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1.2. CONDENATORIAS
PRIMERA: Consecuencia de las anteriores declaraciones se condene a la demandada
al reconocimiento y pago de pensión de invalidez conforme al régimen consagrado en
el artículo 1 de la Ley 860 de 2003, a partir del día en que se solicitó el derecho ante el
Fondo de Pensiones COLFONDOS S.A PENSIONES Y CESANTIAS.
SEGUNDA: Consecuencia de las anteriores declaraciones se condene a la demandada
al pago de los intereses moratorios por el no reconocimiento oportuno de la prestación
de que trata el artículo 141 de la Ley 100/93.
TERCERA: Consecuencia de las anteriores declaraciones se condene a la demandada a
liquidar la pensión sobre un IBL de 1.5 SMLM.
CUARTA:
2. SUBSIDIARIAS
2.1. DECLARATIVAS
PRIMERA: Que se declare la indexación de la primera mesada pensional de la pensión
de invalidez de mi representada.
2.2. CONDENATORIAS
PRIMERA: Consecuencia de las anteriores declaraciones se condene a la demandada a
la indexación de la primera mesada pensional, a partir del momento en el que se solicitó
la pensión de invalidez.
IV. FUNDAMENTOS Y RAZONES DE DERECHO
1. Fundamentos constitucionales
ARTICULO 13. Todas las personas nacen libres e iguales ante la ley, recibirán
la misma protección y trato de las autoridades y gozarán de los mismos
derechos, libertades y oportunidades sin ninguna discriminación por razones de
sexo, raza, origen nacional o familiar, lengua, religión, opinión política o
filosófica.
El Estado promoverá las condiciones para que la igualdad sea real y efectiva y
adoptará medidas en favor de grupos discriminados o marginados.
El artículo citado es relevante al caso toda vez que es imperativo que las personas sean
protegidas en un mayor grado en razón de su condición física, y en el presente caso
tenemos que LAURA CAMILA PEREZ quien sufre de esclerosis múltiple se encuentra
o encaja en esos sujetos que el estado protege de manera especial toda vez que su
condición física le produce una perdida en la capacidad laboral, es por ello que su
derecho a la pensión es imperativo sea otorgado.
Teniendo en cuenta las características del caso en concreto, donde podemos evidenciar
que la señora LAURA CAMILA PEREZ ha cumplido a cabalidad con los requisitos
exigidos por la ley para que se le sea reconocida la pensión de invalidez de acuerdo a
los parámetros del artículo 39 de la ley 100 de 1993 en su parágrafo segundo, se le debe
respetar su derecho adquirido de conformidad al inciso 10 del artículo 48 superior para
que de esta forma se vea reflejado el cumplimiento de los principios de eficiencia,
universalidad y solidaridad.
ARTICULO 53. El Congreso expedirá el estatuto del trabajo. La ley
correspondiente tendrá en cuenta por lo menos los siguientes principios
mínimos fundamentales:
2. Fundamentos legales
Régimen Aplicable al caso en concreto
Teniendo en cuenta que la señora LAURA CAMILA PEREZ no hace parte del régimen
de transición consagrado en el artículo 36 de la ley 100 de 1993, ya que como se aclara
en los hechos la señora LAURA CAMILA PEREZ a la entrada en vigencia de la ley
100 de 1993 aun no tenía 15 años de servicio cotizados, solo acreditativa de 2 años en
sus cotizaciones al sistema, por otro lado también se descarta este régimen de transición
ya que a la fecha de vigencia de la ley 100 la señora LAURA CAMILA PEREZ no tenía
35 años de edad o más, para dicha fecha la señora LAURA CAMILA PEREZ solo tenía
28 años de edad, por último se debe dejar de lado la aplicabilidad del decreto 758 de
1990 o la ley 100 de 1993 pura (sin modificación actual), ya que como en los hechos se
menciona, estos ocurrieron en vigencia de la modificación actual del artículo 39 de la
ley 100 de 1993, la cual es el artículo 1 de la ley 860 de 2003 (además de no pertenecer
al régimen de transición), se deja claro que el acápite aplicable para este caso en
concreto es el parágrafo segundo como se resalta fuera del texto, en el entendido que
LAURA CAMILA PEREZ ya tenía 1100 semanas cotizadas al sistema al momento de
la ocurrencia de los hechos, es decir más del 75% de las semanas mínimas requeridas
para acceder a la pensión de vejez, por ello solo en este caso en concreto se deben
acreditar 25 semanas cotizadas teniendo en cuenta lo ya mencionado con respecto a la
capacidad laboral residual a razón de la enfermedad de Esclerosis Múltiple.
Ley 1392 de 2010 modificada por el artículo 140 de la ley 1438 de 2011
“Enfermedades Huérfanas”
Se hace alusión a la presente norma ya que es una de las formas en las cuales se puede
determinar si la enfermedad de Esclerosis Múltiple la cual padece la señora LAURA
CAMILA PEREZ es considerada como una enfermedad degenerativa, crónica o
congénita. Frente al caso la norma citada nos da la definición de lo que es una
enfermedad huérfana lo cual tiene las mismas características de las enfermedades
degenerativas, crónicas o congénitas, para constatar que la esclerosis Múltiple sea
catalogada como una enfermedad huérfana nos remitimos a la última resolución
actualizada por el Ministerio de Salud y Protección Social la cual es Resolución 5265 de
2018, donde en su listado de enfermedades huérfanas se encuentra la enfermedad de
nombre Esclerosis Múltiple con Numero 899 y Código CIE 10 - G35X.
3. Fundamentos jurisprudenciales
a. Capacidad laboral residual en cuanto a la fecha de estructuración
Sentencia T-561 de 2010 con ponencia del Dr. NILSON PINILLA PINILLA
En la sentencia T-561 de 2010, a través de agente oficioso, una mujer interpuso
acción de tutela para solicitar la protección de sus derechos fundamentales a la
igualdad, al mínimo vital y a la seguridad social, presuntamente vulnerados por
el ISS al negarle el reconocimiento de la pensión de invalidez, con fundamento
en que no cumplía los requisitos de la norma aplicable a la fecha en que se
estructuró la invalidez, esto es, el 17 de noviembre de 1983, momento en el que
le diagnosticaron esquizofrenia esquizo-afectiva, aun cuando cotizó al sistema
de manera interrumpida durante 23 años desde el 19 de julio de 1983.
Esta Corporación encontró que el estado de salud y la condición mental de la
accionante le permitieron, con dificultad, realizar un alto número de aportes
hasta el año 2004, momento en que solicitó la calificación de la invalidez. Con
fundamento en esto, concluyó que la fecha de estructuración definida en el
dictamen de calificación no podía ser la aceptada para reconocer la pensión de
invalidez, toda vez que posteriormente pudo seguir aportando, pues era claro
que su actividad laboral no cesó sino hasta esta última fecha.
Así entonces, para la Corte no era razonable que a la accionante le hubieran
fijado la fecha de estructuración para el año 1983, momento en que fue
diagnosticada con esquizofrenia, por tanto, consideró que, al momento de
reconocer la pensión de invalidez en casos como este, las administradoras de
fondos de pensiones debían establecer dicha fecha a partir del momento en que
se consolidara una verdadera situación de invalidez. Por ello, teniendo en
cuenta que el 21 de octubre del 2004 fue emitido el dictamen de calificación de
la pérdida de la capacidad laboral, este Tribunal consideró que este era el
momento en el que la enfermedad padecida por ella no le habría permitido
verdaderamente continuar laborando. En consecuencia, tuteló los derechos
fundamentales al mínimo vital y a la seguridad de la peticionaria y ordenó a la
entidad el reconocimiento de la pensión de invalidez.
Sentencia T 046 de 2019 con Magistrado ponente Gloria Stella Ortiz Delgado
La presente sentencia tiene enfoque con la presente demanda, toda vez que estamos
invocando la enfermedad de esclerosis múltiple la cual sufre LAURA CAMILA PEREZ,
para elevar la petición que se tenga en cuenta el tiempo cotizado al sistemas con
posterioridad a la fecha de estructuración del dictamen de pérdida de capacidad labora,
pues es este último el momento en donde real y efectivamente se pierde la capacidad
laboral debido a lado degeneración de causa este tipo de enfermedad degenerativa.
Con la presente podemos ver que en el caso de la señora LAURA CAMILA PEREZ se
configura dentro de la capacidad laboral residual, ya que como se ha mencionado en los
hechos con las respectivas fechas, con posterioridad a la fecha de estructuración la
señora LAURA CAMILA PEREZ ha realizado actividad productiva a razón de su
enfermedad de Esclerosis Múltiple (enfermedad degenerativa, crónica o congénita) que
le permitió satisfacer sus necesidades básicas, en este caso aportar al sistema para así
poder reunir los requisitos para el reconocimiento de su pensión de invalidez.
Para la corte tales prácticas son inconstitucionales por dos razones. En primer
lugar, constituyen un enriquecimiento sin justa causa, debido a que: “(…) no
resulta consecuente que el sistema se beneficie de los aportes hechos con
posterioridad a la estructuración para, luego, no tener en cuenta este periodo
al momento de verificar el cumplimiento de los requisitos exigidos para el
reconocimiento de la pensión”.
En segundo lugar, comportan la violación del derecho fundamental a la
igualdad de las personas en condición de discapacidad porque desconocen que
el Estado tiene la obligación de poner a disposición todos los recursos
necesarios para la protección de este grupo poblacional. En efecto, cuando
niega a las personas con discapacidad el reconocimiento de las cotizaciones
realizadas con posterioridad a la estructuración de la enfermedad, se
desconoce el mandato constitucional de lograr la igualdad real entre este
grupo poblacional y el resto de las personas, pues a pesar de haber hecho
factible su integración laboral, se impide que en el momento en que resulte
imposible continuar en el empleo a causa del agotamiento de su capacidad
laboral residual, accedan a la prestación frente a la contingencia de la
invalidez.
La señora LAURA CAMILA PEREZ, quien como ya se dejó expuesto en los hechos
de la demanda sufre de esclerosis múltiple está siendo vulnerada como bien lo plantea
la presente sentencia en ya que como lo dispone la sentencia cuando niega a las
personas con discapacidad el reconocimiento de las cotizaciones realizadas con
posterioridad a la estructuración de la enfermedad, se desconoce el mandato
constitucional de lograr la igualdad real entre este grupo poblacional y el resto de las
personas, pues a pesar de haber hecho factible su integración laboral, se impide que en
el momento en que resulte imposible continuar en el empleo a causa del agotamiento de
su capacidad laboral residual, accedan a la prestación frente a la contingencia de la
invalidez.
Teniendo en cuenta la presente, se deja en visto que la AFP a la cual está afiliada la
señora LAURA CAMILA PEREZ no cumplió con dichos requisitos, en el entendido
que su caso no fue revisado de acuerdo a las condiciones de la señora, de esta forma
aplicando un apartado de la norma que la desfavorecía con respecto a la cantidad de
semanas que ella debía tener para configurarse uno de los requisitos de la pensión de
invalidez, además de no tenerse en cuenta las semanas cotizadas con anterioridad a la
fecha de estructuración en razón a su capacidad laboral residual aun así verificándose en
el caso en concreto que dichas cotizaciones no se hacen con el fin de defraudar al
sistema.
V. PRUEBAS
1. Documentales
VI. PROCEDIMIENTO
VIII. ANEXOS
IX. NOTIFICACIONES
Al demandante: LAURA CAMILA PÉREZ, en la Carrera 19 # 2A-61 Barrio la
Hacaritama, Villavicencio-Meta, domiciliada en Villavicencio- Meta.
Cordialmente,