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CLASE 2°
“LIQUIDACIONES LABORALES. MULTAS E INDEMNIZACIONES AGRAVADAS.
ACTUALIDAD EN CONTEXTO DE PANDEMIA”.-
LIQUIDACIONES LABORALES
-Indemnizaciones por Despido
-Indemnizaciones por Preaviso
-Integración Mes de Despido
-SAC Proporcional
-Indemnizaciones por Vacaciones No Gozadas.
-Diferencias Salariales
-Indemnizaciones Art. 80 LCT
-Indemnizaciones Ley 24.013
-Indemnizaciones Arts. 1° y 2° Ley 25.323
-Sanción Conminatoria 132 Bis LCT.
-Despido Discriminatorio
-Despido Persecutorio.
*Cuando hablamos de Indemnizaciones de Ley Contrato de Trabajo. Tenemos aquellas que
indemnizaciones que son derivadas de:
-La Extinción del Contrato de Trabajo (Art. 245: Despido Sin Causa, injustificado. Art. 232 Preaviso. Art.
233 Integración del mes de Despido. Art. 248, 212. 2°, 3° y 4° párrafo., art. 213 de la LCT, etc).
-Y aquellas indemnizaciones que surgen durante la relación laboral que no derivan de la extinción o que
no están motivadas en la relación del contrato como por ej. las Diferencias salariales, horas extras, etc.) y
aun también algunas Multas como la Ley Nacional de Empleo.
*Consideraciones Especiales.-
Ley 26.844 Personal de Casas Particulares
Ley 26.727 Trabajo Agrario.
Ley 22.250 Trabajadores de la Construcción.
*MODALIDADES DE CONTRATACION:
-Contrato de Tiempo Indeterminado
-Contrato de Temporada (Art. 96 y cctes LCT)
-Contrato a Plazo Fijo (Art. 93 y cctes LCT)
*Se hará referencia específicamente a:
-Contrato de Tiempo Indeterminado
Se abordara el Art. 245 La indemnización la más común que uno percibe en cualquier reclamo que es
el despido sin causa.
Para esto es necesario hacer referencia a un breve marco conceptual de lo que implica el salario porque
las indemnizaciones principalmente el art. 245 el Despido Injustificado siempre es tarifada y esa tarifa
está atada a 2 variables una es el Salario y otra es el Tiempo por lo cual tenemos que previamente
entender o conceptualizar que se entiende jurídicamente por salario para luego abordar el art. 245.
*Salario:
Es, ante todo la contraprestación del trabajo subordinado.
(…) es ventaja patrimonial que se percibe como contraprestación del trabajo subordinado”
-La ventaja patrimonial puede consistir, simplemente, en una “Ocasión”. Es decir, todo beneficio que
pueda percibir a partir de ese contrato de trabajo que sea evaluado en dinero.
-Basta con que el trabajador obtenga un beneficio susceptible de ser evaluado en dinero.
Recurriendo a la LCT 20.744 (Título IV De la Remuneración del Trabajador Capitulo I) a partir del Art.
103 hace referencia.
“A los fines de esta ley, se entiende por remuneración la contraprestación que debe percibir el
trabajador como consecuencia del contrato de trabajo. Dicha remuneración no podrá ser
inferior al salario mínimo vital. El empleador debe al trabajador la remuneración, aunque éste
no preste servicios, por la mera circunstancia de haber puesto su fuerza de trabajo a disposición
de aquel”.
-Se debe salario por el cumplimiento contractual. Y así como aclara el propio artículo, si como
consecuencia del contrato si el trabajador no incumplió el contrato entonces tiene derecho a percibir
salario. Y el empleador debe al trabajador remuneración aunque no preste servicio por poner a
disposición su fuerza.
-se debe salario por cumplimiento contractual no por si se presta o no el servicio.
El Art. 106 LCT en relación a las Formas de Pago. Establece que el Salario debe ser satisfecho en dinero,
especie etc.
*Convenio N° 95 de la OIT.
-A partir de la reforma del año 1994 los convenios de la OIT son tratados con jerarquía constitucional por
lo cual están por encima de la propia ley LCT.
El art. 1° del Convenio establece: “A los efectos del presente Convenio, el termino salario significa la
remuneración o ganancia, sea cual fuere su denominación o método de cálculo, siempre que pueda
evaluarse en efectivo, fijada por acuerdo o por la legislación nacional, y debida por un empleador a un
trabajador en virtud de un contrato de trabajo escrito o verbal, por el trabajo que este último haya
efectuado o deba efectuar o por servicios que haya prestado o debe prestar”.
- Sigue la misma lógica y está haciendo referencia a todo lo que implica remuneración o ganancia o
ventaja que sea en virtud de un contrato de trabajo y que pueda probarse en dinero.
*EL DESPIDO.-
-Acto Unilateral y potestativo de una de las partes del contrato que provoca la extinción del vínculo
-Despido puede haber sido originado (Despido Justificado) o no (Despido Sin Causa) con justo motivo.
-Puede ser dispuesto por el empleador (Despido Directo) o por el trabajador (Despido Indirecto cuando se
intima por registración del contrato de trabajo, que se abonen diferencias salariales en caso de falta de
registración u horas extras o pagos de salarios que no se hayan hecho y que el empleador niegue abonar el
salario, la registración del contrato, relación laboral entonces el trabajador se considera gravemente
injuriado y consecuentemente despedido)
Decíamos que era una tarifa ¿Por qué? Porque presume que hay un daño (Daño
Patrimoniales/Extrapatrimoniales derivados de la extinción del contrato de trabajo).
-Esta tarifa está atada a 2 componentes:
SALARIO (MRMNyH + SAC) x TIEMPO =I.
1) El Salario (Mejor Remuneración Mensual Normal y Habitual del último año de trabajo o
fracción mayor de 3 meses –incluye el SAC- (Cuando hablamos del último año de trabajo nos
referimos al año de aniversario es decir hay que ver en qué momento se le extinguió el contrato de
trabajo. Por ej. Estamos en el día de hoy y tenemos que contar un año para atrás y observar cual es
la mejor remuneración mensual normal y habitual del último año y esa tomaremos a los efectos de
poder cuantificar el art. 245.
Remuneración: hablamos de todo lo que implica salario, entendiendo por salario esta ventaja
patrimonial o beneficio que se obtiene como contraprestación del contrato. Por cumplimiento
contractual. Es decir la posibilidad de obtener un beneficio y que sea cuantificable en dinero.
O fracción mayor de 3 meses: supongamos por ej. Que una persona trabajo (1 año) y cuatro
meses entonces a la hora de obtener lo que es el salario en este caso concreto de su antigüedad
vamos a ver: el año más 4 meses yo tengo un año pasados los 3 meses se computa 2 años.
Entonces a la hora de poner la tarifa ese salario que voy a tomar va ser 2 salarios lo que se va
tomar. Es decir Remuneración normales normal habitual. Si la persona tiene una antigüedad de
un año y dos meses voy a tomar 1 salario solo.
Teniendo en cuenta que si hay tiempo donde el trabajador no presto tareas pero no es una cuestión
imputable al trabajador por ej. Enfermedad inculpable que no pudo prestar tareas. Ese tiempo también se
computa a la hora de su antigüedad.
-Trabajador que labora menos de 3 meses no tiene derecho a ser indemnizado por antigüedad (Plenario
CNAT “Sawady, Manfredo c/SADAIC” en DT, 1979-B-379)
- Periodo de Prueba (Art. 92 bis LCT).
*Componente del salario que fija esta tarifa del art. 245 LCT habla de la Mejor Remuneración
Mensual normal y Habitual. Por lo tanto, ¿Que se entiende por Mejor Remuneración Mensual normal
y Habitual? Primera distinción estamos hablando de:
-Salario Devengado (el que corresponda el que devenga según la ley. Por ej. si comencé a trabajar en el
rubro gastronómico y me pagan 30 mil pesos pero el Convenio Colectivo “El mozo de salón” dice que
por Convenio mi salario Bruto NO neto sin descuentos es 45 mil. Es decir, el salario básico mas
adicionales de convenio. Si mi salario da 46 mil pesos el salario que tengo que tomar es el devengado sin
perjuicio que se haya percibido el salario 30 mil pesos, es decir, el que me corresponde por ley no el
percibido. Y el que tengo que tomar a la hora de hacer el cálculo NO es el Neto del recibo de sueldo si
estuviera registrado, si no el Bruto sin los descuentos.
-El Mejor del Último año aniversario.
--Mensual: rubro que se devengue mes a mes aunque el trabajador no lo perciba mensualmente. Es decir
todo lo que sea mensual, pero puede ser lo que se devenga mes a mes y no se perciba el caso concreto es
el SAC (SCBA 04/06/14 “Verdera, Amelia Monica c/Colegio de Farmaceutico de la Provincia de Buenos
Aires s/despido”
-Normal: todos aquellos ingresos conceptos que no son consecuencia de circunstancias excepcionales
-Habitual: remuneraciones que se perciban repetitivamente, con regularidad.
*CALCULO DE LA INDEMNIZACION.
La tarifa tiene TOPE. Como opera el Tope. Tenemos salario Mejor Remuneración Mensual normal y
Habitual. Establecemos cual es la devengada y la multiplicamos por año de servicio o fracción mayor a 3.
Además, tiene otro tope, tarifa; que es el tope que fija el Art. 245 LCT que es el salario la base que voy a
tomar no puede superar el tope de convenio, es decir el tope indemnizatorio que fijan los convenios
colectivos de trabajo y publica el Ministerio de Trabajo de Nación. Que son un promedio de todas las
remuneraciones convencionales. Se saca un promedio y este se multiplica por 3 y eso fija el tope.
Por ej.
Convenio Gastronomico.
El promedio Salarial de todas las categorías del convenio el año pasado era de: $31.689 pesos. Entonces
el Tope indemnizatorio es multiplicar por 3. Es decir, la base de cálculo el salario que voy a multiplicar
por años de servicios no puede superar los 3 salarios promedios del convenio. El tope es de 95.067 es
decir, la base calculo no voy a poder superar esos 95.000 pesos.
Caso 1°:
Salario $40.000 +SAC propina $3.333 = $43.333.33. NO AFECTA EL TOPE.
Caso 2°:
Salario: $120.000 + SAC propina $10.000 = $130.000 (tomo como base el salario + el aguinaldo me da
130 mil pesos). Esos 120 mil se multiplican por los años de servicios. Ahora esos 120 mil que voy a
tomar como parte de tope. Entendiendo que el tope es de 95 mil es decir no puedo exceder. Con lo cual
tengo que ajustar esa base calculo ya no con el salario que percibía el trabajador de 120 mil sino que debo
tomar el tope de 95 mil. Y esto lo multiplico por los años antigüedad o fracción mayor a 3.
-El tope No afecta el salario en más del 33% conforme doctrina fallos CSJN Vizzotti y SCBA Bravo
Elizondo.
Se debe reducir el tope = $95.067 (87%).
Tope consideraciones.-
En principio el tope no puede ser de oficio por los jueces sino que debe ser invocado por la partes.
No es disposición de orden público, sino una defensa que debe ejercer el empleador (Art. 8 LCT)
*En relación al trabajador que no esta en ninguna escala de convenio. Se le debe aplicar el tope que le
aplica la empresa. Y aun aquellas empresas que no tengan un convenio colectivo permiten la aplicación
de un convenio analógico.
PROHIBICION DE DESPIDO
DECRETO 329/2021. Del 31/03/2020
DNU 487/20 Prorroga hasta el 31/7/20
DNU 624/2020 prorroga hasta el 30/9
DNU 761/2020 prorroga 60 días
DNU 891/2020
DNU 39/2021 (25/01/2021) vigente hasta el 25 de abril.
ART. 2° Prohíbanse los despidos sin justa causa y por las causales de falta o disminución de trabajo y
fuerza mayor por el plazo de 60 días contados a partir de la fecha de publicación del presente decreto
en el Boletín Oficial.
ART. 3°: Prohíbanse las suspensiones por las causantes de fuerza mayor o falta o disminución de
trabajo por el plazo de 60 días, contados a partir de la fecha de publicación del presente decreto en el
Boletín Oficial.
Quedan exceptuadas de esta prohibición las suspensiones efectuadas en los términos del artículo 223
bis de LCT.
ART. 4°: Los despidos y las suspensiones que se dispongan en violación de lo dispuesto en el artículo
2 y primer párrafo del artículo 3° del presente decreto, no producirán efecto alguno, manteniéndose
vigentes las relaciones laborales existentes y sus condiciones actuales.
*DOBLE INDEMNIZACION:
ART. 245 LCT
ART. 232 LCT
ART. 233 LCT
ART. 15: Si el empleador despidiere sin causa justificada al trabajador dentro de los 2 años desde que se
le hubiere cursado de modo justificado la intimación prevista en el art. 11. El trabajador despedido tendrá
derecho a percibir el doble de las indemnizaciones que le hubieren correspondido como consecuencia del
despido. Si el empleador otorgare efectivamente el preaviso, su plazo también se duplicara.
Por ej.
Que se duplica lo establecido en el Art 245 + Preaviso + Integración Mes de despido + y vacaciones
no gozadas.
ART. 2°: Cuando el empleador, fehaciente intimado por el trabajador, no le abonare las indemnizaciones
previstas en los artículos 232, 233 y 245 Ley 20.744 o las que en el futuro las reemplacen, y,
consecuentemente, lo obligare a iniciar acciones judiciales o cualquier instancia previa de carácter
obligatorio para percibirlas, éstas serán incrementadas en un 50%.
Su hubieran existido causas que justificaren la conducta del empleador, los jueces, mediante
resolución fundad, podrán reducir prudencialmente el incremento indemnizatorio dispuesto por el
presente artículo hasta la eximición de su pago.
*Diferencias Salariales.
Observar si en los recibos de sueldo se reflejo la realidad la forma como así también en la realidad fáctica.
Por lo tanto, si no se reflejo y las sumas abonadas no fueron suficientes o fueron en menos de la escalas
salarial para el trabajador.
¿Cómo calcularlas?
CLASE 3°
“RIESGOS DEL TRABAJO. CALCULOS Y LIQUIDACIONES”
Normativas que regulan los accidentes y enfermedades de trabajo.
Introducción.-
1915-Ley 9688. Acción especial, tarifada. Opción ir reclamo civil, único factor de atribución era
subjetivo. (Culpa o dolo del empleador)
1968. Ley 17.711. Riesgo Objetivo de la cosa. Art. 1113 CC.
1971. Plenario alegre. Factores objetivos de atribución a favor del trabajador.
1991. Ley 24.028 deroga la 9688. Elimina la indiferencia de la concausa. Acción civil con competencia,
proceso y principios civiles.
1994. ley 24.557. (Normativa rectora) Análisis de contexto socioeconómico, ley de convertibilidad. Había
una flexibilización de las normas laborales. Creación de las AFJP. Art. 39 versión original, eximia al
empleador de responsabilidad civil salvo dolo. Se instaura Ley de Riesgo del Trabajo con art 39 donde
eximia de responsabilidad civil al trabajador salvo que sea dolo, es decir que haya dañado a si mismo.
2012. Ley 26.773 viene a incorporar un beneficio a través del Art. 3 se adiciona el 20% como Daño
Moral.
2017. Ley 27.348. Se instaura de manera obligatoria como paso previo a un reclamo judicial las
Comisiones Médicas Obligatorias. Modifica IBM (Art. 12 de la Ley 24.557).
SUJETOS.
En principio el empleador no tenía la obligación de tener un seguro para reparar el daño. Ahora con la
sanción de la Ley 24.557 se establece la obligatoria al empleador de tener un seguro que ampare los
accidentes y enfermedades profesionales.
Es decir, la ART. (Controlar CyMAT, otorgar prestaciones) entidad (sujeto) con fines de lucro. Tiene un
interés de ganancia. Que interactúa con los empleadores.
Entonces EL EMPLEADOR debe contratar obligatoriamente un ART, cotizar al sistema.
*¿Cómo es este contrato?
Es un contrato de afiliación que está regulado por la Superintendencia de Riesgo de Trabajo y la
Superintendencia de Seguros. Va estar compuesto por:
-Prima que paga el trabajador como contraprestación de prestaciones en especie y en dinero que va
otorgar la ART. Esta prima (el pago mensual que paga el empleador) está compuesta por la masa salaria
que tiene de trabajadores, la remuneración que denuncia y la actividad del riesgo que conlleva. (Ya que
no es lo mismo una actividad donde se desarrolla la construcción que por ej. una actividad donde se
trabaja en una oficina)
-EMPLEADOR AUTO-ASEGURADO. Es el que puede demostrar con su solvencia económica que
puede hacerse cargo de estas prestaciones dinerarias en la reparación de los daños. Es claro que se
requiere un cierto monto de capitalización. (La Provincia de Buenos Aires es la única excepción que se
encuentra auto asegurada desde el año 2008 donde la provincia responde ante los infortunios de
accidentes de trabajo o enfermedades profesionales las indemnizaciones. En lo que respecta a las
prestaciones en especies, la atención, farmacia del trabajador, brindarle ortopedia y demás atenciones eso
está a cargo de Provincia ART. Que pertenece al Grupo Provincia. (Prov. Bs.As.)
-TRABAJADOR- (Capacitación CyMAT, Prestaciones en Dinero y Especie)
-El ESTADO que tiene el control de las ART en prestaciones del sistema (SRT). Control a las ART en el
marco del contrato de Seguro (SSN).
CLASES DE RECLAMO
A) Reclamo sistémico> abarca prestación de ley contra la ART o Empleador Autosegurado.
B) Reclamo Derecho Común, abarcando reparación integral por:
-Insuficiencia de las prestaciones de ley (Fallos Ascua y Lucas de Hoz, cuando existían topes. Con
estos fallos se eliminan estos topes)
-Por responsabilidad civil de la ART (Omisión o negligencia en cumplimiento de su obligación o
por incumplimiento culposo de la prestación en especie)
-Responsabilidad civil del empleador por actividad o cosa riesgosa de la cosa (A partir del fallo
Alegre se entendí que la cosa ya no tenía que ser algo estanco físico sino hacia que la actividad
desarrollada por el empleador podía ser riesgosa para el empleado como factor de atribución
objetivo
-Cumulo de reclamo civil y tarifado de la LRT. Esto permitía hacer un cumulo de acciones donde
el trabajador inicia un reclamo judicial inconstitucionalidad de la tarifa determinado que era
insuficiente haciendo un cumulo con la acción Civil donde si una no prosperaba el trabajador de
por si tenía reconocida la tarifa como reparación de su incapacidad.
*Prestaciones que brinda la LRT
-Prestaciones en Especie a cargo de la ART (Art. 20)
a) Asistencia Médica y farmacéutica
b) Prótesis y ortopedia (No tiene limite económico, por ej. el trabajador consigue una prótesis
que es costosa)
c) Rehabilitación
d) Recalificación profesional
e) Servicio Funerario
Las prestaciones de los incisos a, b y c “se otorgaran a los damnificados hasta su curación
completa o mientras subsistan los síntomas incapacitantes”.
*Estas prestaciones en Especies van a estar cubiertas inmediatamente cuando el trabajador este
con un incapacidad laboral temporaria.
-Incapacidad Laboral Temporaria (ILT)
¿Quién paga? Art. 13 LRT
El trabajador en el transcurso de esta incapacidad o ausencia en su trabajo va estar cubierto como
carácter alimentario.
-Los primeros 10 días esta prestación va ser abonada por el Empleador.
-Desde el día 11 hasta el cese la ART (Pero esta suele acordar con el empleador el pago
directo con restitución posterior (Lo autoriza la Res. 236/96 SRT) aunque no queda eximida de su
responsabilidad frente al trabajador;
*Como se calcula el ingreso:
-Art. 13 según el DEC 1278/00: cuantía igual al VMIB
-Desde el DEC 1694/09 se estima conforme el criterio del art. 208 LCT.
*Cuantificación en la Ley 24.557 (Conceptos que integran la tarifa. Porque estamos ante un sistema
tarifado)
¿Cómo se calcula las indemnizaciones? Con tarifas expresadas en formulas matemáticas y actuariales
que consideran:
- Edad de la víctima al momento del hecho
Grado de Incapacidad o Fallecimiento (destinado a medir la entidad de la disminución de la aptitud
productiva)
- Salario (Hoy determinado por la modificación de la Ley 27.348 y DNU 669/19
-La Ley 24-557 art. 1, 2 tiene como objetivo de esta Ley: reparar los daños derivados de AT/EF
-La Ley 26.773 se propone, ahora explícitamente, otorgar una “reparación plena del daño”, una
“cobertura justa, rápida y plena”, de “prestaciones plenas” (mensaje de elevación del PEN) , bajo el
objetivo de reparar con criterio de “suficiencia” (art. 1°).
Lo importante de esta ley 27.348 es como se determina el ingreso base mensual, ese valor de
ingreso base. Antes que está determinado desde el momento del hecho para atrás. 12 remuneraciones
donde se sumaban todas y se dividían por 365 que daba el día por 30,4.
Hoy el cálculo ha variado. La ley determina que se va tomar el promedio de todos los salarios
devengados. Se va tomar con el concepto amplio del convenio 95 de la OIT. Art. 1 entendido que es la
remuneración que es todo lo que percibe el trabajador y que hace a su dignidad como persona. Y
ratificado por nosotros en el fallo Pérez c/Disco.
Luego se va tomar de la Fecha de accidente o toma o primera manifestación validante. Vamos a tomar
la remuneración de ese momento. Pero vamos a tomar el Índice de RIPTE como índice de actualización
de ese salario.
Entonces vamos a tomar el salario puro, el devengado al momento del hecho, el índice que existía en
ese momento del hecho. Y en otra columna vamos a colocar el índice del RIPTE que corresponde
actualmente a ese salario. Ese RIPTE se va dividir. Y de ese resultado se va multiplicar. Y de eso va ser el
monto de la remuneración actualizada a la fecha.
Una vez que analizamos el salario puro con el RIPTE del momento de ese salario más el RIPTE del
salario actual. Una vez que se tiene todas esas remuneraciones se suman y se obtiene el total y se divide
por 12 (días del año) y esa remuneración se le aplica el índice de tasa activa que estuviere a la fecha.
Calculo de IBM contingencias posteriores al 4 marzo del 2017 actualizada por RIPTE conforme reforma
Ley 27.348
1- Para realizar el cálculo se debe buscar el valor RIPTE al momento del accidente en este caso es de
$24.547: se encuentra en la página del Ministerio de Trabajo.
2- 2da Columna: Luego volcar las remuneraciones percibidas por el trabajador 12 meses antes a la
fecha del accidente o PMI, se tiene en cuenta el bruto y todo concepto remunerado .
3- A cada mes se debe buscar el valor RIPTE de esos 12 meses que va en la 3er columna (llamada
índice ripte
4- Luego dividir el valor ripte al momento del accidente en este caso 2, 547 por los valores ripte de la
tercer columna (índice ripte) que dará el coeficiente de actualización (4ta columna)
5- Finalmente se multiplica 2da columna: sueldo histórico por la cuarta columna (coeficiente de
actualización) mes a mes esto dará el sueldo actualizado (5ta columna)
6- Una vez realizado ese paso los valores de la 5ta columna (sueldo actualizado) se divide por 12 (12
meses del año) lo que dará el IBM final al que le debemos adicionar la tasa activa promedio
mensual general anual vencida a 30 días.