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LOS DELITOS CONTRA LA SALUD PUBLICA: Propagación de Enfermedades Peligrosas
LOS DELITOS CONTRA LA SALUD PUBLICA: Propagación de Enfermedades Peligrosas
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INDICE
I. INTRODDUCCIÓN......................................................................................................2
CAPITULO I........................................................................................................................4
1.3. Medidas sanitarias decretadas por el gobierno ante la pandemia del Covid 19 11
CAPITULO II.....................................................................................................................23
REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS.................................................................................50
1
I. INTRODUCCIÓN
Desde el mes de febrero del año 2020, el Perú viene sufriendo una
pandemia provocada por la propagación de un virus letal, llamado COVID 19. Desde la
aparición del mismo, el Gobierno ha establecido distintas medidas restrictivas para
poder disminuir la propagación de casos y por tal, de muertes; medidas como la
inmovilización social obligatoria, la cuarentena obligatoria, el toque de queda, el uso de
mascarillas para la circulación, se han vuelto parte de nuestra normalidad, uno de
nuestros objetivos en el presente trabajo es identificar la afectación o la rebeldía al no
cumplimiento de estas medidas y su afectación en el orden jurídico interno y sobre todo
a lo referido al bien jurídico protegido: la salud pública.
Muchas personas que incumplieron con las restricciones decretadas por nuestro
Gobierno, se volvieron comidilla y titulares de muchos medios de comunicación, por
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ende, del juicio público, pero su accionar ¿ameritaría, además, una respuesta por parte
del Derecho Penal?, es necesario evaluar los casos con suma precaución, teniendo en
cuenta que los delitos contra la salud pública estipulados en el Artículo 290 de nuestro
código penal son muy específicos cuando refiere: “el que a sabiendas, propaga una
enfermedad peligrosa o contagiosa para la salud de las personas” y en el análisis
introductorio podríamos desglosar que el simple hecho de saber que uno tiene la
enfermedad y la propaga, ya lo hace punible de una sanción penal, pero que pasa con
aquellos casos a los cuales les podemos atribuir el desconocimiento o la falta de
voluntad para la propagación de una enfermedad tan contagiosa y que muchos sin
saberlo generan su expansión, a pesar de las distintas alertas acerca de la a-
sintomatología de la misma y el preocupante aumento de muertes que hoy desnuda
nuestra vulnerabilidad y la de nuestras familias a cualquier enfermedad de esta
peligrosidad como la que tiene la llamada COVID 19.
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Palabras claves: Bien jurídico protegido, Salud Pública, Pandemia, Covid 19,
Antijuridicidad.
CAPITULO I
Han pasado miles de años (alrededor de 150,000) desde que el Homo sapiens
comenzó su aventura desde África, llegando a poblar la tierra y encontrándose hoy en
todos sus confines. Los datos concernientes respecto a su salud, son sin embargo en
paralelo a su evolución, muy inciertos y es muy difícil por su imprecisión tener datos
durante ese tiempo. Según Maradona (2010), “Muchas de las infecciones que afectan al
hombre son de adquisición relativamente reciente. Se remontan al tiempo en que
comenzó a ejercer la agricultura y domesticó a los animales” (P.23).
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calidad en cuanto a la observación y tan alto grado de meticulosidad en la
descripción que no se superaron hasta el siglo XVI. (Maradona, 2010, p.
37)
A) Pandemia
Una pandemia está considerada como una epidemia de una enfermedad
infecciosa que se extiende en un área geográfica extensa o con un número
considerable de personas.
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El día Viernes 06 de Marzo del 2020, a través del Reporte N° 030 – 2020
del Ministerio de Salud y de su área de Vigilancia de eventos sanitarios informa
del primer caso de coronavirus en Perú, informó sobre el ingreso de un joven
procedente de Europa de 25 años de edad, el cual estuvo en España, Francia y
República Checa, a partir de la fecha se dieron en el Perú una serie de medidas
preventivas y paliativas para la propagación de dicho virus que iremos
revisando a lo largo de nuestro trabajo investigativo.
La Salud Pública en el Perú, de forma explícita, a partir del anuncio del primer
caso de COVID-19 ha sido el bien jurídico protegido de mayor relevancia en los últimos
meses, inclusive de mayor propuesta política en los candidatos aspirantes al gobierno
del Perú. En el presente trabajo enfocaremos el análisis de nuestro código civil y de las
normas establecidas en los últimos meses para el cuidado de este bien jurídico al cual
hacemos mención: La salud Pública.
Por lo expuesto por este jurista podemos corroborar que la salud pública es
sumaria y totalitaria, que incluye condiciones mínimas para el óptimo desarrollo de la
salud individual de cada uno de los miembros de una sociedad.
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el concepto de salud pública teniendo en cuenta la razón de bien jurídico
como la condición indispensable para la convivencia de los individuos
dentro de una sociedad y agrega: Siendo ello así, la primera conclusión
que podemos extraer es que la salud pública no es un bien jurídico
individual, sino que puede catalogarse como un bien jurídico de naturaleza
colectiva, tal como el medio ambiente o el correcto funcionamiento de la
administración pública. (pár. 5-6)
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A su vez es importante mencionar en dicha ley que sus funciones son:
I.3. Medidas sanitarias decretadas por el gobierno ante la pandemia del Covid
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El Perú afronta una de las mayores preocupaciones por la salud pública a nivel
nacional e internacional en donde cada país adopta medidas sanitarias frente a la
Pandemia, esto en aras de prevenir los acelerados contagios y paliar la gravedad de
casos, pero sobre todo contener el creciente número de muertos, que por esta
enfermedad se vienen dando. Así como la salud pública está siendo afectada, también
hay diferentes sistemas que se encuentran pasando por momentos difíciles, el
económico, por ejemplo; que no encuentra un impulso adecuado y ajustado a la
necesidad de las leyes y reglamentos emitidos con el fin de evitar los contagios y
mantener la cuarentena, por ello; y bajo esa “justificación”, se vienen trasgrediendo las
normas impuestas cometiendo un grave atentado contra la salud pública.
Es además necesario resaltar que una medida inicial fue el incremento del
presupuesto anual para este sector de no menos del seis por ciento del Producto Bruto
Interno a raíz de la necesidad de proteger este derecho fundamental frente a un
contexto de Pandemia.
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La Autoridad de Salud queda facultada a dictar las medidas de prevención y
control para evitar la aparición y propagación de enfermedades transmisibles.
Todas las personas naturales o jurídicas, dentro del territorio, quedan
obligadas al cumplimiento por la Autoridad de Salud de nivel nacional. (p. 17)
12
o) Las demás que a criterio de la Autoridad de Salud se consideran
sanitariamente justificables para evitar que se cause o continúe
causando riesgo o daños a la salud de la población. (p. 24)
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2.1. En el marco de la establecido en el artículo 79 de la Ley N° 26842, Ley
General de Salud, se disponen las siguientes medidas para la
prevención y control para evitar la propagación del COVID-19.
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2.1.2. Centros educativos: El ministerio de Educación, en su calidad de
ente rector, dicta las medidas que correspondan para que las
entidades públicas y privadas encargadas de brindar el servicio
educativo, en todos sus niveles posterguen o suspendan sus
actividades. Estas medidas son de cumplimiento obligatorio.
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2.3. Los Gobiernos Regionales y Locales adoptan las medidas preventivas
para evitar la propagación del COVID-19 y coadyuvan al cumplimiento
de las normas y disposiciones correspondientes emitidas por el Poder
Ejecutivo. (p. 7)
Es a partir de este artículo que comenzaremos a evaluar las casuísticas que nos
lleven a calificar las acciones particulares como propagación de enfermedades
peligrosas y contagiosas, inclusive reprimiendo el derecho constitucional al habeas
corpus.
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Con esto, se indicó la restricción absoluta de los ciudadanos para el libre tránsito,
considerando su incumplimiento un atentado contra la salud pública y probablemente
para los casos específicos, el delito de propagación de enfermedades peligrosas o
contagiosas que abordaremos en el presente trabajo monográfico.
Nuestro Código Penal Peruano (1991) nos indica claramente los delitos contra la
salud pública en su Sección I tenemos la Contaminación y propagación, en los
siguientes Artículos:
17
Art. 288.- Producción, comercialización o tráfico ilícito de alimentos y
otros productos destinados al uso o consumo humano.
18
no Aptas para el Consumo Humano, será reprimido con pena
privativa de la libertad no menor de cuatro ni mayor de ocho años.
(p.254)
19
Art. 291.- Anuncio o promesas fraudulentas de acciones curativas.
20
Art. 294-A.- Falsificación, contaminación o adulteración de productos
farmacéuticos, dispositivos médicos o productos sanitarios.
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Si el agente en los delitos previstos en los artículos 294-A y 294-B
tiene la condición de director técnico, o quien haga sus veces, de
un establecimiento farmacéutico o establecimiento de salud, será
también reprimido con inhabilitación conforme a los numerales 1, 2
y 4 del artículo 36. (p.256)
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CAPITULO II
Con respecto al artículo 289°, este ha sido aplicado para aquellos que a
sabiendas que han contraído el virus, han violado las medidas sanitarias y de
bioseguridad impuestas por el gobierno, poniendo en riesgo la salud y la vida de las
personas. Por ejemplo, organizar o asistir a fiestas o reuniones, propagando la
enfermedad hacia las personas asistente poniendo en riesgo la salud y vida de ellas o
asistir a su centro de trabajo estando con la enfermedad y poner en riegos a las
personas que están a su alrededor.
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Para Pérez (2020); menciona que:
24
Espinoza (2020), menciona que:
Para lograr proteger este bien jurídico, el estado ha tomado medidas para evitar
que este virus se extienda por todo el país, restringiendo algunos de los derechos
fundamentales de la persona, con la única intensión de proteger la salud pública y
reducir el contagio en toda la comunidad, Asi mismo:
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Peña (2020), nos dice que:
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Analizando la faz subjetiva del tipo penal, es ineludible afirmar que se trata
de un delito doloso. En consecuencia, resulta exigencia típica que el autor
conozca el deber de cumplir con las medidas sanitarias en el marco de la
situación de riesgo de epidemia, y aun conociendo este deber, que
incumpla el mandato impuesto.
2.1.5. Antijurícidad
La antijuricidad es la propagación de la enfermedad covid-19, supone
aquel desvalor que posee un hecho típico contrario al ordenamiento jurídico,
cuando el sujeto comete el hecho violando las medidas sanitarás interpuestas
por el estado, propagando de esta manera la enfermedad del covid-19
2.1.6. Culpabilidad
Si la conducta resulta ser típica y a su vez antijurídica del delio de
propagación de enfermedades peligrosas y contagiosas, este llega a
corresponder al operador jurídico determinar si la conducta es atribuible o
imputable al agente infractor de propagar la enfermedad covid-19, con relevancia
penal. Para esto se tiene que tener en cuenta si el individuo es mayor o menor
de edad, si este sufre alguna anomalía psíquica. Como corresponde a lo
establecido en el Artículo 20 del Código Penal, así mismo determinar si el sujeto
que realiza esta conducta, tenía conocimiento del acto ilícito.
2.1.7. Consumación
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2.1.8. Penalidad
La situación actual por la que atraviesa nuestro país, ante la pandemia del
COVID-19, es agobiante debido a que esta ha desencadenado una grave crisis en la
salud de toda la población, llegando a tener un alto índice de mortandad, así pues,
tenemos que el diario Gestión (redacción gestión, 19 abril 2021) indica.
En ese sentido tenemos que, según revela el último reporte del Ministerio de
Salud a través del Centro Nacional de Epidemiologia y Control de Enfermedades, en lo
que va de este año se han reportado oficialmente 20,230 fallecidos, lo que representa
un 51.71% de las 37,724 que se contabilizaron en el 2020, año en que la enfermedad
fue identificada a inicios de marzo, conforme al siguiente cuadro.
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Así, pues tenemos que, dichas estadísticas alarmantes han sacado a flote el
deficiente sistema de salud pública en nuestro país, donde las medidas preventivas
decretadas por el gobierno aunado a falta de responsabilidad ciudadana no resultan ser
eficientes, teniendo como consecuencia el colapso de los centros hospitalarios por
pacientes de COVID-19, siendo que en muchos casos los pacientes de esta
enfermedad tienen resistirlo en sus propios domicilios sin saber que medicamentos o
tratamiento seguir esperando en algunos casos la muerte, hechos que vienen siendo
aprovechados de mala forma por personas que sin contar con los conocimientos
necesarios de la ciencias médicas o la especialidad requerida ofrecen dar un
tratamiento para curar tal enfermedad.
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Maldonado Cahuaza recetaba medicamentos y hasta aplicaba ampollas
con un falso número de colegiatura del Colegio Médico del Perú.
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como el estado sanitario general, como el bienestar físico, psíquico y fisiológico
de personas indeterminadas (Creus,1998).
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pasivo del delito). Un caso diferente se presenta en delitos contra la
vida, el cuerpo y la salud, donde necesariamente el sujeto pasivo de
la acción y del delito coinciden (p. 191).
I.1.4. Tipicidad.
Para la comisión de este delito se requiere, el que simulando calidad de
médico u otra profesión de las ciencias médicas, que, sin tener título
profesional, realiza cualquiera de las acciones siguientes:
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I.1.5. Tipicidad Subjetiva
La comisión del delito de Ejercicio Ilegal de la Medicina, supone
conocimiento y voluntad por parte del agente, quien tiene el pleno conocimiento
que sin tener un título profesional de las ciencias medidas lo está ejerciendo,
poniendo en peligro salud de las personas, por tanto, en el Ejercicio Ilegal de la
Medicina solo se acepta la comisión dolosa.
I.1.6. Antijuridicidad.
La antijuridicidad del Ejercicio Ilegal de la Medicina, supone aquel
desvalor que posee un hecho típico contrario al ordenamiento jurídico, cuando
el sujeto actúa ejerciendo las ciencias médicas sin tener el título profesional
correspondiente, violando de esta manera lo establecido por ley (Ley 268842
Ley General de Salud), así pues debemos entender que, no es suficiente que
una conducta sea típica sino además tiene que ser contraria al ordenamiento
jurídico, siempre que no, que no concurra alguna causa de justificación que se
encuentra establecida en el artículo 20 del Código Penal
I.1.7. Culpabilidad
Teniéndose que la conducta ha resultado ser típica y antijudía para el
Ejercicio Ilegal de la Medicina, corresponde analizar si dicha conducta es
atribuible o imputable al agente infractor, con una relevancia penal, para lo cual
se debe tener en cuenta si el agente, es una persona mayor o menor de edad,
el agente no sufre alguna anomalía psíquica (en aplicación del código penal
artículo 20, causa de justificación), asimismo, determinar si el sujeto que ejerce
ilegalmente la medicina conocía que dicha conducta, constituía un acto ilícito.
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Por cuanto una vez establecido dichos preceptos legales diremos que
nos encontramos ante una conducta típica, antijurídica y, que, esta conducta es
culpable al autor.
I.1.8. Consumación
I.1.9. Penalidad.
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a. La pena será no menor de dos ni mayor de cuatro años, si como
consecuencia de las conductas referidas en los incisos 1 y 2 se
produjera alguna lesión leve;
b. no menor de cuatro ni mayor de ocho años, si la lesión fuera grave
en la víctima.
c. En caso de muerte de la víctima, la pena privativa de la libertad
será no menor de seis ni mayor de diez años.
2.2.10 Agravante.
Para el delito de Ejercicio Ilegal de la Medicina, el legislador no ha
establecido agravantes
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Según lo citado por Espinoza, nuestra sociedad a nivel nacional y mundial está
afrontando una gran preocupación frente a la pandemia del Coronavirus que asecha a
la salud pública y la vida de los seres humanos, la cual viene ocasionando gran
cantidad de pérdidas de vidas en nuestro país y en el mundo. Frente a esta difícil
situación el Estado peruano ha dictaminado una serie de medidas entre ellas la
cuarentena o aislamiento social obligatorio, medidas destinadas a evitar el contagio
entre nosotros, esto con la finalidad de evitar la multiplicación de infectados. Sin
embargo, nos encontramos en una situación que, pese a que las medidas sanitarias
están dadas, existen personas que desobedecen e infringir tales medidas dictadas por
la ley y la autoridad competente.
La legislación tiene regulado este delito en el Título XII, Capitulo III de la sección
I, denominado: delitos contra la salud pública, contaminación y propagación,
específicamente en el Artículo 292 del Código penal de la siguiente manera: Violación
de medidas sanitarias.
El que viola las medidas impuestas por la ley o por la autoridad para
la introducción al país o la propagación de una enfermedad o
epidemia o de una epizootía o plaga, será reprimido con pena
privativa de libertad no menor de seis meses ni mayor de tres años y
con noventa a ciento ochenta días-multa. (p. 255).
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El autor nos recuerda que los bienes jurídicos se protegen en función a toda una
colectividad trascendiendo el interés a lesiones individuales. Por otro lado, teniendo en
cuenta dos posiciones en cuanto a que si el delito de violación de medida sanitaria es
un delito de intención o un delito de peligro abstracto.
La otra posición la sostiene Butron (2020). quien nos dice: “Que el tipo penal de
violación de medida sanitaria del art. 292 del CP no es un delito de intención, sino
simplemente un delito de peligro abstracto” (p.36). Según él, nos manifiesta que la
razón es que el fundamento de la criminalización esta precisamente en la puesta en
peligro abstracta de la salud pública, por una infracción a la medida sanitaria dictada ad
hoc por la autoridad competente.
Nosotros compartimos con la segunda posición que considera que este delito
sería de peligro abstracto pues se entiende que solo se busca castigar la conducta al
que infringe o viola la medida sanitaria dispuesta por autoridad competente o por la ley
como es el caso en el contexto de lo que estamos viviendo con relación a la pandemia
por el Coronavirus.
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en tiempos de pandemia del COVID-19 esto es un caso más de todos los que a diario
se reportan a través de la televisión y los diarios locales, nacionales y extranjeros.
“El que viola las medidas impuestas por la ley o por la autoridad para la
introducción al país o la propagación de una enfermedad o epidemia o de
una epizootía o plaga, será reprimido con pena privativa de libertad no
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menor de seis meses ni mayor de tres años y con noventa a ciento
ochenta días-multa”.
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actividades, ello, no implica justificación de que infrinjan las medidas sanitarías
que han sido impuestas por la autoridad.
2.3.5. Antijuricidad
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2.3.6. Culpabilidad
Una vez que se haya procedido a verificar si la conducta resulta ser
típica y a su vez antijurídica del delito de violación a las medidas sanitarías,
corresponde al operador jurídico determinar si la conducta es atribuible o
imputable al agente infractor de las medidas sanitarías con relevancia penal.
Siendo así, se debe verificar si el agente que haya infringido las medidas
sanitarías, es una persona mayor o menor de edad, el agente no sufre alguna
anomalía psíquica, asimismo, verificar si el sujeto que infringe las medidas
sanitarías al momento de cometer el hecho delictivo conocía perfectamente las
medidas sanitarías que hayan sido impuestas por la autoridad competente o por
la ley o, que dicha conducta de infringir las medidas sanitarías, constituía un
acto ilícito. Ello con el fin de verificar si no encontramos ante una conducta
típica, antijurídica y, que, a su vez, la conducta es culpable al autor.
Tal es así, si se advierte que el agente que viola las medidas sanitarías,
no tenía conocimiento de las medidas sanitarías impuestas por la ley o la
autoridad, la conducta resultaría ser típica y antijurídica pero no culpable,
puesto que estaríamos ante una situación de error de prohibición, sin embargo,
no basta con la mera subjetividad de alegación de infractor sobre el
desconocimiento de las medidas sanitarías impuestas por ley o autoridad, sino
que, se requiere que el error de prohibición sea valorado de manera conjunta
con otros elementos indiciarios o periféricos, por ejemplo, si tenía acceso a
internet, televisor, radio u algún otro medio de comunicación, o los motivos por
el cual se encuentra restringido la libertad de tránsito de las personas o
vehículos, entre otros aspectos. Del mismo modo, podría darse el supuesto
que, el agente obre compelido por miedo insuperable de un mal frente a las
medidas sanitarias, situación que excluye a la culpabilidad.
2.3.7. Consumación
El delito de violación a las medidas sanitarias, tal como sostuvimos en
los fundamentos anteriores, supone un delito de peligro abstracto. Al respecto,
Hassemer los define como aquéllos en los que «no se requiere que la acción
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haya ocasionado un daño sobre un objeto, sino que es suficiente con que el
objeto jurídicamente protegido haya sido puesto en peligro de sufrir la lesión
que se quiere evitar».
Por otro lado, Bacigalupo nos dice que «la teoría ha distinguido
tradicionalmente entre los delitos de peligro concreto, en los que el bien jurídico
debe haber sufrido un riesgo real de lesión, y los delitos de peligro abstracto, en
los que ese riesgo real no es necesario». Siendo así, la conducta del agente en
el delito de violación a las medidas sanitarias se consuma o se lesiona con la
puesta en riesgo o peligro de salud pública sin que exista algún tipo de
resultado concreto a consecuencia de la infracción a las medidas sanitarías que
suponga la existencia de la enfermedad o pandemia a consecuencia del
accionar del agente, sino que, solo se requiere la puesta en riesgo o peligro
potencial del bien jurídico tutelado por el artículo 292 del Código Penal. Esto es,
cuando en agente haya actuado violando o infringiendo las medidas sanitarias
que hayan sido impuestas por la ley o la autoridad con el fin de que algún tipo
de enfermedad no se introduzca al país o se propague entre las personas, sin
embargo, el agente pese a tener conocimiento de ello, infringe las medidas
sanitarías, sin tomar las precauciones debida, o no tiene diligencias de cuidado,
incluso llegando en algunas ocasiones a incrementando un mayor riesgo al bien
jurídico protegido.
2.3.10. Penalidad
La penalidad para este delito: Pena privativa de libertad no menor de seis
meses ni mayor de tres años y con noventa a ciento ochenta días-multa.
Aquí saldarriaga nos da a conocer, que para que exista un delito de esta
indole, es fundamental que exista para ello una secuencia determinada de del
hecho, a fin de determinar que por ende con este hecho doloso se vea afectado
de o se intente afectar el bien jurídico protegido, el cual es la salud pública.
2.4.1. Bien Jurídico:
El bien jurídico protegido es: La Salud Pública en general.
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surgiese esto, el estado ha adoptado medidas correctivas dentro de nuestro
ordenamiento jurídico.
2.4.4. Tipicidad:
2.4.6. Antijuricidad:
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La falsificación, contaminación o adulteración de productos
farmacéuticos, constituye el desvalor que se genera al realizar lo contrario a lo
tipificado en nuestro ordenamiento jurídico, atentando contra la salud de las
personas, violando así las normas e salud dictaminadas por la Ley General de
Salud N° 268842, y a su vez lo normado por la DIGEDID.
2.4.7. Culpabilidad:
2.4.8. Consumación:
El delito de Falsificación, contaminación o adulteración de productos
farmacéuticos, dispositivos médicos o productos sanitarios. Es un delito
estrictamente doloso, ya que interviene la voluntad para realizar el hecho
delictivo. Respecto a este elemento subjetivo del tipo, debemos verificar que el
tipo penal exige dolo directo, ya que se exige que el sujeto activo realice la
conducta “a sabiendas” de que los bienes son contaminados, falsificados o
adulterados.
2.4.9. Penalidad:
Pena privativa de libertad será no menor de 4 ni mayor de 10 años, y
con 180 a 365 días multa.
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CONCLUSIONES
CONCLUSIONES
1. Una conclusión a la que podemos llegar como grupo es que la pandemia vivida
actualmente, nos enseña lo volátil que pueden ser nuestras leyes, no contamos
con jurisprudencia acorde que nos permita interpretar los delitos en el caso de la
propagación de una enfermedad peligrosa o contagiosa.
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4. Las modalidades de conducta comisiva del delito contra la propiedad industrial
como almacenar, fabricar, ofertar, vender, distribuir, importar o exportar un
producto (o servicio) que utilice una marca no registrada idéntica o similar a una
marca registrada en el país, son conductas comisivas que realizan la falsificación
marcaria. A su vez, la falsificación constituye unas de las modalidades de
conducta comisiva en el tipo penal contra la salud pública que está referida a la
elaboración de un medicamento sin autorización del titular o licenciatario de la
marca; sin embargo, no se excluyen dichos tipos penales por la diferencia de
bienes jurídicos que cada uno protege.
6. El delito de violación a las medidas sanitarias, supondrá una figura típica penal
en blanco la cual requerirá ser valorada e interpretada a través de otras normas
que sean de carácter extrapenal, donde se disponga u ordenen las medidas
sanitarias que hayan sido dictaminadas por ley a través de la autoridad
competente, con el fin de verificar si dicha medida fue infringida por parte de
algún agente infractor.
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abstracto supondrá la puesta en riesgo o peligro con el solo hecho de violar o
infringir las medidas sanitarias dispuestas por la autoridad competente.
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