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ESCISIONES DE EMPRESAS CONCEPTO Y CLASES DE ESCISIONES

El concepto genuino de escisin es la operacin inversa a la fusin, es decir, la empresa comn desaparece y se crean dos o ms sociedades nuevas. Es un caso poco frecuente; ya se coment la tendencia natural de los sectores a la concentracin. A veces, por motivos de eficiencia, se pueden dividir explotaciones en fases sucesivas de una o varias cadenas de valor o en zonas o segmentos de mercado, pero la empresa, por lo que respecta a su capital, sigue siendo la misma. Se habla, en todo caso, de creacin de filiales, que viene a ser el fenmeno inverso a las absorciones No procede aqu recordar la distincin entre los conceptos de filial y sucursal. La sociedad antigua no deja de existir, aunque es usual que decida desprenderse de parte de sus recursos y escindirlos jurdicamente. El registro de esos recursos se sustituir ahora por inversiones financieras, representativas de la titularidad sobre la nueva compaa. Estaramos en la problemtica de los grupos de sociedades.

Hacemos la distincin entre escisin propia e impropia, segn desaparezca o no la empresa escindente. De forma didctica, podramos denominar al primer tipo gemacin y al segundo mitosis. Existe otro tipo de escisin, si cabe ms impropia an, puesto que s contribuye al fenmeno de la concentracin, cuando la parte escindida no se constituye como nueva empresa, sino que se cede a una tercera sociedad, quien la ab-

RAZONES PARA SU CONSTITUCIN La fundacin de empresas conjuntas, ha tenido lugar, normalmente, por motivos de costes de control, es decir, por evitar los costes de interactuar, de forma cotidiana, desde distintas perspectivas de intereses. Evita que se tengan que especificar ex ante complejas normas para regular el funcionamiento del acuerdo. Desde el punto de vista tcnico, esta forma de cooperacin no tiene por qu ser ms eficiente que los acuerdos de produccin conjunta. De hecho, existe el inconveniente del coste que supone la creacin y funcionamiento de la nueva entidad. Por eso, la alternativa societaria de la cooperacin es ms eficiente cuando los proyectos de Investigacin y Desarrollo que dicha sociedad llevar a cabo son a muy largo plazo (como mnimo, el tiempo necesario para amortizar los gastos de constitucin y las inversiones inciales). Entre los socios fundadores, no suele ser tan relevante el reparto de beneficios por parte de la nueva empresa, por lo tanto, suelen mantener una poltica que les permita mantener la cotizacin estable en los mercados. La razn principal por la que se suelen crear empresas conjuntas es la necesidad de externalizar determinados procesos tecnolgicos, ms bien arriesgados, de los que sern beneficiarios (a modo de clientes de la nueva empresa) lo socios fundadores, por complementariedades de cada uno de ellos en su respectivo sector. Tambin puede buscarse una aventura comn en un sector que no existe an o en el que no se habran podido introducir, con los recursos financieros y tecnolgicos con que cuentan por separado.

RAZONES PARA LA ESCISIN Los casos ms clebres de escisin han tenido alguna relacin con la sucesin de empresas, generalmente familiares, no constituidas como Sociedad Annima o con acciones nominativas. Las desavenencias personales o de intereses entre los herederos les lleva en muchas ocasiones a escindir la empresa. En otros casos, el desacuerdo entre los socios fundadores ha tenido este mismo resultado. Normalmente, estos casos no responden a una conveniencia relacionada con la eficiencia o la rentabilidad de las nuevas empresas o algn problema de dimensin de la empresa inicial. Entre los escasos ejemplos existentes de escisin estratgica, podemos citar como causas, las barreras institucionales, tales como el establecimiento en pases distintos o el aprovechamiento de incentivos a la creacin de empresas o a la dimensin reducida. A menudo, la creacin de filiales responde a los mismos motivos que la escisin: Diversificacin de riesgos y limitacin de responsabilidad y, sobre todo, apalancamiento en capital.

Por esa razn, esta operacin no evitara la concentracin de mercado, sino que puede responder, entre otros, a motivos de imagen, economas de gestin, evitacin de costes de control, externalizacin de riesgos y prdidas y uno muy importante de tipo financiero: Buscar un mayor apalancamiento en capital en las inversiones actuales, sin perder el control, ni la capacidad de endeudamiento. Esto se debe a que la entrada de nuevos accionistas minoritarios en las empresas escindidas (dependientes) permite al grupo reducir la inversin

en dicha empresa a un estricto porcentaje de control, a modo de holding. De esta forma, la empresa matriz no tiene por qu ampliar el volumen de su inversin para poseer una empresa con un activo total mucho mayor que el valor terico de su cartera de control. CLASIFICACION DE LA ESCISIN As como la fusin abarca varios supuestos tales como la consolidacin y la incorporacin, en la escisin se presentas diferentes supuestos. Debe hacerse una aclaracin respecto de la clasificacin de la escisin, consistente en que los textos normativos que regulan el fenmeno efectan la diferenciacin de las especies de la escisin mediante la consagracin normativa, sin regular de manera expresa la sntesis conceptual. ESCISIN PROPIA Se divide en: ESCISIN TOTAL: Se entiende que hay escisin total cuando una sociedad existente desdobla o divide su patrimonio y, por ende, su personalidad jurdica en dos o mas partes, en las cuales cada una de ellas se traspasa en bloque a una o mas sociedades de nueva creacin, entendindose que la sociedad aportante deja de existir por el hecho del perfeccionamiento de la operacin, pasando los socios de tal ente a ser socios de las nuevas sociedades constituidas. En esta clase de escisin tambin se presenta el caso de que la sociedad escindenda es absorbida de manera total por la nueva sociedad constituida, que para tales efectos se denomina sociedad escindida absorbente. Las notas predominantes de esta clase de escisin son la extincin de la sociedad escindenda; el traspaso de la totalidad del patrimonio a la sociedad escindida; el traspaso en bloque del patrimonio de una sociedad a la(s) otra(s) y que la transmisin patrimonial se opera a aves de la va de la sucesin universal. Dado que lo realmente relevante es la divisin del patrimonio a fin de su total transmisin, que tiene por causa la disolucin sin liquidacin, la escisin total

tiene un especial carcter extintivo, puesto que no cabe continuar una sociedad sin patrimonio. Segn que las sociedades beneficiarias ya existan o no al momento de la operacin escisoria, se tiene dos modalidades de escisin total: Escisin Total con absorcin, o escisin parcial para constituir nuevas sociedades. ESCISIN PARCIAL: Otra modalidad de la escisin se presenta en el desdoblamiento de una persona jurdica sin disolucin de sta, mediante la creacin de otra u otras sociedades, las cuales son beneficiarias de la transmisin parcial del patrimonio de la primera. En Colombia, el articulo 67 del Decreto 663 de 1993, Ya transcrito, no indica de manera expresa si la Entidad escindenda puede, al trasladar parte de su patrimonio a otra o a otras sociedades, continuar existiendo. Del anlisis del articulo mencionado y teniendo en cuenta el criterio de divisin, expresado el momento de tratar la escisin parcial, consideramos que en las instituciones financieras no pueda presentarse la escisin parcial; adems, mientras el cdigo de comercio no sea modificado, al sancionarse la nueva ley que contenga el nuevo rgimen de escisin parcial, no es viable la aplicacin de la escisin parcial a las entidades financieras, puesto que, en cuanto a lo previsto sobre este aspecto, por el Decreto-Ley 663 de 1993, debe aplicarse las normas del Cdigo de Comercio, el cual tampoco prev nada sobre el particular. ESCISIN IMPROPIA: Se presenta cuando se verifica la transmisin de parte del patrimonio de una sociedad a otra (s) sociedad (es) beneficiarias, recibiendo en contraprestacin la propia sociedad escindida acciones o participaciones de aqullas. La impropiedad consiste en la falta de integracin de los accionistas de la sociedad escindida en las sociedades beneficiarias, que es un requisito de la esencia de la escisin. En estos casos lo que se presenta es una segregacin de parte del patrimonio para constituir una sociedad, pero radicando la titularidad de las participaciones de la nueva sociedad, en cabeza de la sociedades segregante. Esta operacin no esta regulada en nuestro derecho, por lo que su atipicidad impedira que, en un momento dado, se le aplicaran las ventajas tributarias o concebidas por el derecho comercial para ciertos casos. Adems, en la segregacin la entidad segregante no deja de tener bajo su haber determinado patrimonio, por

cuanto as traspasare todo su patrimonio a la nueva sociedad, continuara siendo titular del de tal sociedad al radicarse en ella las acciones o participaciones de la sociedad beneficiaria. ESCISION HOMOGNEA Y HETEROGENEA: La escisin es homognea cuando se verifica identidad de tipo entre las sociedades escidenda y escisionada es decir, cuando ellas son annimas, de responsabilidad limitada, etc. La escisin es heterognea cuando se presenta identidad de tipo entre las sociedades escindenda y escisionada.

EMPRESAS CONJUNTAS CONCEPTUACIN

Responde al concepto de joint-venture societaria, que se ha dado entre grandes empresas multinacionales y que recientemente se ha pretendido fomentar entre las PYME, para que superen algunos problemas derivados de su tamao (Sociedades de Accin Colectiva). Supone la constitucin de una nueva sociedad mercantil, con personalidad jurdica propia, entre dos o ms empresas socias, para un determinado proyecto industrial o comercial. Tambin es tericamente posible que una sociedad en funcionamiento se convierta en conjunta porque otras empresas adquieran sus acciones, con nimo de controlarla en comn. A menudo, la constitucin de empresas conjuntas se confunde con la fusin, por lo que conlleva de puesta en comn de patrimonios. De hecho, ha sido definida como una hibridacin entre la cooperacin y la fusin empresarial (Aragn y Haro, 2001, p. 49). La diferencia fundamental entre ambos tipos de operaciones es que las empresas que se fusionan dejan de existir y transmiten a la nueva sociedad su patrimonio a ttulo universal.

En general, los motivos para constituir empresas conjuntas vienen a coincidir con los comentados acerca de la creacin de filiales, solo que la iniciativa es comn a varias sociedades. En la prctica, este tipo de empresas, aun cuando se constituyen como persona jurdica, rara vez tienen una vida superior a los cinco aos, dado que su objeto social est casi siempre relacionado con proyectos tecnolgicos de las empresas fundadoras.

Un problema importante en la creacin de empresas conjuntas es distribuir los porcentajes entre empresas creadoras, que pueden ser muy distintas, de forma que normalmente ninguna de ellas ejerza el control. En el proceso previo a la constitucin se plantear un problema de negociacin y a veces de incentivos. Aun as, el conjunto de las empresas que se pusieron de acuerdo suele conservar, entre todas, el control mayoritario, de forma que puedan existir otros accionistas minoritarios. El concepto de "joint-venture" no tiene un significado legal preciso. Desde el punto de vista acadmico, a menudo, se intercambia con el trmino Partnership, identificable como joint-venture contractual, y se emplean ambos indistintamente para designar acuerdos societarios o meras estrategias cooperativas. Ambas modalidades se usan frecuentemente en el mbito de la cooperacin comercial, aunque su importancia es mayor en los terrenos de la Investigacin y Desarrollo tecnolgicos y la produccin industrial. Su regulacin legal en Espaa se cie a la normativa sobre grupos de sociedades. La Comunidad europea emiti el Reglamento 418/1985 sobre joint-ventures, para evitar que este tipo de acuerdos implicase restricciones a la competencia. La gran diversidad de objetivos y condiciones determina la inexistencia, en el mbito internacional, de usos y costumbres aplicables o de contratos tipo o estndar. CARACTERSTICAS DE LA EMPRESA CONJUNTA No existen requisitos sobre la forma de actuar conjuntamente. Las empresas pueden firmar un contrato de colaboracin, constituir una Unin Temporal de Empresas (UTE - reconocidas por el derecho Espaol) o incluso una sociedad participada por ambas. Es necesario, sin embargo, un compromiso a largo plazo, y tambin es caracterstica de la empresa conjunta el que las empresas sigan siendo independientes entre s (no existe ni fusin ni absorcin). En una empresa conjunta los socios suelen seguir operando sus negocios o empresas de manera independiente. La empresa conjunta supone un negocio ms, esta vez con un socio, cuyos beneficios o prdidas reportarn en la cuenta de resultados de cada uno en funcin de la forma jurdica con la que se haya estructurado la propia empresa conjunta.

Seria bueno aclarar si el Joint Venture implica solamente la sociedad estratgica entre empresas de generacin privada o si el concepto es aplicable a empresas privadas en conjunto con organizaciones de la administracin publica de orden nacional, provincial o municipal. Si esto es posible la integracin de capitales privados con inversin publica acarreara beneficios de caractersticas imponderables para los Estados, especialmente cuando estas acciones conjuntas tengan lugar en el rea de las ciencia y la tecnologa. es compartir riesgos al ser aliados. MOTIVOS PARA CONSTITUIR UNA EMPRESA CONJUNTA Hay muchas ventajas que contribuyen a convencer a las compaas para realizar empresas conjuntas. Estas ventajas incluyen el compartir costos y riesgos de los proyectos que estaran ms all del alcance de una sola empresa. Son muy importantes las empresas conjuntas en aquellos negocios en los que hay necesidad de fuertes inversiones iniciales para comenzar un proyecto que reportar beneficios a largo plazo (como, por ejemplo, el sector petrolfero o algunas grandes obras). Para las firmas pequeas, medianas y grandes, la empresa conjunta ofrece una oportunidad de actuar de forma conjunta para superar barreras, incluyendo barreras comerciales en un nuevo mercado o para competir ms eficientemente en el actual. Es muy habitual, por tanto, encontrar la creacin de empresas conjuntas para acceder a mercados extranjeros que requieren de importantes inversiones y de un know-how especfico del pas en el que se intenta entrar (para lo cual uno de los socios suele ser una empresa nacional que conozca el mercado, y el otro aquel que pretende introducir sus productos). DOCUMENTACIN ESPECFICA PARA LA SOLICITUD DE ESCISIN Adems de los documentos que se relacionan, es necesario que a la solicitud para la salinizacin de una escisin se acompaen los documentos que se sealan a continuacin, siempre y cuando los mismos no reposen ya en los archivos del en ente de supervisin, circunstancia sta que puede indicarse en el oficio de solicitud. Es de advertir que el ente de control puede solicitar para su anlisis y evaluacin cualquier informacin adicional que

considere pertinente para cada caso en particular, con el fin de garantizar la transparencia de la operacin y la proteccin de los derechos de los acreedores y socios minoritarios. El proyecto de escisin, que forma parte integral del acta y que debe contener como mnimo lo siguiente, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 4 de la Ley 222 de 1995:

Los motivos de la escisin y las condiciones en que se realizar. El nombre de las sociedades que participarn en la escisin. En el caso de creacin de nuevas sociedades, los estatutos de las mismas. La discriminacin y valoracin de los activos y pasivos que se integrarn al patrimonio de la sociedad o sociedades beneficiarias.

El reparto entre los socios de la sociedad escindente, de las cuotas, acciones o partes de inters que les correspondern en las sociedades beneficiarias, con explicacin de los mtodos devaluacin utilizados.

La opcin que se ofrecer a los tenedores de bonos, en caso de tener una o ms de las sociedades participantes en el proceso bonos en circulacin.

Estados financieros de las sociedades que participen en el proceso de escisin, los cuales deben cumplir con los requisitos sealados en el numeral 2.8. de esta circular.

La fecha a partir de la cual las operaciones de las sociedades que se disuelven habrn de considerarse realizadas para efectos contables, por cuenta de la(s) sociedad(es) beneficiaria(s).

Aviso de escisin, el cual deber ser publicado en la seccin econmica de un diario de amplia circulacin nacional y en uno de amplia circulacin en el domicilio social. De acuerdo con lo establecido en el artculo 5 de la ley 222 de 1995, en concordancia con el artculo 174 del Cdigo de Comercio, el aviso deber contener:

Los nombres de las compaas participantes, sus domicilios y el capital social, o el suscrito y pagado, en su caso;

El valor de los activos y pasivos de la o las sociedades escindentes y de la o las beneficiarias;

La indicacin respecto a si los socios de la escindente participarn o no en la o las sociedades beneficiarias en el mismo porcentaje de participacin que tenan en la sociedad escindente. La sntesis del anexo explicativo de los mtodos devaluacin utilizados y del intercambio de partes de inters, cuotas o acciones que implicar la operacin, cuando sea del caso, certificada por el revisor fiscal, si lo hubiere o, en su defecto, por un contador pblico.

Balance y Estado de Resultados que se tendran para cada una de las sociedades que resulten como producto de la escisin, elaborados a la fecha de corte de aquellos que sirvieron como base para decidir sobre la escisin, bajo el supuesto de que a dicha fecha ya se hubiese realizado la citada reforma, especificando claramente cul sociedad asumir el cumplimiento de las obligaciones surgidas de las emisiones de ttulos que tengan en circulacin las sociedades que vayan a escindirse.

Hoja de trabajo utilizada para la elaboracin de los estados financieros a que se refiere el numeral anterior, indicando la metodologa y los supuestos empleados. A este documento deber adjuntarse el archivo de clculo correspondiente, en Excel, utilizando un disquete u otro medio magntico idneo.

Concepto de la Superintendencia de Industria y Comercio en relacin con el cumplimiento de las normas que regulan las prcticas comerciales restrictivas, de conformidad con lo dispuesto en el numeral 10. del artculo 177 del Cdigo de Comercio, en concordancia con el artculo 227 de la ley 222 de 1995, siempre y cuando la operacin implique consolidacin o integracin de empresas o patrimonios y no se encuentre dentro del rgimen de autorizacin general, conforme a la Circular 10 de 2001 de la Superintendencia de Industria y Comercio.

Para efectos de iniciar el trmite, bastar con acreditar que se present la solicitud correspondiente; no obstante, slo se expedir la autorizacin para la solemnizacin de la reforma cuando se tenga el concepto mencionado

En los dems casos de consolidacin o integracin de empresas o patrimonios, se allegar certificacin suscrita por el representante legal el revisor fiscal, si lo hubiere, en donde se indique que la sociedad se encuentra dentro del rgimen de autorizacin general, conforme a la mencionada Circular 10 de 2001.

EJEMPLOS

Venezuela y Bolivia acuerdan conformar empresas conjuntas en el rea energtica Bolivia

Las compaas se dedicarn a sectores como el gas, la refinacin, el sector elctrico, la exploracin y explotacin. Adems se formar una firma binacional de alimentos. La Paz. Venezuela y Bolivia acordaron la conformacin de cinco compaas binacionales en las reas de gas, refinacin, sector elctrico, exploracin y explotacin.

As se determin en una reunin de la Comisin Econmica Conjunta Venezuela Bolivia, que se efectu en el marco de la visita que realiz el presidente boliviano, Evo Morales, a la ciudad venezolana de Barinas.

El ministro de Energa y Petrleo de Venezuela, Rafael Ramrez, seal que en el encuentro quedaron listos para la firma de Chvez y Morales, seis acuerdos nuevos y se dio seguimiento

A otros 10, dijo Hidrocarburos Bolivia. Actualmente, Venezuela trabaja en la exploracin y explotacin en Bolivia de doce bloques de hidrocarburos, que implican una inversin inicial de US$100 millones y podra llega a los US$900 millones.

Tambin ambos pases acordaron que Venezuela continuar suministrando 330 mil barriles de diesel, se enviar asfalto a Bolivia y se resolvi la construccin de un complejo petroqumico para producir 700 mil toneladas de urea.

Entre las empresas conjuntas, se cuenta la creacin de una compaa de alimentos que abarcar toda la cadena productiva, y pondr nfasis en el intercambio de semillas de papa y maz.

Tambin ambos pases firmarn una carta de intencin para la importacin de ocho toneladas de aceite refinado de soya desde Venezuela.

MITSUI Y PETROBRAS CREARN UNA EMPRESA CONJUNTA PARA FABRICAR BIOETANOL Tokio.- La compaa nipona Mitsui anunci hoy la formacin de una empresa conjunta con las entidades brasileas Petrobras e Itaruma Participacoes para fabricar bioetanol a partir de caa de azcar en el pas latinoamericano. Un empleado en una gasolinera de la compaa de Petrobras en la ciudad de La Paz, Bolivia. Segn un comunicado de la empresa nipona de comercio, la prioridad de la nueva compaa ser la exportacin de bioetanol a Europa, EEUU y Japn, donde se utilizar para la generacin de energa y transporte, en este ltimo caso, en forma de combustible para vehculos. Mitsui seal que este proyecto tiene como objetivo la mitigacin del calentamiento global a travs de la creacin de un sistema de suministro estable de bioetanol, que proporciona energa ms limpia. El bioetanol emite menos dixido de carbono al entrar en combustin que los combustibles fsiles como la gasolina. La nueva empresa la formarn Mitsui and Co, la compaa Petroleo Brasileiro (Petrobras) y la entidad agrcola Itaruma Participacoes. Mitsui y Petrobras aportarn cada uno 6.000 millones de yenes (56,6 millones de dlares) o un 20 por ciento del coste total de la nueva empresa, respectivamente.

Por su parte, Itaruma Participacoes aportar hasta un 60 por ciento de los 30.000 millones de yenes (283 millones de dlares) que se planea cueste el nuevo proyecto en su totalidad. Mitsui espera que la nueva empresa empiece a funcionar en la segunda mitad de 2009 y que aumente gradualmente su produccin hasta alcanzar los 200.000 kilolitros de bioetanol en 2013. MTODOS DE VALORACIN Aunque no es tema de este captulo, y por tanto, no se van a desarrollar, solo a manera de informacin se esbozan los mtodos de valoracin para estos casos: Mtodo de valor en libros. Modelo flujo de caja descontado Modelo (mtodo) ganancia Econmica. Mtodo de amortizacin del Goodwill. Mtodo de capitalizacin del superbeneficio. 6.4.1. Mtodo de valor en libros. El valor patrimonial o valor en libros, no obstante ser el mtodo al que mas recurren las empresas, es el ms impreciso y anti tcnico, e incluso su resultado puede alejarse mucho del valor real de la sociedad, debido a que 1) no refleja la capacidad organizacional; 2) no muestra la participacin de la empresa en el mercado y olvida las caractersticas del mismo; 3) no tiene en cuenta el valor de los intangibles (marcas, patentes, licencias, concesiones, modelos industriales, entre otros); 4) olvida la relacin entre la participacin en un mercado y el grado de madurez del mismo, no obstante que tal relacin representa un aspecto clave en cualquier proceso de planeacin estratgica, determina el futuro de la empresa y la capacidad de maniobra indispensable para la generacin de utilidades; 5) Si una empresa ha hecho grandes inversiones en activos, pero la situacin del mercado es tal que ellos generan un capacidad de planta sub-utilizada, el comprador resulta pagando los errores de la anterior administracin, caso en el cual el valor del activo no refleja

la contribucin del mismo a la determinacin del valor de la empresa y 6) la introduccin de la valorizacin de los activos, con el objeto de corregir las deficiencias derivadas de la utilizacin de valores histricos, no elimina los defectos relacionados con la falta de medicin de la capacidad generadora de utilidades. Por lo anterior, este mtodo ayuda a encontrar un valor en liquidacin, no un valor de una empresa en marcha con una capacidad productiva frente a un mercado.