concederlo en ambos o concede una apelación en ambos efectos debiendo concederlo en el solo
efecto devolutivo, a fin de que ella se enmiende de acuerdo a la ley.
Es menester hacer presente que la parte agraviada además de recurrir de hecho ante el superior
jerárquico en contra de la resolución que concede erradamente la apelación, puede deducir la
reposición ante el tribunal que concedió el recurso. 196 incisos 1 y 2. En caso que no se acoja la
reposición, necesariamente deberá recurrir de hecho ante el tribunal de alzada.
--> Tribunal ante el cual se interpone: Debe interponerse directamente ante el superior jerárquico
de aquél que dictó la resolución, art. 196 CPC.
--> Plazo para deducirlo: El falso recurso de hecho debe interponerse dentro del plazo que
establece el art. 200 CPC, contados desde el ingreso de la apelación mal concedida a la segunda
instancia. Se remite íntegramente al art. 200.
--> Tramitación: Debe interponerse por escrito directamente ante el tribunal de alzada por la
propia parte o a través de procurador del número o de un mandatario judicial habilitado para
comparecer ante el superior jerárquico. Recordar que la delegación de la delegación no vale.
Por lo mismo, es improcedente que el superior jerárquico pida informe al tribunal inferior acerca de
las razones por las cuales se ha concedido la apelación en determinada forma; o superior solicite la
remisión del proceso al inferior, puesto que todos los antecedentes para dictar una resolución
constarán en la apelación ingresada, que se debe tener a la vista para ello.
a) Acoger el falso recurso de hecho: declarando que la apelación es improcedente o que ella
debe entenderse concedida en el solo efecto devolutivo, lo comunicará al tribunal inferior
para que siga conociendo el asunto.
En el caso que declare que debe entenderse en concedida en ambos efectos, comunicará al
inferior que se abstenga de seguir conociendo el asunto. Todas las actuaciones realizadas
por el tribunal de primera instancia desde la resolución que concedió el recurso de
apelación en el solo efecto devolutivo debiendo concederlo en ambos efectos, quedan sin
efecto, debido a la falta de competencia que afecta a dicho tribunal.
--> Facultades del tribunal de segunda instancia: El tribual de segunda instancia se encuentra
facultado para, no obstante haberse concedido el recurso, declarar de oficio sin lugar el recurso
de apelación improcedente concedido por el tribunal de primera instancia, art. 196 inc.2 CPC,
lo que no podrá extenderse en cuanto a los efectos en que fue concedido (sobre esto último –
efectos- no existe norma que rompa con la pasividad de los tribunales).
Esto se encuentra en perfecta armonía en cuanto a que los tribunales de alzada están facultados para
efectuar el control de admisibilidad del recurso de apelación una vez ingresado en la 2ª instancia y
declarar de oficio su inadmisibilidad.
¿Qué es la Apelación?
¿Cómo se puede definir?
¿Dónde se ubica en el C.P.C.?
¿Cuáles son sus características?
¿Cuál es su finalidad?
¿Cuáles son sus características?
¿Contra qué resoluciones procede?
¿Qué trámites que debe realizar un apelante diligente (presentar recurso dentro de plazo,
cumplir con requisitos del escrito, cargo de fotocopias, sentencia sea apelable, comparecer en
segunda instancia)?
¿La orden de no innovar, se contempla en nuestra legislación?, ¿en qué materia?
¿Dónde está en el recurso de apelación?, ¿solo posible intentarse ahí la orden de no innovar
(no, también en el recurso de queja y de hecho)?
¿Puede explicar cómo se comporta en el recurso de apelación (conocer en cuenta: si concede,
efecto son informar o radicación y si deniega no se radica)?
¿A quién va dirigida la orden de no innovar?
¿Si una parte hace alguna prestación, puede hacerlo?, ¿a qué no afecta?, ¿afecta a la parte?
¿Si el tribunal dice “concédase orden de no innovar”, por ese sólo efecto va a afectar al
inferior?
¿Cómo va a llegar al inferior (mail)?
¿A través de qué mecanismo (correo electrónico)?
¿Y si al apelante se le ocurre mandar el mail, cómo se le comunica (oficio)?
¿En relación a esta comunicación, qué va a hacer el juez al verla?, ¿cuál es el efecto que se
sigue? (lo ordena agregar a la causa), ¿y luego?
¿La orden de no innovar en el recurso de queja, es igual?
¿Qué dice la resolución del juez que concede la apelación en el solo efecto devolutivo?
¿Qué atribuciones mantiene el tribunal inferior?
¿Se puede impedir que el juez inferior impida el cumplimiento del fallo?
¿Cómo es el conocimiento en segunda instancia de las sentencias definitivas en los juicios
ordinarios y especiales?
¿Qué pasa si el juez inferior no se pronuncia sobre todas las acciones y excepciones que se
hicieron valer?
¿En qué consiste la decisión del asunto controvertido?
¿Qué pasa si hay incompatibilidad entre las acciones y excepciones que se plantearon y las
acogidas?
¿En segunda instancia se puede recibir prueba?
¿Si la apelación se concede en el solo efecto devolutivo el apelante se puede ver perjudicado
con el cumplimiento de la sentencia, qué puede hacer) solicitar orden de no innovar)?
¿Qué puede hacer el apelante cuando el recurso se concede en el sólo efecto devolutivo?
¿Si se apeló, qué puede hacer el apelado?
¿Cuáles son los Elementos de la Apelación?
¿Si se concede en el solo efecto devolutivo, qué ocurre?
¿Por qué se dice que la facción de fotocopia es una carga?
I.1) Procedencia del recurso: Procederá este recurso cuando no se cumplan los requisitos que la
ley establece:
Luego, tiene por objeto invalidar una sentencia en los casos que ella contenga vicios propios
inherentes a la misma, o por vicios que se han cometido antes de la dictación del fallo, durante la
sustanciación del juicio.
I.2) Características
1. Es un recurso extraordinario, y lo es porque:
a) Requiere agravio de la parte recurrente
b) Solo procede en contra de determinadas resoluciones
c) Debe interponerse por las causales específicamente indicadas en la ley. Así fluye de los
arts. 766, 768 y 769.
2. Debe interponerse ante el tribunal que dicto la resolución que se trata de impugnar
(Art 771 “El recurso debe interponerse por la parte agraviada ante el tribunal que haya
pronunciado la sentencia que se trata de invalidar y para ante aquel a quien corresponde
conocer de él conforme a la ley”)
3. Su conocimiento y fallo corresponde al tribunal superior jerárquico del tribunal que
dicto la resolución impugnada.
4. Es de derecho estricto, puesto que es necesario observar en su interposición y tramitación
ciertas formalidades, bajo sanción de no ser admitido.
5. El fallo solo debe pronunciarse sobre las causales que se hayan invocado (Art. 772 Inc.
2 “Si el recurso es en la forma, el escrito mencionará expresamente el vicio o defecto en
que se funda y la ley que concede el recurso por la causal que se invoca.”)
6. Es un recurso establecido en el interés particular de los litigantes, ya que solo puede ser
interpuesto por la parte agraviada y afectada por el vicio (Art. 771). Esto es sin perjuicio de
las finalidades de protección y respeto a las normas procesales que se obtienen por medio
de la casación de oficio
7. No constituye una instancia, pues el tribunal ad quem se limita a conocer de las cuestiones
de derecho.
I.3) Resoluciones impugnables por este recurso: La regla general contenida en el art. 766 “El
recurso de casación en la forma se concede contra las sentencias definitivas, contra las
interlocutorias cuando ponen término al juicio o hacen imposible su continuación y,
excepcionalmente, contra las sentencias interlocutorias dictadas en segunda instancia sin previo
emplazamiento de la parte agraviada, o sin señalar día para la vista de la causa.
Procederá, asimismo, respecto de las sentencias que se dicten en los juicios o
reclamaciones regidos por leyes especiales, con excepción de aquéllos que se refieran a la
constitución de las juntas electorales y a las reclamaciones de los avalúos que se practiquen en
conformidad a la ley No. 17.235, sobre Impuesto Territorial y de los demás que prescriban las
leyes.”, es que procede en contra de las sentencias definitivas.
El código no hace distinción en cuanto a cual sentencia definitiva admite este recurso, de
manera que podrá ser de única, de primera o de segunda instancia, y sea que ella recaiga en un
juicio de mayor o menor cuantía y/o recaiga en un juicio especial, o en un juicio arbitral.
--> Procede, así mismo, en contra de ciertas sentencias interlocutorias, que son aquellas que
establecen derechos permanentes a favor de las partes o hacen imposible su continuación (Art.
766 Inc. 2) sean de única, primera o segunda instancia.
Entre estas sentencias interlocutorias pueden mencionarse aquellas que declaran la deserción o
prescripción del recurso de apelación, la que acepta el desistimiento de la demanda, la que
declara abandonado el procedimiento.
I.4) Causales que autorizan el recurso de casación en la forma: Considerando que este recurso
es de naturaleza extraordinaria, solo procede por las causales expresamente enumeradas en el
art.768. de tal manera que si él no se funda en alguna de ellas, el recurso debe ser desestimado sin
más.
Para estudiar estos motivos o causales hay que distinguir:
Las ocho primeras causales del art. 768 se refieren al primer caso y la novena, que se desarrolla en
artículos posteriores, trata de los vicios cometidos durante el desarrollo del procedimiento.
4. En haber sido dado ultra petita, esto es, otorgando más de lo pedido por las
partes, o extendiéndola a puntos no sometidos a la decisión del tribunal, sin
perjuicio de la facultad que este tenga para fallar de oficio en los casos
determinados por la ley.
6. En haber sido dada contra otra pasada en autoridad de cosa juzgada, siempre
que ésta se haya alegado oportunamente en el juicio.
II. Vicios cometidos durante la sustanciación del juicio (Art. 768 N°9) Art. 768 n° 9 “…”.
I.5) Falta de preparación del recurso: Una de las condiciones previa e indispensable que exige la
ley Art. 769 “Para que pueda ser admitido el recurso de casación en la forma es indispensable que
el que lo entabla haya reclamado de la falta, ejerciendo oportunamente y en todos sus grados los
recursos establecidos por la ley.
No es necesaria esta reclamación cuando la ley no admite recurso alguno contra la resolución en
que se haya cometido la falta, ni cuando ésta haya tenido lugar en el pronunciamiento mismo de la
sentencia que se trata de casar, ni cuando dicha falta haya llegado al conocimiento de la parte
después de pronunciada la sentencia.
Es igualmente innecesario para interponer este recurso contra la sentencia de segunda instancia
por las causales cuarta, sexta y séptima del artículo 768, que se haya reclamado contra la
sentencia de primera instancia, aun cuando hayan afectado también a ésta los vicios que lo
motivan.
La reclamación a que se refiere el inciso primero de este artículo deberá hacerse por la parte o su
abogado antes de verse la causa, en el caso del número 1 del artículo 768” .
Para que pueda interponerse un recurso de casación en la forma, es la de haber preparado el recurso
en su oportunidad.
I.6) Requisitos para entender preparado el recurso: Del art 769, particularmente en su inc. 1, se
desprende que para que se entienda preparado un recurso de casación en la forma, es necesario que
se cumplan las siguientes exigencias:
Para reclamar de los vicios que pueden producirse durante el desarrollo del procedimiento, nuestro
Código Procesal contempla dos tipos de recurso: a) Los recursos ordinarios y, b) El recurso de
casación en la forma.
--> Excepciones a la preparación del recurso: No obstante esta exigencia de preparar el recurso
de casación en la forma, es el propio legislador el que se encarga de establecer algunas excepciones
a este principio.
En cuanto al primer requisito cabe hacer presente que tanto corresponde a las partes principales
como a los terceros coadyuvantes y excluyentes, en atención a que éstos se equiparan a las partes
principales.
Tratándose del recurso de casación en la forma para que una parte sea considerada agraviada es
necesario conocer que se cumplan dos requisitos:
La forma de interponer el recurso es por medio de un escrito (Art. 770), y en lo que respecta al
plazo para deducirlo hay que tener presente las siguientes variantes:
a) Sentencias de primera instancia, caso en el cual debe recurrirse dentro del plazo
concedido para la apelación, y si también se apela, es menester recurrir de casación
conjuntamente con la apelación. Vale decir, 5 o 10 días tratándose de sentencias
definitivas; 5 dias, si es una interlocutoria que hagan procedente la casación; 15 dias si
se trata del laudo y ordenata dictado por el juez partidor (Art. 189, 664, y 666)
1. Es un plazo legal.
2. Es un plazo fatal
3. Es un plazo individual
4. Es un plazo improrrogable
5. Es un plazo de días hábiles.
--> Del escrito de interposición: Este escrito es el acto jurídico procesal tendiente a impugnar una
sentencia judicial por vía de la casación. Su objeto es señalar al tribunal el vicio o defecto en que
se funda el recurso, y debe cumplir los requisitos de fondo y forma.
a) Son de fondo, señalar expresamente el vicio o defecto en que se funda, y la ley que
concede el recurso por la causal que se invoca.
b) Son de forma, la presentación escrita y que el recurso sea patrocinado por abogado
habilitado que no sea procurador del número. La jurisprudencia ha agregado que tal
escrito deberá contener las peticiones concretas que formula el recurrente al tribunal ad
quem.
Cabe advertir que es en esta oportunidad en que el recurrente junto con interponer el recurso,
pero en solicitud separada puede pedir que no se cumple el fallo mientras el vencedor no
rinda fianza de resultas, esta solicitud se agrega al cuaderno de compulsas o fotocopias.
--> Actitud del tribunal a quo (Art. 776): Art. 776 “Presentado el recurso, el tribunal examinará
si ha sido interpuesto en tiempo y si ha sido patrocinado por abogado habilitado. En el caso que el
recurso se interpusiere ante un tribunal colegiado, el referido examen se efectuará en cuenta.
Si el recurso reúne estos requisitos, dará cumplimiento a lo establecido en el inciso
primero del artículo 197 para los efectos del cumplimiento de la sentencia y ordenará elevar los
autos originales al tribunal superior para que conozca del recurso y devolver las fotocopias o
compulsas respectivas al tribunal que deba conocer del cumplimiento del fallo. Se aplicará al
recurrente lo establecido en el inciso segundo del artículo 197.
Se omitirá lo anterior cuando contra la misma sentencia se hubiese interpuesto y
concedido apelación en ambos efectos.”.
--> ¿Qué sucede cuando se omiten estos requisitos?: Omitiéndose uno o ambos requisitos el
tribunal a quo debe declarar inadmisible sin más este recurso, y esa resolución no necesita ser
fundada (Art. 778), y solo puede ser impugnada por un recurso de reposición fundado en un error
de hecho que debe hacerse valer dentro de tercero día. El fallo recaído en la reposición es
inapelable, pero podría ser objeto de un recurso de queja.
En buenas cuentas, el tribunal a quo se limita a hacer un examen al recurso en sus aspectos
formales, a una simple calificación de hecho que no implica una calificación jurídica sobre el fondo
del recurso.
--> Importancia del escrito de interposición: art 774 CPC “Interpuesto el recurso, no puede
hacerse en él variación de ningún género. Por consiguiente, aun cuando en el progreso del recurso
se descubra alguna nueva causa en que haya podido fundarse, la sentencia recaerá únicamente
sobre las alegadas en tiempo y forma.”. Esta situación es lo que se denomina inmutabilidad e
invariabilidad del recurso.
Se llama invariabilidad porque no se le puede variar, cambiar,
E inmutabilidad porque queda precisado en ciertas y determinadas causales.
Lo anotado es sin perjuicio de las facultades del tribunal ad quem para casar de oficio la sentencia
recurrida, según lo establece el art 775 CPC .
--> Efectos que produce la interposición del recurso en el cumplimiento del fallo: Art 773 CPC
“El recurso de casación no suspende la ejecución de la sentencia, salvo cuando su cumplimiento
haga imposible llevar a efecto la que se dicte si se acoge el recurso, como sería si se tratare de una
sentencia que declare la nulidad de un matrimonio o permita el de un menor.
La parte vencida podrá exigir que no se lleve a efecto la sentencia mientras la parte
vencedora no rinda fianza de resultas a satisfacción del tribunal que haya dictado la sentencia
recurrida, salvo que el recurso se interponga por el demandado contra la sentencia definitiva
pronunciada en el juicio ejecutivo, en los juicios posesorios, en los de desahucio y en los de
alimentos.
El recurrente deberá ejercer este derecho conjuntamente con interponer el recurso de
casación y en solicitud separada que se agregará al cuaderno de fotocopias o de compulsas que
deberá remitirse al tribunal que deba conocer del cumplimiento del fallo. El tribunal que se
pronunciará de plano y en única instancia a su respecto y fijará el monto de la caución antes de
remitir el cuaderno respectivo a dicho tribunal.
El tribunal a quo conocerá también en única instancia en todo lo relativo al otorgamiento
y subsistencia de la caución.”
La regla general es que la interposición de este recurso no suspende la ejecución del fallo,
salvo cuando su cumplimiento haga imposible llevar a efecto la que se dicte si se acoge el
recurso, ejemplo la nulidad de un matrimonio o que permita el de un menor.
Asimismo, se suspende la ejecución de la sentencia recurrida cuando la parte vencida exige que
no se lleve a efecto la sentencia mientras la parte vencedora no rinda fianza de resultas a
satisfacción del tribunal que dictó la sentencia recurrida.
Este derecho debe ejercerse junto con interponer el recurso, pero en solicitud separada. El tribunal a
quo se pronuncia de plano y en única instancia sobre esta solicitud fijando el monto de la caución, y
agregándose dicha solicitud al cuaderno de fotocopias o compulsas, que será remitido al tribunal
que debe conocer del cumplimiento del fallo. El tribunal a quo conoce también en única instancia
en todo lo relativo al otorgamiento y subsistencia de la caución.
I.8) Tramitación del recurso: Para determinar la tramitación hay que distinguir entre aquella que
se produce ante el tribunal a quo y aquella que se lleva a efecto ante el tribunal ad quem.
Art 778 CPC “Si el recurso no cumple con los requisitos establecidos en el inciso primero
del artículo 776, el tribunal lo declarará inadmisible, sin más trámite.
2
En contra del fallo que se dicte, sólo podrá interponerse el recurso de reposición,
el que deberá fundarse en error de hecho y deducirse en el plazo de tercero día. La
resolución que resuelva la reposición será inapelable.”
2. Tramitación ante el tribunal ad quem (art 779 CPC): Art 779 CPC “Es aplicable al
recurso de casación lo dispuesto en los artículos 200, 202 y 211. 2El artículo 201 sólo será
aplicable en cuanto a la no comparecencia del recurrente dentro de plazo.”
Una vez recibidos los autos en el tribunal superior, el secretario de peste debe certificar en
la causa el día de la recepción, aplicándose al recurso en cuestión los arts. 200, 201, 211, y
desde la fecha de esta certificación se cuenta el plazo que tiene las partes para comparecer a
proseguir la tramitación del recurso, aplicándose las reglas que rigen para el recurso de
apelación. El art 201 sólo será aplicable en cuanto a la no comparecencia del recurrente
dentro de plazo.
--> Según lo prescribe el art 781 CPC elevado un proceso en casación de forma el
tribunal ad quem va a examinar en cuenta:
Nada dice la ley –art 781 CPC- respecto del requisito de preparar el recurso de casación en
la forma. Se sostiene, sin embargo, que constituyendo ésta la oportunidad en que el tribunal
ad quem debe declarar la inadmisibilidad del recurso, a pesar del vacío, deberá analizar si se
dio o no cumplimiento a lo dispuesto en el art 769, vale decir, si se preparó o no el recurso.
Este examen no lo puede hacer el tribunal a quo porque no lo autoriza el art 778 CPC.
--> Del examen que el tribunal ad quem realiza conforme el art 781, puede concluir:
a) Que el recurso es inadmisible, y en tal caso lo declarará sin lugar desde luego por
resolución fundada. Contra esta resolución el recurrente puede interponer un
recurso de reposición fundado dentro de tercero día.
Asimismo, en este caso el tribunal está facultado para decretar autos en relación –
no obstante la inadmisibilidad. Si estima posible una casación de oficio.
a) Que el recurso es admisible, en cuyo caso ordenará traer los autos en relación.
Debe incluirse en este caso la situación en que el tribunal estime que no se han
mencionado todas las leyes que se suponen infringidas o haberse hecho esto con
error, lo que se resolverá en la sentencia de casación.
--> Comparecencia de las partes: Se aplican las mismas reglas que rigen para la
apelación en esta materia. Así, respecto del recurrente y conforme a lo dispuesto en el art
779 se aplican los arts 200,202 y 211, y el 201 regirá en cuanto la no comparecencia del
recurrente dentro de plazo. En consecuencia, el recurrente debe comparecer ante el
tribunal ad quem en el plazo de cinco días fatales contados desde la certificación de ingreso
del expediente al tribunal superior. Este término se aumenta en la misma forma que el de
emplazamiento para contestar al demanda, de acuerdo a los arts 259 y 259 CPC, cada vez
que el tribunal a quo funcione fuera de la comuna en que resida el tribunal ad que,. Si no lo
hace, previa certificación que el secretario debe efectuar de oficio, se declarará la deserción
del recurso.
--> Vista de la causa: Se observan en esta materia las mismas reglas que las
establecidas por la ley para el recurso de apelación. Advirtiendo que los alegatos de los
abogado se limitan a 1 hora, tiempo que se puede prorrogar pro le mismo lapso por
decisión unánime de los miembros del tribunal.
Cabe tener en cuenta que si el recurso de casación se interpone conjuntamente con un
recurso de apelación contra una sentencia de primera instancia, éstos se verán
conjuntamente y se dictará una sola sentencia para desechar la casación en la forma y
fallar la apelación. Si se da lugar a la casación se tiene como no interpuesta la apelación,
Luego, se verá en primer lugar el recurso de casación (art 798 CPC), y la razón de este
obrar se encuentra en qe el objetivo de la casación es invalidar la sentencia recurrida, en
tanto que a través de la apelación lo que se pretende es lograr modificar o enmendar el fallo
del cual se apeló.
--> Prueba ante el tribunal ad quem: A pesar de que este art 799 está ubicado en las
disposiciones especiales del recurso de casación interpuesto contra sentencias pronunciadas
en primera o en única instancia, es también aplicable a las de segunda en virtud de lo
dispuesto en el art 807 inc 2 CPC “Si la casación es en la forma, tendrá lugar lo dispuesto
en el artículo 799.”; Art 799 CPC “Cuando la causa alegada necesite de prueba, el
tribunal abrirá para rendirla un término prudencial que no exceda de 30 días.”
Tendrá lugar esta prueba cuando los hechos constitutivos de la causal alegada no
constan en el proceso, y se hace necesario acreditarlos por alguno de los medios ordinarios
de prueba, El tribunal es quien tiene la facultad para fijar prudencialmente el término
probatorio, que en ningún caso podrá exceder de treinta días. En lo demás, se aplicarán las
reglas generales sobre la prueba al no existir otras disposiciones sobre el particular. De esta
manera, la parte que desee rendir prueba en la casación, presentará un escrito en tal sentido
al tribunal ad quem, pidiendo que se ordene recibirla y que se fije un término al efecto. La
oportunidad para ejercer este derecho es desde el momento en que se reciben los autos en la
secretaría hasta antes de la vista del recurso.
I.9) Terminación del recurso de casación en la forma: Hay modos normales y anormales.
1. El modo normal y directo de terminar este recurso será mediante el fallo que recaiga en
él, y se producirá terminada que sea la vista de la causa. Este fallo se denomina sentencia
de casación, la que no es posible incluir entre los tipos de resoluciones que indica el art 158
CPC, pues no es una sentencia definitiva ni tampoco interlocutoria.
El plazo para dictar sentencia en un recurso de casación en la forma interpuesto contra una
sentencia de segunda instancia, es de 20 días que se cuentan desde la finalización de la vista
de la causa (art 806 CPC). Este plazo no rige respecto de las sentencias de única o primera
instancia las cuales deben pronunciarse en el término de treinta días (art 90 N°10 COT).
a) Sentencia que acoge el recurso (art 768 CPC): Para que el tribunal ad quem
pueda acoger el recurso, es menester la concurrencia de las siguientes
circunstancias:
1. Que los hechos en que se funda la causal consten en los autos, o que
ellos hayan sido acreditados por medio de la prueba que se produjo de
acuerdo al art. 799.
2. Que esos hechos constituyen realmente la causal invocada.
3. Que la causal que se invoca sea de aquellas que contempla la ley.
4. Que de los antecedentes aparezca de manifiesto que el recurrente ha
sufrido un perjuicio reparable sólo con la invalidación del fallo.
5. Que el vicio haya influido en lo dispositivo del fallo impugnado.
Si respecto de las dos últimas circunstancias, el vicio puede ser subsanado por
otro medio distinto de la casación, ésta debe ser rechazada.
Sin embargo, hay algunas situaciones en que no tiene vigencia lo dispuesto en el art
786. Efectivamente, si el vicio que da lugar a la invalidación de la sentencia
fuere alguno de los contemplados en al causales 4, 5, 6 y 7 del art. 768, es el
mismo tribunal acto continuo y sin nueva pista, pero separadamente, el que
dictará la sentencia que corresponda de acuerdo a la ley. Es la llamada
sentencia de reemplazo.
La misma regla rige en el caso del inc 1° del art 776 si el tribunal respectivo
invalida de oficio la sentencia por alguna de las causales mencionadas y constituye
la denominada casación oficiosa.
Es preciso advertir que la referencia contenida en el art 786 al inc 1° del art 776
debe entenderse hecha al art 775 inc 1° realmente.
2. Los medios anormales de poner término al recurso de casación pueden ser; a su vez,
directos e indirectos.
I.10) Casación en la forma de oficio (Art. 775): El tribunal puede invalidar de oficio una
sentencia en los siguientes casos taxativos:
Sin embargo, es requisito esencial que la causal en que se funda aparezca de manifiesto del
asunto de que está conociendo, por ejemplo: omisión por algunos de los requisitos que debe
cumplir la sentencia definitiva, o aparezca de manifiesto que se ha incurrido en ultra petita, o que el
tribunal es incompetente absolutamente.
Por lo tanto, es posible casar de oficio una sentencia por las mismas causales que podrían haberse
alegado en un recurso de casación en la forma interpuesto por una parte, aun cuando este haya sido
rechazado por extemporáneo, o se desestimó por no haber sido preparado, o por haber sido
interpuesto por quien no tenía la calidad de parte agraviada.
--> Tramitación: Para que el tribunal pueda hacer uso de esta facultad debe oír a los abogados que
concurran a alegar en la vista de la causa, debiendo, además, indicarle los posibles vicios sobre los
cuales deberán alegar.
Como se trata del ejercicio de una facultad y no es una obligación la solicitud de la parte dirigida al
tribunal para que éste case la sentencia, no obliga al tribunal.
II) Recurso De CASACIÓN EN EL FONDO: La ley no define lo que debe entenderse por
recurso de casación en el fondo. No obstante de los arts. 764 y 767 C.P.C, se desprende que:
Es el recurso extraordinario que la ley concede a la parte agraviada con ciertas resoluciones
judiciales para obtener la invalidación de estas cuando han sido pronunciadas con infracción de
ley y ésta ha influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo.
II.2) Requisitos de interposición del recurso: Según emana de los arts. 766 y 764 no es posible
interponer válidamente este recurso sin que la resolución impugnada reúna las siguientes
condiciones:
II.3) Causal que autoriza el recurso de casación en el fondo: Este recurso tiene una causal
genérica, cual es que la sentencia se ha dictado con infracción de ley y esa infracción haya influido
sustancialmente en lo dispositivo del fallo.
I. Sentencia dictada con Infracción a la Ley: Los autores y la jurisprudencia entienden que
la ley ha sido infringida en los siguientes casos.
--> Violación de las leyes reguladoras de la prueba: Hasta este momento se ha sostenido
que los jueces de fondo son soberanos en cuanto al establecimiento de los hechos de la
causa, y que la infracción de los mismos no puede servir de base a un recurso de
casación en el fondo. Sin embargo, existe una cierta manera de atacar los hechos por la vía
de la casación de fondo, lo que acontece cuando el tribunal sentenciador los ha dado por
establecidos violando las disposiciones legales que regulan la prueba, infringiendo las leyes
reguladoras de prueba.
Hay violación de las leyes reguladoras de la prueba y, por consiguiente, procede el recurso
de casación en el fondo, en los siguientes casos:
1. Cuando se ha alterado el peso de la prueba sin mediar una convención entre las
partes interesadas. La infracción es el art. 1968 del Código Civil.
3. Cuando se infringen las leyes que reglan el valor probatorio de los medios de
prueba.
--> ¿Qué clase o tipo de leyes deben infringirse para que proceda este recurso de
casación?: En nuestro derecho se autoriza la casación de fondo tanto por la infracción de
una ley sustantiva como la de una de procedimiento y aun de leyes especiales. La razón
estriba en que el tenor literal del CPC no contiene ninguna disposición, aludiendo solamente
a la forma genérica a “infracción de ley”.
II. La infracción debe influir sustancialmente en lo dispositivo del fallo: La infracción debe
encontrarse en lo resolutivo o dispositivo de la sentencia. De allí que cualquiera que fuere el
alcance de los considerandos de la sentencia, no procede el recurso de casación en el fondo
por las infracciones legales que ellos comprendan, a menos que los considerandos formen
un solo todo con la parte resolutiva.
Además se requiere que la infracción influya sustancialmente en lo dispositivo de la
sentencia, esto es, que ella sea de tal naturaleza que de no haberse cometido se habría
podido obtener una decisión diferente del asunto.
II.4) Interposición del recurso: El recurso se interpone ante el tribunal que pronuncio la
sentencia que se trata de invalidar y para que sea conocido y resuelto por la Corte Suprema
(Art. 771).
En cuanto a las personas que pueden interponerlo son aquellas que han intervenido como partes en
el juicio en el cual se dictó el fallo que se impugna y que son agraviadas por éste. Con todo, debe
tenerse en cuenta que tratándose de este recurso es necesario que el recurrente para que sea
considerado parte agraviada, además de perjudicarle la sentencia, la perjudique también la
infracción legal que influye en la sentencia.
--> Requisitos del escrito de interposición (Art. 772 C.P.C): El escrito de interposición debe
cumplir con las exigencias que contempla el art. 722, vale decir:
3) Ser patrocinado el recurso por abogado habilitado, que no sea procurador del
número.
--> Tramitación del recurso (Art. 782) Elevado un proceso en casación de fondo, el tribunal
examinará en cuenta:
a) Si la sentencia objeto del recurso es de aquellas contras las cuales lo concede la ley;
Empero, y aun cuando se reúnan los requisitos mencionados, la misma sala puede rechazar de
inmediato el recurso, si en opinión unánime de sus integrantes, adolece de manifiesta falta de
fundamento. Esta resolución debe ser someramente fundada, pudiendo ser impugnada por recurso
de reposición que indica el art. 781 inciso final, vale decir, debe ser fundando e interponerse dentro
de tercero día de notificada la resolución.
Se aplica al recurso de casación lo que establece el art. 781 incisos 2, 3, 4, que se refieren a la
posibilidad de declarar el recurso inadmisible desde luego si hay mérito para ello, mediante una
resolución fundada e interponerse dentro de tercero día de notificada la resolución (art. 781). En el
evento de estimarlo admisible ordenará traer los autos en relación. Por lo demás, y no obstante
haber declarado la inadmisibilidad del recurso, podrá disponer se traigan los autos en
relación si estima posible una casación de oficio.
En la vista de la causa se observaran las reglas establecidas para las apelaciones, con la salvedad
que la duración de los alegatos de cada abogado se limitara a 2 horas, pudiendo el tribunal por
unanimidad prorrogar por igual tiempo la duración de ellos (Art. 783 incs. 2 y 3)
1. Medio norma directo, que está constituido por el fallo del recurso, y
2. Medio anormal indirecto formado por la deserción y el desistimiento, a los cuales se les
aplica las mismas reglas que sobre la materia rigen en la casación en la forma.
II.6) Fallo del recurso: Al fallar el recurso el tribunal ad quem puede acogerlo o denegarlo.
Ambas sentencias deben dictarse en un mismo acto, pero separadamente. Es lo que señala el
art. 785 “…dictará acto continuo y sin nueva vista, pero separadamente…”. La exigencia
de “continuación” de las sentencias se establece en obsequio del derecho de los litigantes,
evitándole dilaciones y más gastos. En cambio, la exigencia de “separación” obedece al
interés público de la casación, el que únicamente afecta la primera sentencia, única que
sienta doctrina jurisprudencial. De esto modo, quedan atendidos los “dos intereses” que
laten en los recursos de casación.
La primera de las resoluciones, conocida como sentencia de casación debe contener las
razones por las cuales se acoge el recurso.
b) Si el tribunal deniega el recurso deben señalarse las razones que existen para ello, y
ordenar se devuelvan los antecedentes al tribunal a quo para que este dicte el
cúmplase de la sentencia recurrida. La Corte de Apelaciones o el tribunal arbitral de
segunda instancia, en su casado, lo remite a su vez al tribunal de primera instancia a quien
corresponda la ejecución de lo resuelto.
II.7) Casación en el fondo de oficio: Cuando la Corte Suprema desecha el recurso de casación en
el fondo por defectos en su formalización (sic) pueden invalidar de oficio la sentencia recurrida, si
se ha dictado con infracción de ley y esta infracción ha influido sustancialmente en lo dispositivo de
la sentencia (Art. 785 Inc. 2)
En todo caso, cuando el tribunal de casación decide hacer uso de esta facultad debe dejar constancia
de estas circunstancias y los motivos que la determinan. A continuación de haber anulado el fallo,
dicta sentencia de reemplazo, sin nueva vista, pero separadamente, sobre el asunto materia del
juicio que haya sido objeto del recurso, manteniendo los hechos y reproduciendo los fundamentos
de derecho de la resolución casada que no se refieran a los puntos que hayan sido materia del
recurso y la parte del fallo no afectado por éste (Art. 785)
¿Qué es el recurso de casación?
¿Cuál es su definición?
¿Cómo se clasifica?
¿Cuáles son los plazos para deducirlos?
¿Contra qué resoluciones procede cada una?
¿Cuáles son sus efectos?
¿Por qué es recurso extraordinario?
¿Cuál es la Casación en la Forma?
¿Cuál es la Casación en el Fondo?
¿Cuáles son las causales de cada uno?
Queja
1.- El Recurso de Queja: “Es un medio de impugnación extraordinario que la ley confiere a las
partes, para impetrar de un tribunal superior el ejercicio de sus facultades disciplinarias respecto
de los jueces o de los órganos que ejerzan jurisdicción por las faltas o abusos graves cometidos en
el pronunciamiento de ciertas resoluciones judiciales que no son susceptibles de ser impugnadas
por vía jurisdiccional” (Art. 545, 548 y 549 COT)
1.1) Finalidad del recurso de queja: La institución tiene por exclusiva finalidad, según lo dispone
el art. 545 del COT, corregir las faltas o abusos graves cometidos en la dictación de
resoluciones de carácter jurisdiccional.
1.2) Resoluciones impugnables: Este recurso procede cuando la falta o abuso grave se haya
cometido en:
1) Sentencias definitivas
2) Sentencias interlocutorias que pongan término al juicio o hagan imposible su
continuación.
En ambos casos esas resoluciones no deben ser susceptibles de recurso alguno, ordinario o
extraordinario, ello sin perjuicio de la Corte Suprema para actuar de oficio en el ejercicio de sus
facultades disciplinarias.
1.3) Tribunal competente para conocer del recurso de queja: Si el recurso se interpone en contra
de una falta o abuso grave cometido en una resolución dictada por un juez de letras, juez de policía
local, juez árbitro o por un árgano que ejerza jurisdicción, el tribunal competente será la Corte de
Apelaciones con jurisdicción en el territorio en que estos tengan asiento, quien conoce en única
instancia.
1.4) Causales del recurso de queja: La ley nada dice sobre que debe entenderse por “falta o abuso
grave”, en definitiva es la jurisprudencia, la que a falta de texto, deberá establecer los casos en que
exista falta o abuso grave.
1.5) Plazo para interponer el recurso: El agraviado debe interponer el recurso en el plazo fatal de
5 días hábiles, contado desde la fecha en que se le notifique la resolución que motiva el recurso.
Este plazo puede aumentar según la tabla de emplazamiento a que se refiere el art. 259, ello cuando
el tribunal que haya dictado la resolución tenga su asiento en la comuna o agrupación de comunas
diversa de aquellas en que lo tenga el tribunal que deba conocer del recurso. con todo, el plazo total
para interponer el recurso no podrá exceder de 15 días hábiles contados desde igual fecha
1.6) Interposición del recurso : Se debe interponer ante el mismo tribunal que conocerá de él, es
decir, ante el superior jerárquico del que dictó la resolución que es objeto de este recurso.
1. Debe señalar clara y específicamente las faltas o abusos que se imputan a los jueces o
funcionarios recurridos.
1.9) Fallo del recurso: Hace referencia al fallo el art. 545 COT, existiendo dos posibilidades:
2.- La Queja Disciplinaria: La queja disciplinaria o queja propiamente tal tiene por objeto
sancionar la falta o abuso ministerial cometida por los jueces y demás funcionarios que están
sujetos a la jurisdicción disciplinaria de las Cortes, cuando aquellas no incidan en la dictación
de las resoluciones judiciales.
1. La queja busca solamente una sanción disciplinaria, no tiende a alterar una resolución
judicial. En cambio, el recurso de queja, además de aplicar una sanción disciplinaria,
busca invalidar, modificar o enmendar una resolución judicial.
2. La queja sirve para atacar cualquier actuación judicial, ya que al no constituir un recurso,
mediante su interposición se puede reclamar de un acto cualquiera del juez o de otro
funcionario de jerarquía judicial.
3. La queja se puede interponer en forma verbal o escrita (Art. 547 COT “Las Cortes de
Apelaciones tendrán diariamente una audiencia pública para oír las quejas verbales que
alguien quiera interponer contra los subalternos dependientes de ellas”). El recurso de
queja se debe interponer por escrito.
4. La queja puede plantearse durante las visitas ordinarias que los jueces superiores
jerárquicos realizan a sus inferiores. El recurso de queja, en cambio, no se puede plantear
ante el juez visitador.
5. En la queja, no existe la orden de no innovar, lo que es propio del recurso de queja.
6. La queja propiamente tal es de competencia del pleno. El recurso de queja, en cambio, es
de competencia de la sala.
7. La queja no tiene ritualidad procesal establecida. El recurso de queja, en cambio, sí la
tiene.
Nulidad Procesal
Nulidad procesal: es una sanción, en virtud de la cual se priva a un acto del proceso o todo él o
de una actuación judicial determinada de los efectos normales previstos por la ley, cuando en
su ejecución no se han guardado las formas prescritas para dicho acto.
Artículo 83: “La nulidad procesal podrá ser declarada, de oficio o a petición de parte, en los
casos que la ley expresamente lo disponga y en todos aquellos en que exista un vicio que irrogue a
alguna de las partes un perjuicio reparable sólo con la declaración de nulidad.
La nulidad sólo podrá impetrarse dentro de cinco días, contados desde que aparezca o se
acredite que quien deba reclamar de la nulidad tuvo conocimiento del vicio, a menos que se trate
de la incompetencia absoluta del tribunal. La parte que ha originado el vicio o concurrido a su
materialización o que ha convalidado tácita o expresamente el acto nulo, no podrá demandar la
nulidad.
La declaración de nulidad de un acto no importa la nulidad de todo lo obrado. El tribunal,
al declarar la nulidad, deberá establecer precisamente cuáles actos quedan nulos en razón de su
conexión con el acto anulado“.
4.- Principios que rigen la Nulidad Procesal: Esta nulidad procesal en doctrina se rige por ciertos
principios y esos principios que la rigen son llamados:
1. El de la extensión
2. Especificidad
3. El de la trascendencia
4. El de la convalidación
En todo caso hay una regla general en materia de nulidad procesal: no hay nulidad procesal sin
daño. No hay nulidad por la nulidad.
De manera que eso es algo básico. Esta es una idea central en la nulidad procesal. La nulidad
procesal es una sanción de ineficacia.
En nuestro país operan ambos principios, y la aplicación de c/u dependerá del medio, de
la materia y si esa nulidad se declara de oficio o a petición de parte.
En materia procesal penal, opera la especificidad; artículo 159 CPP y del artículo 69 del
Código de Procedimiento Penal.
Tratándose de materia civil, hay que distinguir el medio que nos sirve de vía para
declarar esa nulidad. Efectivamente si ese medio, esa vía para obtener la declaración de
nulidad es la casación en la forma, rige la especificidad. Ahora, si el medio que se usa
para obtener la nulidades el Recurso de casación en el fondo, opera el principio de la
generalidad. (En forma genérica no se indica la ley que debe estar infringida)
Ahora, todavía nos queda otro medio para obtener esta declaración de nulidad, cual es el
incidente de nulidad procesal, que es promovido por una de las partes, y en éste
también tiene aplicación el principio de la generalidad.
Con todo, hay que advertir que el artículo 83 que rige en materia de Nulidad Procesal,
contiene 2 reglas: una que se refiere al principio de la especificidad cuando establece que
hay nulidad en los caso s que la ley así lo disponga y agrega además en el inciso 1, y en
todos aquellos casos en que irrogue alguna de las partes algún perjuicio reparable sólo con
la declaración de nulidad.
3. Trascendencia: No hay nulidad sin perjuicio, sin daño. No hay nulidad por la nulidad.
Tiene que existir un daño, porque puede que efectivamente exista el vicio y el acto no sea
declarado nulo, porque ese perjuicio no es de tal trascendencia que no cause un daño, sino
que siguiendo a los penalistas podríamos decir que hay “lesiones leves”.
--> Cuándo tendrá aplicación este principio: tendrá lugar cuando la irregularidad que
le sirve de antecedente corrompe la sustancia del acto nulo y le impide cumplir el fin
para el cual fue establecido en la ley.
Para que esa irregularidad pueda producir esa nulidad procesal, se requiere que el vicio
cause un perjuicio, que no produzca sus efectos normales el acto. El artículo 83 señala:
“en la medida que exista un vicio que irrogue a las partes un perjuicio sólo reparable con la
nulidad”. Si hay otras posibilidades, se deberán usar ellas primero antes que alegar la
nulidad.
4. Convalidación: Esta nulidad, esta ineficacia de un acto del proceso, sólo puede alegarse y
declararse en la etapa procesal que corresponda, y en todo caso, in limini litis, mientras
esté pendiente el proceso, dentro del proceso. Porque ese proceso está afinado y existe una
Sentencia firme y ejecutoriada, los vicios de orden procesal que pudieron haberse cometido
quedan saneados, convalidados, aunque veamos que a lo mejor no podían llevarse a cabo.
Nadie reclamó, nadie cuestionó y la Sentencia que se dictó está firme, está
ejecutoriada. Ese acto queda válidamente celebrado.
Para ver si tiene o no aplicación este principio de la convalidación hay que hacer un
distingo entre actos esenciales y actos complementarios.
A. Tratándose de los actos esenciales, hay que estarse al artículo 84 en su inciso 4º: son
actos esenciales aquellos cuya omisión o ejecución imperfecta producen la nulidad
de todo lo obrado, dado que ellos miran al orden público y sirven de base a la
relación procesal y forman parte, constituyen la estructura misma del proceso.
Artículo 84: “El juez podrá corregir de oficio los errores que observe en la
tramitación del proceso. Podrá asimismo tomar las medidas que tiendan a evitar la
nulidad de los actos de procedimiento. No podrá, sin embargo, subsanar las
actuaciones viciadas en razón de haberse realizado éstas fuera del plazo fatal
indicado por la ley.”
De modo que no todos los actos irregulares pueden ser saneados por el Tribunal
haciendo uso de esta facultad. La jurisprudencia incluye dentro de estos actos
esenciales a: los relativos a la relación procesal, capacidad de las partes,
emplazamiento, competencia absoluta, como también a los que se refieran a la
recepción de la causa a prueba. Todos estos actos pese a que puedan existir en forma
irregular, si no se reclama de ellos en su momento, quedarán saneados una vez que el
fallo quede forme y ejecutoriado. También puede ser que dijéramos que cuando no se
reclamaron en su oportunidad, pueden ser producto de una convalidación tacita o
expresa de la parte agraviada. Estos principios pueden coexistir sin que sean
contradictorios.
B. Tratándose de actos complementarios: Son tales los que miran sólo al interés
particular de los litigantes y no invisten la calidad de ser de orden público. La
ineficacia de ellos no se extiende a todo el proceso sino que se limitan a dejar sin
efecto el acto mismo de que se trate y de los que son una consecuencia del acto
que se declara nulo: replica, dúplica, declaración de testigos. Este se declarará
nulo, pero no importa que sea nulo todo lo obrado. Si el testigo no jura, sabemos que
su declaración es totalmente ineficaz. Y ese acto mira sólo al interés particular de la
parte contendora que presentó a ese testigo y el será llamado a promover la
declaración de nulidad de ese testimonio de ese testigo que no juró.
En estos actos que pueden estar sujetos a convalidación, el titular es únicamente la parte, y
sólo la parte agraviada. No convalida el juez, sólo la parte. En qué momento puede
producirse esta convalidación: el artículo 85 dice que se produce la convalidación tan
pronto como el hecho llegue a conocimiento de la parte agraviada y antes, agrega, de
hacer cualquier gestión posterior. En ese caso estos actos se van a convalidar por el
simple hecho de no formularse el incidente de Nulidad Procesal en el momento que
establece la ley. Hay una renuncia de los Derechos que establece los artículos 83 y
siguientes.
Dijimos que los incidentes tienen una oportunidad para hacerse valer, si no se hace el
Tribunal tiene que rechazarlos de plano por ser inoportunos, precluyó ese momento.
1. Aquél que pide la parte agraviada: Para que la pueda pedir la parte agraviada la
Nulidad Procesal, este titular tiene que ser parte en el proceso. Un extraño al litigio no
puede concurrir a pedir una Nulidad Procesal toda vez que no le afecta.
En ese concepto de partes, no solo se incluyen las principales, sino también los terceros
relativos, pero no los terceros absolutos. Un testigo o un perito no, porque son terceros
absolutos.
Tiene que ser la parte agraviada con la irregularidad que afecta al acto, tramite o
diligencia. Debe tenerse en consideración que el daño tiene que ser reparado solo con la
invalidación del fallo. Si hay otra vía habrá que estarse a ella y no a la Nulidad Procesal.
Así como hay estos sujetos que pueden pedir la NP, hay otros que no pueden demandar
la Nulidad Procesal.
a) Éstos que tienen vedado el camino de la Nulidad Procesal son la parte que ha
originado el vicio. Expresamente lo dice el artículo 83.
b) Tampoco puede hacer uso de esta Nulidad Procesal aquél que ha concurrido a
la materialización del vicio.
c) Tampoco puede hacer uso de esta Nulidad Procesal aquél que ha convalidado
expresa o tácitamente el vicio.
La parte que está habilitada para impetrar esta Nulidad Procesal, puede hacerlo a través de
un incidente que se tramitará como tal y durante cualquier etapa del proceso, aun
después de ser citadas las partes para oír Sentencia. Es una excepción en que la parte
puede promover un incidente de Nulidad Procesal, o incluso puede formularlo hasta antes
de la vista de la causa en segunda instancia.
Como decíamos también, estas reclamaciones de Nulidad Procesal, tienen que usarse en el
tiempo y en la forma que señala la ley. Si el vicio incide en una Sentencia, sólo podremos
intentar la Nulidad Procesal a través de casación en la forma y no a través de este incidente.
2. El Tribunal: Esta facultad para actuar oficiosamente en ciertos casos y declarar la
nulidad en virtud de cometerse un vicio en una determinada actuación. Esta actitud
oficiosa del Tribunal sólo es permisible en la medida que se refiere a actos esenciales de la
substanciación del proceso, no a los actos que sólo miran al interés particular de las partes,
tiene que estar comprometido el interés público para obrar oficiosamente.
El juez para poder hacer uso, tiene que estarse al mérito del proceso, a aquel que se
contiene en el artículo 160.
Hasta cuándo: hasta que opere el desasimiento. Dijimos que producido éste el Tribunal
no puede revisar el fallo, no puede modificarlo. El desasimiento opera cuando la Sentencia
es notificada a alguna de las partes. Hasta ahí estará facultado el Tribunal para obrar
oficiosamente y corregir la Nulidad Procesal.
6.- Medios para alegar la Nulidad Procesal: Para alegar la Nulidad Procesal y lograr la
declaración del órgano jurisdiccional en tal sentido hay medios directos e indirectos.
1. Los directos son aquellos cuya finalidad precisa es obtener, lograr un declaración judicial
de ineficacia de algún acto procesal.
Estos medios directos se encuentran establecidos en la ley, en forma exclusiva para lograr
esa finalidad para lograr la nulidad declarada.
Cuáles son éstos:
2. En cuanto a los medios indirectos: Son los que no persiguen en forma exclusiva la nulidad,
ineficacia del procedimiento, pero que es factible lograr una Nulidad Procesal de tales
actos. Cuáles son:
1) El Recurso de reposición
2) El Recurso de apelación
3) El Recurso de Queja
4) El Recurso de Revisión
En uso de estos medios directos o indirectos es determinado, prescrito, establecido por la ley. No
queda al arbitrio de las partes o del juez hacer uso de ellos a su voluntad. Por el contrario, para
poder usar alguno de esos mecanismos, habrá que determinar la naturaleza de la irregularidad que
se ha cometido, considerar el carácter del acto en que incide esa nulidad y también considerar la
oportunidad procesal en que ese presunto vicio se da.
Sobre el tema, la jurisprudencia ha sostenido que no puede prosperar la nulidad procesal si no se usa
el medio adecuado para pedirla.
Otro aspecto que también hay que tomar en cuenta, porque se estimó alguna vez que era factible
hacer uso de un medio que no vimos: no es posible demandar en un juicio ordinario una nulidad
procesal cometida en un juicio que ya tiene, en el cual ya se pronunció una Sentencia definitiva. No
hay acción ordinaria de nulidad procesal, lo que implicaría ser aceptado un juicio independiente
de aquél que se cometió el vicio o la irregularidad. Sólo es posible la Nulidad Procesal in limine
litis, pendiente el proceso, no cuando ya se produjo el efecto de Cosa Juzgada, cuando se produce al
convalidación de todo lo que se actuó durante la causa.
Decíamos que estos medios eran directos o indirectos. Entre los directos estaba la facultad oficiosa.
7.- Facultad Oficiosa del Tribunal: Esta facultad del Tribunal está contenida en el artículo 84
inciso final: “El juez podrá corregir de oficio los errores que observe en la tramitación del
proceso. Podrá asimismo tomar las medidas que tiendan a evitar la nulidad de los actos de
procedimiento. No podrá, sin embargo, subsanar las actuaciones viciadas en razón de haberse
realizado éstas fuera del plazo fatal indicado por la ley.”
Luego ese artículo se refiere a ciertos tipos de actos, aparentemente pudiera entenderse que esa
norma es de carácter general porque alude a la tramitación, sin embargo la jurisprudencia ha
entendido que la facultad oficiosa sólo puede ejercerse en la medida que sea en relación a los actos
esenciales propios de la tramitación de un asunto y no en mira de actos complementarios que miran
sólo al interés particular de la partes.
Los actos esenciales son los que el Tribunal tiene que considerar: entre ellos está la incompetencia
absoluta del Tribunal, la capacidad de las partes, los que digan relación con la falta de personería o
de representación legal de las partes u otras que digan relación con el emplazamiento de las partes.
Todos estos casos afectan a la relación procesal y de ahí que invisten la calidad de esenciales y por
lo mismo, en virtud de ellos el Tribunal puede hacer uso de su facultad oficiosa.
Este es uno de los pocos artículos que contiene facultades oficiosas y de los cuales los jueces sí que
la practican.
7.1) Alcance de estas facultades a que alude el artículo 84 inciso final: El alcance más distintivo
es la declaración de nulidad del acto. Éste es el objetivo final. También contempla el artículo 84 que
el juez ordene corregir los errores que observe en la tramitación del proceso y cuya irregularidad
produjo la nulidad que está declarada. El artículo 84 le permite tomar las medidas necesarias que
tiendan a evitar la nulidad de los actos de procedimiento. No sólo declarará la nulidad de un acto
sino también tomar medidas para evitar la nulidad de actos dentro de la substanciación del
procedimiento.
Hay un límite: el juez no puede subsanar las actuaciones viciadas en razón de haberse
efectuado ella fuera del plazo indicado por la ley. Es el único límite que tiene el juez.
7.2) Oportunidad para declarar de oficio la nulidad: La Regla General es que el Tribunal puede
declararla de oficio en cualquier estado del juicio, no hay señalado una oportunidad precisa y si
hemos dicho que las partes pueden reclamar de esa nulidad en cualquier estado con el límite que
indicamos, no se ve razón para negar igual posibilidad al juez y que éste pueda hacer uso de su
facultad en la medida en que haya operado el desasimiento del Tribunal.
Esta aparente y extensiva facultad del Tribunal no puede verificarse sino dentro del juicio y antes
de que ese juicio haya terminado en forma definitiva: in limine litis. La otra limitante es la
que ya mencionamos: el desasimiento.
Por lo demás se requiere que el vicio aparezca de manifiesto en la causa que se está incoando.
Asimismo el Tribunal va a tener que hacer uso de esta facultad para tomar medidas que eviten la
nulidad del acto.
Se hace efectivo a través del incidente de nulidad, la petición que en tal sentido ha formulado la
parte, Dado que constituye un incidente según la ley, va a ser preciso que se le dé la tramitación que
corresponde a un incidente.
Las partes, al igual que cuando el Tribunal ejerce facultades oficiosas, debe promover el incidente
in limini litis.
8.1) La regla especial de este artículo 83 se refiere a la incompetencia absoluta del Tribunal:
Artículo 83 inciso 2º: “La nulidad sólo podrá impetrarse dentro de cinco días, contados desde que
aparezca o se acredite que quien deba reclamar de la nulidad tuvo conocimiento del vicio, a menos
que se trate de la incompetencia absoluta del tribunal.”
Se puede reclamar de la incompetencia del Tribunal sin sujetarse al plazo establecido por la ley.
Sólo en lo relativo a la incompetencia absoluta.
Podemos observar dentro del artículo 84 que hay una referencia al artículo 83 y se produce entre
estos dos artículos cierta discordancia acerca de la oportunidad que hay para promover un incidente
de nulidad. Para que podamos entender esta vinculación del artículo 83 con el artículo 84, conviene
que recordemos las oportunidades que existen para promover una incidencia, todos aquellos que
examinamos tiempo atrás con el incidente hay que vincularlos con el artículo 83 y con el artículo
84.
8.2) Oportunidad en que debe promoverse el incidente de nulidad: No queda muy claro el
momento para formular este incidente. Este problema surge de los Artículos 83 y 84, sobre todo
porque el 84 se remite al 83.
Artículo 83: “La nulidad procesal podrá ser declarada, de oficio o a petición de parte, en los
casos que la ley expresamente lo disponga y en todos aquellos en que exista un vicio que irrogue a
alguna de las partes un perjuicio reparable sólo con la declaración de nulidad.
La nulidad sólo podrá impetrarse dentro de cinco días, contados desde que aparezca o se
acredite que quien deba reclamar de la nulidad tuvo conocimiento del vicio, a menos que se trate
de la incompetencia absoluta del tribunal. La parte que ha originado el vicio o concurrido a su
materialización o que ha convalidado tácita o expresamente el acto nulo, no podrá demandar la
nulidad.
La declaración de nulidad de un acto no importa la nulidad de todo lo obrado. El tribunal,
al declarar la nulidad, deberá establecer precisamente cuáles actos quedan nulos en razón de su
conexión con el acto anulado.”
Artículo 84: “Todo incidente que no tenga conexión alguna con el asunto que es materia del juicio
podrá ser rechazado de plano.
Si el incidente nace de un hecho anterior al juicio o coexistente con su principio, como
defecto legal en el modo de proponer la demanda, deberá promoverlo la parte antes de hacer
cualquiera gestión principal en el pleito.
Si lo promueve después, será rechazado de oficio por el tribunal salvo que se trate de un
vicio que anule el proceso, en cuyo caso se estará a lo que establece el artículo 83, o que se trate
de una circunstancia esencial para la ritualidad o la marcha del juicio, evento en el cual el
tribunal ordenará que se practiquen las diligencias necesarias para que el proceso siga su curso
legal.
El juez podrá corregir de oficio los errores que observe en la tramitación del proceso.
Podrá asimismo tomar las medidas que tiendan a evitar la nulidad de los actos de procedimiento.
No podrá, sin embargo, subsanar las actuaciones viciadas en razón de haberse realizado éstas
fuera del plazo fatal indicado por la ley.”
Para determinar la oportunidad para interponer este incidente de nulidad se debe distinguir si él o
los vicios nacen o no de un hecho anterior al juicio o coexistente con su inicio, y si se acredita que
el incidentista tuvo conocimiento de él.
b) Si el incidente nace de un hecho anterior al juicio o coexistente con su inicio del juicio
y no aparece, ni se acredita que el articulista tuvo conocimiento del vicio, debe
aplicarse el Art 83 inciso 2º; de modo que podrá pedirse la nulidad en el curso del proceso
pero dentro de los 5 días desde que aparezca o se acredito que tuvo conocimiento; sino se
formula en esa ocasión será desestimado de plano por extemporáneo.
c) Si el incidentista conoce del vicio que anula todo lo obrado, pero no pide la
correspondiente nulidad, ni realiza gestión alguna que suponga conocimiento de esa
causal irregular, se aplica el Art. 84; en otras palabras, el incidentista conserva el derecho
de invocar la nulidad hasta el momento de practicar alguna gestión en el juicio, sin perjuicio
de la convalidación que a la postre va a emanar de la sentencia que se emita en esa causa y
que va a producir la autoridad de cosa juzgada.
Decretada la nulidad de estos actos y de los que se refiere el Art. 84, que tienen el carácter de
esenciales, el tribunal debe disponer que se practiquen las diligencias necesarias para que el proceso
siga su curso legal, es decir, las medidas que tiendan a evitar la nulidad de los actos de
procedimiento (Art. 84 inciso final).
Este incidente de nulidad también puede comprender a aquellos actos que no tienen como
consecuencia la nulidad de todo lo obrado o bien tratarse de vicios no esenciales cometidos antes
del juicio o coetáneos con su principio.
Según el profesor Julio Salas, hay dos posibilidades frente a este tipo de incidente de nulidad:
1) Se rige sólo por lo que prescribe el Art. 83. Por consiguiente debe promoverse en el
plazo de 5 días desde que se tuvo conocimiento o se acredita que se tuvo conocimiento; si realiza
alguna gestión antes de reclamar del vicio se convalida el acto nulo y produce todos sus efectos.
2) Debe formularse por medio de una excepción dilatoria. Esta última es la que aparece a la
luz de nuestras disposiciones como la más adecuada.
Si se trata de vicios acontecen durante el desenvolvimiento del proceso, cualesquiera que sean
sus efectos, caen dentro del campo del Art. 83, el que en este caso tiene un carácter especial frente a
lo que prescribe el Art. 85, que se refiere a los incidentes en general. Por consiguiente, siguiendo lo
dispuesto en el Art. 83, el incidente debe promoverse dentro del plazo de 5 días, contado desde que
se tuvo conocimiento del vicio, a menos que se realice antes la cualquier gestión que suponga
conocimiento del vicio, con lo cual va a quedar convalidado.
Artículo 85: “Todo incidente originado de un hecho que acontezca durante el juicio, deberá
promoverse tan pronto como el hecho llegue a conocimiento de la parte respectiva.
Si en el proceso consta que el hecho ha llegado al conocimiento de la parte, y si ésta ha
practicado una gestión posterior a dicho conocimiento, el incidente promovido después será
rechazado de plano, salvo que se trate de alguno de los vicios o circunstancias a que se refiere el
inciso 3° del artículo anterior.”
8.3) Casos del Artículo 79 y 80: Al margen de las ocasiones en que puede promoverse el incidente
de nulidad, el Código contempla dos disposiciones particulares que se refieren a la falta o
irregularidad en el emplazamiento de las partes, estas disposiciones son el Art. 79 y 80.
En términos generales, la nulidad, debe impetrarse mientras el juicio se encuentre pendiente. Pero
esta regla sufre ciertas alteraciones con los citados Artículos 79 y 80.
Artículo 79: “Podrá un litigante pedir la rescisión de lo que se haya obrado en el juicio en
rebeldía suya, ofreciendo probar que ha estado impedido por fuerza mayor.
Este derecho sólo podrá reclamarse dentro de tres días, contados desde que cesó el
impedimento y pudo hacerse valer ante el tribunal que conoce del negocio.”
Artículo 80: “Si al litigante rebelde no se le ha hecho saber en persona ninguna de las
providencias libradas en el juicio, podrá pedir la rescisión de lo obrado, ofreciendo acreditar que,
por un hecho que no le sea imputable, han dejado de llegar a sus manos las copias a que se
refieren los artículos 40 y 44, o que ellas no son exactas en su parte substancial.
Este derecho no podrá reclamarse sino dentro de cinco días, contados desde que
aparezca o se acredite que el litigante tuvo conocimiento personal del juicio.”
Con motivo de estos dos supuestos el juicio se ha seguido en rebeldía del demandado.
Si concurren estos supuestos, el demandando puede solicitar la nulidad de lo obrado dentro del
plazo fatal de 5 días, que se cuentan desde que aparezca o se acredite que tuvo conocimiento
personal del juicio.
La petición del demandado se tramita como incidente y en cuaderno separado, y por ende no
suspende el curso de la causa principal.
Es posible, dentro de las condiciones que indica el Art. 80, que el conocimiento el demandado
lo haya adquirido cuando el proceso esté totalmente terminado, e incluso la sentencie este
firme o ejecutoriada. ¿Podrá en esas condiciones el demandado rebelde accionar y pedir la nulidad
de todo lo obrado por falta de emplazamiento, porque no fue notificado en forma personal, ni se le
hicieron llegar las copias?
1. Hemos visto que el Art. 182 del C.P.C. establece el desasimiento del tribunal, y en
virtud de él, el tribunal tiene la prohibición de modificar su sentencia. Pues bien, en el año 1944
la ley 7760 le agregó un inciso segundo al Art. 82 y dijo que el desasimiento no es obstáculo para
hacer uso del derecho que confiere el art 80. En otros términos, no hay impedimento cuando lo que
se invoca es la nulidad fundada por falta de emplazamiento, y esto aun cuando el juicio esté
terminado y produciendo el efecto de cosa juzgada.
Artículo 182: “Notificada una sentencia definitiva o interlocutoria o alguna de las partes, no
podrá el tribunal que la dictó alterarla o modificarla en manera alguna. Podrá, sin embargo, a
solicitud de parte, aclarar los puntos obscuros o dudosos, salvar las omisiones y rectificar los
errores de copia, de referencia o de cálculos numéricos que aparezcan de manifiesto en la
misma sentencia.
Lo dispuesto en este artículo no obsta para que el rebelde haga uso del derecho que le
confiere el artículo 80.”
Artículo 231: “La ejecución de las resoluciones corresponde a los tribunales que las hayan
pronunciado en primera o en única instancia. Se procederá a ella una vez que las resoluciones
queden ejecutoriadas o causen ejecutoria en conformidad a la ley.
No obstante, los tribunales que conozcan de los recursos de apelación, casación o revisión,
ejecutarán los fallos que dicten para la substanciación de dichos recursos. Podrán también
decretar el pago de las costas adeudadas a los funcionarios que hayan intervenido en ellos,
reservando el de las demás costas para que sea decretado por el tribunal de primera
instancia.”
Artículo 234: “En el caso del artículo anterior la parte vencida sólo podrá oponerse alegando
algunas de las siguientes excepciones: pago de la deuda, remisión de la misma, concesión de
esperas o prórrogas del plazo, novación, compensación, transacción, la de haber perdido su
carácter de ejecutoria, sea absolutamente o con relación a lo dispuesto en el artículo anterior,
la sentencia que se trate de cumplir, la del artículo 464 número 15 y la del artículo 534,
siempre que ellas, salvo las dos últimas, se funden en antecedentes escritos, pero todas en
hechos acaecidos con posterioridad a la sentencia de cuyo cumplimiento se trata. También
podrá alegarse la falta de oportunidad en la ejecución. Esta excepción y las del artículo 464
N° 15 y del artículo 534 necesitarán, además, para ser admitidas a tramitación, que aparezcan
revestidas de fundamento plausible. La oposición sólo podrá deducirse dentro de la citación a
que se refiere el artículo precedente.
El tercero en contra de quien se pida el cumplimiento del fallo podrá deducir, además, la
excepción de no empecerle la sentencia y deberá formular su oposición dentro del plazo de
diez días.
La oposición se tramitará en forma incidental, pero si las excepciones no reúnen los
requisitos exigidos por el inciso 1° se rechazará de plano.
Lo dispuesto en este artículo es sin perjuicio de lo prevenido en el artículo 80.”
Esta nulidad que se acepta haciéndose uso del Art. 80, no significa una excepción del principio in
limine litis, a pesar de que aquí no hay juicio pendiente, porque hay de por medio una falta de
emplazamiento del demandado rebelde y al no existir emplazamiento no se formó una relación
procesal válida entre las partes y también respecto al juez, que es un trámite esencial de todo
proceso, de modo que esa causa es sólo una apariencia de un litigio; no puede considerarse que ese
litigio seguido en esas condiciones sea un instrumento eficaz para resolver la controversia. Al
dictarse sentencia en esta causa esta sólo tiene la apariencia de tal, aun cuando se resuelva
aparentemente el asunto, por lo que no puede producir el efecto de cosa juzgada.
Si observamos el Art. 80 dice que se podrá pedir la rescisión de lo obrado, en la medida que se
acredite que, por un hecho que no le sea imputable al demandado, han dejado de llegar a sus manos
las copias a que se refieren los artículos 40 y 44.
Ahora surge el problema de si ¿sólo es posible intentar este incidente de nulidad de todo lo
obrado porque se infringieron los Artículos 40 y 44?
Si atenemos al tenor literal del Art. 80 diríamos que sí, ósea, una interpretación restrictiva. Con
todo, la Corte Suprema ha estimado que este incidente también puede comprender a cualquier otra
forma de notificación, vale decir, le da una interpretación extensiva al Art. 80 y señala que la
referencia a los Artículos 40 y 44 sólo es ejemplificativa. Por ende, según la Suprema es posible
promover este incidente si ha habido una irregularidad en una notificación por avisos; de manera
que si no se cumplen las exigencias del Artículo 54 para la notificación por avisos, y se siguió el
juicio en su rebeldía, el demandado podrá hacer uso del Artículo 80 y pedir la nulidad de todo lo
obrado por falta de emplazamiento, y lo va a poder hacer incluso cuando el proceso ya esté
terminado o esté en la etapa de ejecución.
¿Qué es la Nulidad?
¿El recurso de nulidad, que tipo de recurso es?
¿Cuáles son las causales?
¿Cómo es la sentencia que falla recurso de nulidad?
¿Para alegar nulidad procesal, hay causales taxativas o basta cualquier vicio?
¿Qué ocurre en el recurso de casación en la forma?
¿Para alegar nulidad por sentencia, hay especificidad o generalidad?