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ANTEPROYECTO DE TESIS
Presentada por:
Br. JOSÉ EMIGDIO VELASQUEZ PALACIOS
Br. PEDRO CHUQUILLANQUI MANCHAY
1
INTRODUCCIÓN
I. ASPECTOS DE LA PROBLEMÁTICA
3
INTRODUCCIÓN
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I. ASPECTOS DE LA PROBLEMÁTICA
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3. ¿Mediante que estrategias se puede Identificar los expedientes con
requerimiento de prisión preventiva en los casos de tenencia ilegal de armas
durante el periodo 2016-2020?
El Ministerio Público como titular de la acción penal, tiene diversas opciones –tipos de
medidas coercitivas–, para asegurar la eficacia de la ejecución de un proceso, en tanto
realiza sus investigaciones para obtener los suficientes elementos que puedan vincular
la presunta comisión de un hecho delictivo con el imputado; mientras que el juez se
encarga de apreciar la actuación procesal de las partes para que durante la actividad
procesal, imparta justicia respetando todos los principios respecto a la aplicación de
dichas medidas para garantizar un proceso penal eficaz.
Sin embargo, desde en esta reforma procesal penal, se ha ido mostrando la aplicación
excesiva de algunas medidas coercitivas que deben ser de aplicación excepcional, como
lo es la prisión preventiva. Es por ello que, esta investigación nace a raíz de las
experiencias como Abogados litigantes durante los años 2017 a 2020, en el Poder
Judicial de Piura, debido a que, fueron testigos del uso indiscriminado de los
requerimientos de prisión preventiva por parte del Ministerio Público, donde los jueces
de investigación preparatoria dictaban dicha medida, sin analizar con mayor
detenimiento su carácter de excepcional; por lo que, al comentarle a sus docentes de la
Maestría actual, sobre esta problemática y preguntar si se podía tener en cuenta como
tema de tesis, decidieron plantear la presente investigación limitando su estudio al
análisis de los autos de prisión preventiva en los casos de tenencia ilegal de armas, pues
se trata de un tema innovador, en el cual el delito era de mera actividad y peligro
común, ya que no se necesita de un tiempo prolongado para que el fiscal pueda realizar
todas las investigaciones necesarias y formular acusación en un corto plazo a diferencia
de otros delitos.
Por ello es importante establecer que el trabajo de investigación que se realizó, ha
tenido como objeto central de estudio, la aplicación del principio de proporcionalidad o
de prohibición de exceso, respecto al dictamen de la prisión preventiva por parte de los
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Juzgados de Investigación Preparatoria de Piura; en estricto lo que se ha buscado fue
determinar si estos juzgados respetaban los componentes del principio de
proporcionalidad, es decir, aplicaban un test de proporcionalidad, y si en realidad sus
decisiones fueron fundamentadas acorde con los juicios de idoneidad, necesidad y
proporcionalidad en sentido estricto.
I.4. OBJETIVOS
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I.4.2.3. Identificar los expedientes con requerimiento de prisión
preventiva en los casos de tenencia ilegal de armas durante el periodo 2016-
2020.
Los datos que se han recopilado, han sido de los años 2016 al 2020, a fin
de demostrar suficientemente la hipótesis planteada, con datos que reflejan
la realidad actual y vigente sobre la prisión preventiva por delitos de
tenencia ilegal de armas en el distrito judicial de Piura.
Esta delimitación está supeditada a que los recursos son por cuenta propia
del investigador
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II. MARCO TEÓRICO
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seguridad ciudadana en la ciudad de lima, años 2015-2016”, teniendo como
Objetivo general; Analizar el impacto de la tenencia de armas de fuego en la
seguridad ciudadana en la ciudad de Lima, años 2015 – 2016. Siendo su
hipótesis “Existe relación entre el nivel de criminalidad con la existencia de
armas de fuego en la ciudad de Lima, años 2015 – 2016”. A nivel
metodológico esta investigación seleccionada es de Tipo Aplicativa, que
requiere de la precisión de descripción de los hechos, considerando el
impacto producido de la variable independiente (tenencia de armas de fuego)
en relación a la variable dependiente (seguridad ciudadana). Por su rigor
metodológico, es de nivel descriptivo- correlacional, porque nos permite
identificar, describir el alto índice criminal con armas de fuego la percepción
de la población de la ciudad de Lima (Hernández, Fernández y McGraw-Hill,
1991). Teniendo como una de sus conclusiones principales que; “En la ciudad
de lima, años 2015-2016, existió un alto índice de criminalidad con armas de
fuego, realizada por personas o grupos organizados que se encuentran al
margen de la ley, que van desde asaltos a mano armada, robos, hurtos,
homicidios, suicidios, secuestros, etc., generando un clima de inseguridad y
pánico, que no permite que el ciudadano pueda desarrollar sus actividades
normalmente, violencia acelerada por la facilidad de los ciudadanos para
acceder a las armas de fuego”
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fuego sin tener licencia administrativa, lo cual evidencia desproporcionalidad
en el delito mencionado, por el solo hecho de portar un arma de fuego de
manera ilegal, por lo que se buscó validar la hipótesis la pena establecida para
el delito de tenencia ilegal de armas de fuego afecta los principios de
proporcionalidad y humanidad de las penas, principios que deben ser
aplicados en la creación de normas como en la imposición de sanciones
penales, administrativas, civiles, en ese sentido se evidencia que la pena
regulada en el artículo doscientos setenta y nueve inciso G del cuerpo penal,
transgrede a los mencionados principios, dado que es excesivo imponer penas
altas a un delito de naturaleza abstracta que no exige un daño material para su
consumación. La metodología aplicada en esta investigación se basó en un
diseño descriptiva, diseño no experimental, una población y muestra de 15
especialistas en derecho penal, abarcando a jueces penales, fiscales, abogados
en defensa pública en la región de Piura, utilizando como técnicas e
instrumentos de recolección de datos de la encuesta, instrumento que ayudo a
validar la hipótesis planteada en el presente trabajo de investigación.
Teniendo como conclusión siguiente; El ilícito penal de tenencia ilegal de
arma de fuego es un delito de peligro abstracto y de mera actividad, por lo
que para su configuración solo se exige la portación o posesión ilegitima del
arma de fuego, entendiéndose por ilegitima a aquella para la que no se cuenta
con la respectiva licencia administrativa. No se exige la lesión de un
determinado bien jurídico.
Es el poder de contar con arma de fuego, sea esta de uso civil o de guerra,
desprendiéndose dos factores tenencia legal cuando la persona se encuentra
autorizado por la autoridad competente para la posesión y uso y tenencia
ilegal cuando la persona no tiene autorización, derivando en este caso en el
delito de tenencia ilegal de arma de fuego (Calderón, 2013).
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Asimismo, refiere que al ser una figura de peligro abstracto no es necesario la
producción de un daño concreto, pues se entiende que resulta peligroso para
la sociedad la posesión de armas sin contar con la autorización administrativa
correspondiente; el ilícito de tenencia ilegal de armas de fuego se encuentra
previsto y sancionado dentro del rubro de delitos contra la Seguridad Pública
y específicamente tipificado como delito de peligro común en el artículo 279
del Código Penal. (Calderón, 2013).
De otro lado, Chirinos (2004) trata de explicar que el delito en mención por
ser de peligro abstracto se limita a castigar a una conducta que, según la
experiencia general, resulta peligrosa, sin que se torne necesaria la
demostración de ningún resultado peligroso; es decir no exige resultado de
lesión o de peligro sobre el bien jurídico protegido.
Del mismo modo, es preciso delimitar que se debe entender por tenencia, es
decir la acción típica es la mera tenencia del arma dentro de la esfera de
custodia del autor, de modo tal que se encuentra en su poder, a su alcance o a
su disposición. En el artículo 279º del Código Penal vigente que comprende
el delito de tenencia ilegitima de armas de fuego fluye que su descripción
típica es de un delito de mera actividad y de comisión instantánea, lo cual no
impide que se analice al momento de accionar penalmente la idoneidad del
arma para afectar la seguridad común. (Molina, 2016).
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que tenga poder de disposición, y en el plano subjetivo, es necesario que el
sujeto tenga animo de poseer (animus possidendi) es decir, voluntad de
ejercer dicho poder sobre la cosa. (p.425).
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El principio de proporcionalidad, tal como lo señala Castillo (2004) se ha
convertido en estos tiempos “en una herramienta hermenéutica de especial
importancia para determinar si las intervenciones del poder político sobre el
contenido jurídico de un derecho fundamental, es o no constitucional” (p. 3).
Históricamente, debemos tener en cuenta que, el principio de
proporcionalidad ha tenido sus orígenes en Alemania y en España, donde se
ha desarrollado dicho principio teniendo un rango constitucional.
2.2.2.1. Concepto
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constitucional, y la conservación de un bien o interés público que aparece
precisamente como causa de la restricción. (p.7)
Así también, en palabras de Fernández Nieto (como se cita en Becerra, 2012)
por proporcionalidad se puede entender como todo aquello que tiene
equivalencia o equilibrio.
Así, Rubio (2011) refiere que a partir del año 2004 nuestro Tribunal
Constitucional, en el Exp. 2192-2004-AA-TC, sobre acción de amparo;
discutió por primera vez la posible diferencia entre el principio de
razonabilidad y el principio de proporcionalidad; así como, estableció los tres
componentes o elementos del test de proporcionalidad que viene utilizando el
TC hasta la actualidad. El considerando de la sentencia al que hace mención
el Dr. Rubio, es el siguiente:
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una decisión que no sea arbitraria sino justa; puede establecerse, prima facie,
una similitud entre ambos principios, en la medida de una decisión que se
adopta en el marco de convergencia de dos principios constitucionales,
cuando no respeta el principio de proporcionalidad, no será razonable. En este
sentido, el principio de razonabilidad parece sugerir una valoración respecto
del resultado del razonamiento del juzgador expresado en su decisión,
mientras que el procedimiento para llegar a este resultado sería la aplicación
del principio de proporcionalidad con sus tres sub principios: de adecuación,
de necesidad y de proporcionalidad en sentido estricto o ponderación. (p. 16)
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La prisión preventiva como medida cautelar, su inserción hasta nuestros días
ha sido magnetizada teóricamente en cuanto a su justificación, y cuestionada
a la forma de su regulación legislativa y su aplicación jurídica en la práctica.
De hecho, esta institución jurídica, fue uno de los problemas críticos e
intrincados del proceso penal, tanto por su conflicto con el derecho de la
presunción de inocencia y la libertad, toda vez que en su aplicación afecta a
una persona humana, cuya responsabilidad penal esta aun, en proceso de
comprobación, por lo que será y sigue siendo uno de los problemas
legislativos y de Política Criminal de difícil.
(Binder, 2000, pág. 198). Aquí, se debe resaltar que la prisión preventiva solo
se debería otorgar, siempre y cuando sea la necesaria y la idónea, observando
detenidamente su excepcionalidad y ultima ratio a fin de salvaguardar
derechos fundamentales.
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2.2.3.1. La Prisión Preventiva en el Derecho Penal Peruano
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determinar una medida que tenga incertidumbres de su duración, y que dicho
sea de paso versión que no compartimos, más en cuanto a su provisionalidad
si la compartimos toda vez que aún no es una pena definitiva.
a. Naturaleza jurídica
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II.3. GLOSARIO DE TÉRMINOS BÁSICOS
(Castañeda, 2014)
(Silva, 2018)
(Hernández, 2014)
personales y reales.
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de los hechos controvertidos en el proceso, sea cual fuere su
hace ilícitamente, sin licencia o permiso para ello por parte del agente.
(Silva, 2018)
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para ello o pueda convertirse fácilmente para tal efecto (Castañeda,
2014).
2014).
II.4. HIPÓTESIS
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2.4.2.4. Los expedientes con requerimiento de prisión preventiva en
los casos de tenencia ilegal de armas durante el periodo 2016-2020,
deben ser revisados, debido a sus inconsistencias jurídicas penales.
Principio de Proporcionalidad
Es aquel principio que está dirigido a evitar la utilización desmedida de
una sanción o medida coercitiva que conlleva a la restricción de derechos
fundamentales ante la protección de bienes jurídicos, analizando su
idoneidad, necesidad y proporcionalidad en sentido estricto.
Es el poder de contar con arma de fuego, sea esta de uso civil o de guerra,
desprendiéndose dos factores tenencia legal cuando la persona se encuentra
autorizado por la autoridad competente para la posesión y uso y tenencia
ilegal cuando la persona no tiene autorización, derivando en este caso en el
delito de tenencia ilegal de arma de fuego (Calderón, 2013).
Prisión preventiva
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2.5.2. Operacionalización
Variables Indicadores
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Descriptivo
3.4. Tipo
Descriptivo- documental
3.5. Métodos y procedimientos
3.5.1. Método analítico porque nos ha ayudado a comprender cuál es el
sustento teórico que los jueces de investigación preparatoria, tienen para declarar
fundado un requerimiento de prisión preventiva en los casos de tenencia ilegal
de armas, omitiendo el respeto a la aplicación del principio de proporcionalidad.
3.5.2. Método analítico - sintético porque nos ha ayudado a descomponer
cada una de las partes de nuestro objeto de estudio, desde la deducción para
poderlas analizar y desarrollar individualmente con el propósito de entender las
bases y sustentos de los jueces de investigación preparatoria de Piura para
dictaminar prisión preventiva en los casos de tenencia ilegal de armas durante el
periodo 2016- a 2020.
3.5.3. Método dogmático, debido a que se han estudiado los criterios que los
jueces de investigación preparatoria de Piura, han tomado en cuenta para dictar
la medida coercitiva de prisión preventiva conforme a lo dispuesto en nuestro
CPP.
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Se considera el anti plagio y el respeto a los derechos de autor en esta
investigación.
CARÁTULA
HOJAS DEL JURADO
DEIDCATORIA
DECLARACIÓN DE AUTENTICIDAD
ÍNDICE
INTRODUCCIÓN
ABSTRAC.
2.1 Antecedentes históricos del artº 173 del código penal peruano
2.2 Bases teóricas científicas
2.2.1. El proceso penal en el Perú
2.1. Nociones generales
2.1.1. Rol del Ministerio Público
2.1.2. Rol del juez
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2.2. Las medidas de coerción penal
2.2.1. Características de las medidas coercitivas
a. Jurisdiccionalidad
b. Variabilidad
c. Instrumentalidad
d. Proporcionalidad
e. Coactivas
f. Urgentes
2.2.2. Clases de medidas coercitivas
a. Medidas de coerción personal
b. Medidas de coerción real
2.3. Derechos fundamentales, garantías y limitación
2.3.1. Derecho fundamental a la libertad personal
a. Concepción histórica
b. La libertad como derecho fundamental
2.3.2. Derecho fundamental de presunción de inocencia
a. Concepción histórica
b. Presunción de inocencia como derecho fundamental
c. Presunción de inocencia en el sistema penal
2.4. Motivación de las resoluciones judiciales
2.4.1. Nociones generales
2.4.2. Discrecionalidad del juzgador
2.4.3. Motivación de las resoluciones judiciales que dicten medidas de
coerción procesal
3. Medida coercitiva personal de prisión preventiva
3.1. Concepción histórica
3.2. Naturaleza jurídica
3.3. Presupuestos
3.3.1. Presupuestos materiales
a. Fundados y graves elementos de convicción
b. Pena probable superior a 4 años
c. Peligro procesal
i. Peligro de fuga
ii. Peligro de obstaculización
3.3.2. Presupuestos formales
a. Realización de una audiencia
b. Motivación de la resolución
3.4. Duración de la prisión preventiva
3.4.1. Plazo convencional
3.4.2. Prolongación de plazo
3.4.3. Cómputo del plazo
4. CASACIÓN N° 626-2013/MOQUEGUA
4.1. Antecedentes
4.2. Considerandos vinculantes
4.3. Análisis
5. EL PRINCIPIO DE PROPORCIONALIDAD
5.1. Concepto
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5.1.1. Principio de proporcionalidad y principio de razonabilidad
5.2. Estructura del principio de proporcionalidad
5.2.1. Subprincipio de idoneidad
5.2.2. Subprincipio de necesidad
5.2.3. Subprincipio de proporcionalidad en estricto o subprincipio de
ponderación
a. El test de proporcionalidad o test de ponderación
i. Examen de idoneidad
ii. Examen de necesidad
iii. Examen de proporcionalidad en sentido estricto
5.3. El principio de proporcionalidad en materia procesal penal
6. l delito de tenencia ilegal de armas
6.1. Definición
6.2. Tipo penal
6.3. Tipicidad
6.4. Tipicidad objetiva
6.4.1. Bien jurídico protegido
6.4.2. Verbos rectores
6.4.3. Sujeto activo
6.4.4. Sujeto pasivo
6.5. Tipicidad subjetiva
6.6. Antijuridicidad
6.7. Culpabilidad
V. ASPECTOS ADMINISTRATIVOS
En Fe Mar Ab May
1 Contacto con la realidad y determinación del problema X
de investigación
2 Elaboración de Matriz de consistencia X
3 Búsqueda de bibliografía X
4 Lectura y fichaje virtual X
5 Revisión de primer borrador de proyecto X
6 Levantamiento de observaciones X
7 Revisión del segundo borrador del Proyecto X
8 Elaboración, presentación y aprobación del anteproyecto X
9 Elaboración de diapositivas para sustentación X
10 Sustentación del Proyecto X
5.2. Presupuesto
a) Bienes
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Cuadernos 4 1.50 14.80
Corrector 2 1.00 6.00
Lápiz Mongol 4 1.80 6.00
TOTAL 100.00
b) Servicios
DETALLES COSTO
Tipos 70.00
Fotocopias 40.00
Filmación 50.00
Honorarios Profesionales 40.00
Servicio telefónico 10.00
Refrigerio 50.00
Escaneado 20.00
Pasajes 70.00
Internet 10.00
TOTAL 400.00
c) Resumen total
5.3. Recursos
Profesor Asesor.
Investigadores
Alumnos.
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Docente del Área
Computadora.
Grabadora.
Cámara digital.
Cañón multimedia.
Mesa.
Silla.
Textos.
Televisor.
D.V.D.
Material.
5.4. Financiamiento
investigador.
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6. REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS
Ferrajoli Luigui, D. e. (1995). Teoria del Garantizmo penale. Madrid: Trota S.A.
(1987). Los Derechos Humanos, Documentos Básicos (Segunda Edición ed.). Santiago,
Chile: Jurídica de Chile
Silva, J. (2018). Diccionario Jurídico. Primera edición. Volumen 1. Lima, Perú: Grijley
Justicia de Puno (tesis de pregrado). Universidad Nacional del Altiplano, Puno, Perú.
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7. ANEXOS
7.1. Matriz de consistencia
¿Qué componentes Objetivo General Hipótesis general GENÉRICOS TÉCNICAS E En el presente estudio,
del principio de Identificar los Los componentes del Método analítico INSTRUMENTOS DE después de la recopilación de
proporcionalidad componentes del principio de porque nos ha RECOLECCIÓN DE expedientes en base a la
son vulnerados por principio de proporcionalidad ayudará a DATOS información brindada por las
los Juzgados de proporcionalidad que vulnerados por los comprender cuál 1.1.1. Técnicas oficinas de Estadística y
Investigación son vulnerados por los Juzgados de es el sustento a. Recopilación Archivo General de la Corte
Preparatoria de Juzgados de Investigación teórico que los documental Superior de Justicia de Piura,
Piura, al Investigación Preparatoria de Piura, al jueces de Para poder obtener el se ha determinado que el
dictaminar prisión Preparatoria de Piura al dictaminar prisión investigación material documental universo y la muestra
preventiva en los dictaminar prisión preventiva en los casos preparatoria, será necesario recurrir a coinciden, debido a que, son
casos de tenencia preventiva en los casos de tenencia ilegal de tienen para los archivos oficiales del ocho causas penales, que
ilegal de armas de tenencia ilegal de armas, son la idoneidad, declarar fundado Poder Judicial, es decir, cumplen con las
durante el periodo armas durante el periodo necesidad y un requerimiento de la Corte superior de características de los
2016-2020? 2016-2020. proporcionalidad en de prisión Justicia de Piura, para objetivos específicos
sentido estricto. preventiva en los recopilar los expedientes establecidos en la presente
Objetivos específicos Hipótesis específicas casos de tenencia correspondientes a los investigación, es decir, que
a. Desarrollar los ilegal de armas, procesos del delito de son expedientes ingresados
alcances del a. Los alcances del omitiendo el Tenencia Ilegal de por el delito de tenencia
principio de principio de respeto a la Armas, en los cuales se ilegal de armas, señalado en
proporcionalida proporcionalidad aplicación del hayan presentado el artículo 279 del CP, y que
d y de la prisión y de la prisión principio de requerimientos de a su vez presentan el
preventiva. preventiva son proporcionalidad prisión preventiva y se requerimiento fiscal de
fáciles de . hayan declarado prisión preventiva, cuya
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b. Identificar los vulnerar. Método fundado durante los resolución judicial es objeto
expedientes de b. Los expedientes analítico - años 2016, 2017, 2018, de estudio de la presente
tenencia ilegal de tenencia ilegal sintético porque 2019 y 2020. tesis. Ahora bien, se debe
de armas durante de armas durante nos ha ayudará a b. Análisis de tener en cuenta que, en
el periodo 2016- el periodo 2016- descomponer contenido conformidad con nuestro
2020. 2020, contienen cada una de las Para seleccionar ordenamiento penal actual, el
casos de partes de nuestro información tanto de la delito de tenencia ilegal de
c. Identificar los vulneración con objeto de doctrina como de la armas, respecto al uso o
expedientes con respecto al estudio, desde la jurisprudencia, que ha portación de armas de
requerimiento de principio de deducción para tenido como objetivo, el cualquier tipo se encuentra
prisión proporcionalidad poderlas analizar determinar las razones regulado en el artículo 279 –
preventiva en . y desarrollar por las cuales los jueces G, desde octubre de 2016,
los casos de individualmente de Investigación pero por tener el presente
tenencia ilegal c. Los con el propósito Preparatoria deben estudio una delimitación
de armas durante expedientes con de entender las respetar el principio de temporal entre el año 2016 y
el periodo 2016- requerimiento de bases y sustentos proporcionalidad al 2020, es que se tratará la
2020. prisión de los jueces de momento de dictar una norma vigente durante ese
preventiva en los investigación medida coercitiva en el tiempo.
d. Analizar los casos de tenencia preparatoria de caso concreto de prisión
expedientes con ilegal de armas Piura para preventiva en los
requerimiento de durante el dictaminar procesos por tenencia
prisión periodo 2016- prisión ilegal de armas.
preventiva en 2020, tienen preventiva en los 1.1.2. Instrumentos
los casos de muchos vacíos casos de tenencia a. Ficha bibliográfica
tenencia ilegal legales. ilegal de armas Para registrar los libros
de armas durante durante el y revistas y demás
el periodo 2016- d. Los expedientes periodo 2016 a material bibliográfico
2020. con 2020. consultado; y poder
requerimiento de PROPIOS DEL facilitar su localización
prisión DERECHO cuando se necesiten
preventiva en los Método nuevamente. Ficha de
casos de tenencia dogmático, recopilación de datos
ilegal de armas debido a que se Para registrar datos de
35
durante el estudiarán los los expedientes
periodo 2016- criterios que los recolectados y
2020, deben ser jueces de analizados en la presente
revisados, debido investigación investigación.
a sus preparatoria de 1.2. TÉCNICAS DE
inconsistencias Piura, han PROCESAMIENTO Y
jurídicas penales. tomado en cuenta ANÁLISIS DE
para dictar la DATOS
medida En el presente trabajo se
coercitiva de utilizará la técnica de
prisión análisis de datos para
preventiva procesar y analizar los
conforme a lo datos que obtenidos
dispuesto en durante la búsqueda de
nuestro CPP, así información en la
como en la presente investigación
casación N° 626- los cuales han sido
2013/Moquegua organizados en un
que forma parte archivo creado en
de la doctrina Microsoft Word
jurisprudencial.
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