Teoría de la Escisión

Concepto.- La “escisión” o “spin-off” es un término poco conocido en la práctica

del derecho corporativo en Bolivia, pero bastante común en otras jurisdicciones.
Se trata de la contracara de la “fusión” de dos sociedades. Si en una fusión, dos
sociedades convergen y se vuelven una sola sociedad, en la escisión pasa
exactamente lo contrario; una sociedad inicia el trámite de escisión, para ser
separada en dos diferentes sociedades, con personalidades jurídicas
separadas.
Historia.- Es relevante que la escisión no forma parte del texto del Código de
Comercio. La palabra “escisión” no aparece ni una sola vez. Pese a que el
Código de Comercio no contempla este procedimiento de manera expresa, el
Manual de Procedimientos del Registro de Comercio sí lo contempla dentro de
sus disposiciones. La “escisión” fue incluida en la lista de trámites a través de
resolución ministerial MDPyEP/DESPACHO No. 265/2009, de fecha 10 de
diciembre de 2009.
Tipos de escisión.- De acuerdo con Pérez-Fadón son los siguientes:
Escisión total. Una entidad divide en dos o más partes la totalidad de su
patrimonio social y los transmite en bloque a dos o más entidades ya existentes
o nuevas, como consecuencia de su disolución sin liquidación, mediante la
atribución a sus socios, con arreglo a una norma proporcional, de valores
representativos del capital social de las entidades adquirientes de la aportación.
Escisión parcial. Cuando una entidad segrega una o varias partes de su
patrimonio social que constituyan ramas de actividad y las transmite en bloque
a una o varias entidades de nueva creación o ya existentes, recibiendo a
cambio valores representativos del capital social de estas últimas, que deberá
atribuir a sus socios.
Escisión de participaciones mayoritarias. Cuando una entidad segrega una
parte de su patrimonio social, constituida por participaciones en el capital de
otras entidades que confieran la mayoría del capital social en las mismas, y la
transmite a otra entidad, de nueva creación o ya existente, recibiendo a cambio
valores representativos del capital de la entidad adquirente, que deberá atribuir
a sus socios

Figuras básicas de escisión.- Son tres, a saber:

Incorporación. Se da cuando la parte que se separa pasa a una sociedad ya
constituida.
Fusión. Se da cuando varias empresas ceden parte de sus activos para crear
una sociedad nueva.
Escisión interna o propia. Se da cuando una empresa adiciona parte de su
patrimonio para constituir una nueva.
Cómo se maneja legalmente.- Legalmente se establece que existe escisión
cuando una sociedad utiliza parte de sus recursos y los transfiere en un
paquete o en varias partes a una o más sociedades existentes o las destina a la
creación de una o varias sociedades, o también, una sociedad se separa sin
implicar su liquidación al dividir sus propiedades en dos o más partes que se
transfieren a las sociedades existentes o nuevas sociedades.
Actores de la escisión.- En la figura legal de escisión existe dos jugadores:
 Sociedad escindente. Empresa (s) que genera (n) la operación.
 Sociedad beneficiaria. Es la resultante del proceso de partición.
Razones para escindir una empresa.- Los casos más célebres de escisión
han tenido alguna relación con la sucesión de empresas, generalmente
familiares, no constituidas como Sociedad Anónima o con acciones
nominativas. Las desavenencias personales o de intereses entre los herederos
les lleva en muchas ocasiones a escindir la empresa.
En otros casos, el desacuerdo entre los socios fundadores ha tenido este
mismo resultado. Normalmente, estos casos no responden a una conveniencia
relacionada con la eficiencia o la rentabilidad de las nuevas empresas o algún
problema de dimensión de la empresa inicial.
Entre los escasos ejemplos existentes de “escisión estratégica”, podemos citar
como causas, las barreras institucionales, tales como el establecimiento en
países distintos o el aprovechamiento de incentivos a la creación de
empresas o a la dimensión reducida.
A menudo, la creación de filiales responde a los mismos motivos que la
escisión: Diversificación de riesgos y limitación de responsabilidad y, sobre
todo, apalancamiento en capital.
Por esa razón, esta operación no evitaría la concentración de mercado, sino
que puede responder, entre otros, a motivos de imagen, economías de gestión,
evitación de costes de control, externalización de riesgos y pérdidas y uno muy
importante de tipo financiero: Buscar un mayor apalancamiento en capital en
las inversiones actuales, sin perder el control, ni la capacidad de
endeudamiento. Esto se debe a que la entrada de nuevos accionistas
minoritarios en las empresas escindidas (dependientes) permite al grupo
reducir la inversión en dicha empresa a un estricto porcentaje de control, a
modo de holding. De esta forma, la empresa matriz no tiene por qué ampliar el
volumen de su inversión para poseer una empresa con un activo total mucho
mayor que el valor teórico de su cartera de control.
En la escisión propia, la separación patrimonial puede suponer una separación
de intereses entre los accionistas o bien una confluencia entre éstos, es decir,
los accionistas pueden repartirse las empresas resultantes o bien pueden
repartir las acciones de las empresas nuevas entre todos los accionistas, en
proporción a las partes alícuotas de la empresa original. En ocasiones, las
habilidosas gestiones de los administradores pueden tener como resultado
fáctico la expulsión de accionistas incautos hacia una empresa que fracasará,
en beneficio de la consolidación de determinados intereses mayoritarios y
finalmente indiscutibles.