Señor(a)

JUEZ CIVIL MUNICIPAL DE PALMIRA (REPARTO)

E. S. D.

Ref. Acción de tutela

RUBEN DARIO GARCIA NAGLES, identificado con la C.C No. 16.260.835

de Palmira, con domicilio en la calle 24#28-45 Palmira (V), correo
electrónico laura_vergara_g@outlook.com, ante Ud. respetuosamente
promuevo demanda de tutela contra COOMEVA E.P.S., entidad representada
legalmente por GILBERTO QUINCHE y/o quien haga sus veces, igualmente
mayor de edad y de esta vecindad, toda vez que la entidad en comento en
forma injustificada no me ha hecho efectivo el pago de la Incapacidad
médica, otorgada del 26 de marzo del 2021 hasta el 14 de abril del 2021;
Fundamento la presente en los siguientes:

HECHOS

1. Estoy afiliado a la EPS COOMEVA, como Trabajador Dependiente, de la

empresa SUPERMERCADO AGROPECUARIO SAS registrada con el Nit
80004782.

2. El 26 de marzo 2021, en el INSTITUTO PARA NIÑOS CIEGOS Y SORDOS

DEL VALLE DEL CAUCA, me realizaron una Cirugía de inserción de lente
intraocular en cámara posterior fijado al iris, cirugía realizada por el
medico oftalmólogo MAURICIO AREAS JARAMILLO. De la cual me
certificaron incapacidad de 20 días, del 26 de marzo del 2021 hasta el
14 de abril del 2021.

3. Dicha incapacidad fue radicada de manera virtual el día 23 de junio de

2021 bajo número de radicado 00129431.

4. Como consecuencia de lo anterior, considero que de manera ostensible

la EPS COOMEVA, ha violado el derecho constitucional que tengo a la
seguridad social, salud Art. 48, 49, 86 C. Nal y ss., ya que el salario
que devengo es el único ingreso, lo que afecta mi única fuente de
recursos económicos que me permite sufragar las necesidades básicas,
personales y familiares, afectando así mi propia subsistencia y la de mi
familia, así como el mínimo vital y móvil.

5. Que a la fecha no he recibido suma alguna correspondiente al pago de

la incapacidad medica laboral por parte del empleador, razón por la cual
se hace urgente que se ordene que E.P.S. COOMEVA, reconozca y
realice el pago de la incapacidad laboral a que tengo derecho.

6. Téngase en cuenta que soy una persona mayor adulto con 67 años de
edad y que no poseo otro sustento y a la fecha tampoco estoy
pensionado y me afecta mi propia subsistencia y el mínimo vital y móvil
por el no pago de dichas incapacidades, teniendo incluso que acudir a
 los favores de terceras personas para poder alimentarme y cubrir
necesidades.

PRETENCIONES

1. Que mediante Sentencia de Túllela, el Señor Juez ordene en forma

inmediata a la EPS COOMEVA que me cancele todos los días de
incapacidad medica registrada bajo No. 00129431, otorgadas por los
Galenos, para que pueda obtener el dinero correspondiente a la
incapacidad que se encuentran avaladas por los médicos tratantes y ya
radicadas.

2. Se con el no pago de las incapacidades se esta vulnerando mis derechos

constitucionales y el mínimo vital y móvil y asi mismo se responsabilice
a la EPS COOMEVA en caso que no ordene el pago de todas las
incapacidades medicas a mi favor, en forma oportuna y a la que tengo
derecho en consideración al tiempo de cotización que llevo en la EPS
COOMEVA.

3. Se le impongan las sanciones establecidas por la ley a la EPS COOMEVA

por el no pago oportuno de las incapacidades LABORALES y que así
mismo se condene a EPS COOMEVA al pago de los intereses moratorios
y/o indemnización a que haya lugar.

FUNDAMENTO DE LA VIOLACIÓN A LOS DERECHOS

FUNDAMENTALES

El pasado 28 de abril de 2014, el Ministerio de Salud emitió un concepto

en el cual dio respuesta a la consulta sobre la posibilidad de otorgar una
incapacidad por enfermedad general a un trabajador independiente.

En esta oportunidad el Ministerio de Salud sostuvo que la EPS debe

proceder al respectivo reconocimiento y pago de la incapacidad médica,
siempre y cuando el trabajador independiente haya cotizado a la
seguridad social conforme a las reglas previstas en el numeral 2 del
artículo 21 del Decreto 1804 de 1999 y el numeral 1 del artículo 3 del
Decreto 047 de 2000, modificado por el artículo 9 del Decreto 783 del
mismo año.

Con base en esta normatividad, para que un trabajador independiente

tenga derecho al pago de una incapacidad de origen común, es
necesario que no se tenga deuda alguna con las Entidades Promotoras
de Salud o con las Instituciones Prestadoras de Servicios de Salud por
concepto de reembolsos que se deban efectuar a dichas entidades, y a
su vez que se haya cotizado un mínimo de cuatro semanas en forma
completa e ininterrumpida.

Anteriormente, el Decreto 1804 de 1999 exigía a los trabajadores

independientes la cotización ininterrumpida de los aportes al sistema en
el año inmediatamente anterior a la fecha de la solicitud de la
incapacidad, pero esta norma fue derogada con la expedición del
Decreto 783 de 2000, que equiparó la exigencia de cotizar de manera
completa e ininterrumpida tan solo durante cuatro (4) semanas, tanto
para los trabajadores dependientes o independientes, eliminando así la
distinción injustificada generada por el numeral 1° del artículo 3 del
Decreto 047 de 2000, entre estas dos clases de trabajadores.

Este concepto del Ministerio de Salud, retoma lo dicho anteriormente

por la Corte Constitucional, que consolidó los siguientes requisitos para
que los trabajadores independientes pudieran acceder a esta prestación
económica:

“1. Haber cotizado al sistema, de forma ininterrumpida y completa, por

un periodo mínimo de cuatro (4) semanas anteriores a la fecha de la
solicitud de la prestación. 2. Haber cancelado oportunamente por lo
menos cuatro (4) de los últimos seis (6) meses anteriores a la fecha de
causación del derecho y no incurrir en mora en el pago de aportes
durante el tiempo que esté disfrutando de la licencia. 3. No tener
deudas pendientes con Entidades Promotoras de Salud o Instituciones
Prestadores de Servicios de Salud “por concepto de reembolsos que
deba efectuar a dichas entidades”. 4. Haber depositado información
veraz al momento de su afiliación y de autoliquidar sus aportes. 5.
Cumplir con los requisitos mínimos de movilidad en cuanto a la
cotización a la seguridad social”[1].

Con relación al requisito de no incurrir el trabajador en mora en el pago

de los aportes durante el tiempo que esté disfrutando la licencia, es
importante resaltar que ninguna EPS puede negarse al pago de dicha
prestación cuando esta no rechazó los pagos efectuados por el
empleador o el cotizante independiente de forma extemporánea, o
cuando se abstuvo de realizar el requerimiento de cobro, en virtud de
que operaría el fenómeno que la Corte Constitucional ha denominado
“allanamiento a la mora”[2].

Por otro lado, la Corte Constitucional también ha establecido que la vía

procesal adecuada para exigir el pago de algún tipo de acreencia laboral
es la justicia ordinaria laboral pero que, de forma excepcional, la acción
de tutela es procedente para solicitar el pago de incapacidades causadas
por enfermedad, cuando las mismas constituyen la única fuente de
ingresos del trabajador y el de su familia y cuando el no pago de las
mismas vulnera los derechos fundamentales a la vida digna, al mínimo
vital y a la seguridad social.

Asimismo, el pago de las incapacidades no solamente sustituye el salario

sino que se convierte en una “garantía para la salud del trabajador,
quien podrá recuperarse satisfactoriamente, como lo exige su dignidad
humana, sin tener que preocuparse por reincorporarse de manera
anticipada a sus actividades habituales con el objeto de ganar, por días
laborados, su sustento y el de su familia”[3].

Por último, es importante resaltar que si bien el trabajador

independiente tiene derecho al reconocimiento de las incapacidades, ello
no implica que este no deba seguir aportando al sistema de seguridad
social en salud y pensión [4], sólo que en este caso, el aporte a pensión
corresponderá en su totalidad al trabajador independiente. En el sistema
de salud, tendrá a su cargo la parte de los aportes que de ordinario
corresponderían a los trabajadores dependientes, y el excedente estará
a cargo de la respectiva EPS.

En conclusión, se evidencia que en el Sistema General de Seguridad

Social, el trabajador independiente también goza de protección, sin
importar su calidad y que lo anterior permite la real y efectiva
protección de los derechos fundamentales a la vida digna, la seguridad
social y al mínimo vital, dando efectivo cumplimiento al principio de
universalidad de la seguridad social.

[1] Corte Constitucional. Radicación T-334. 14/05/09 M.P.: Juan Carlos

Henao Pérez

[2] Corte Constitucional. Radicación T-498. 17/06/10 M.P.: Gabriel

Eduardo Mendoza

[3] Corte Constitucional. Radicación T-311. 15/07/96 M.P.: José

Gregorio Hernández

[4] Artículo 40 del Decreto 1406 de 1999

PRUEBAS

Solicito se tengan como tales las siguientes:

1. Documental:

Aporto copia de la Incapacidad registrada bajo No. 00129431, ya

radicada en COOMEVA EPS, junto con la Historia clínica.

FUNDAMENTOS DE DERECHO

Fundamento la presente acción en los artículos 48, 49, 86, de la

Constitución Nacional, Decreto 2591 de 1991, 306 de 1992, 1382 de
2000 y demás normas concordantes y complementarias al caso materia
de estudio.

Corte Constitucional. Radicación T-334. 14/05/09 M.P.: Juan Carlos

Henao Pérez

Corte Constitucional. Radicación T-498. 17/06/10 M.P.: Gabriel Eduardo

Mendoza

Corte Constitucional. Radicación T-311. 15/07/96 M.P.: José Gregorio

Hernández
Artículo 40 del Decreto 1406 de 1999

PROCEDIMIENTO

Decretos 2591 de 1991, Decreto 306 de 1992, Decreto 1382 de 2000.

COMPETENCIA

Es Ud. Señor Juez competente por lo establecido en la ley para conocer

del presente asunto.

DECLARACIÓN JURADA

Bajo la gravedad del juramento manifiesto que sobre los mismos hechos
invocados en esta demanda no he interpuesto otra acción de tutela.

NOTIFICACIONES

La calle 24 No. 28-45 barrio nuevo, de la Ciudad de Palmira.

Tel 3186447958
Correo: laura_vergara_g@outlook.com

La accionada COOMEVA EPS, Carrera 61 No. 2-56 ubicado el EDIFICO

SERES en la Calle 5 No. 39 Esquina de la Ciudad de Cali.

Del Señor(a) Juez,

Atentamente.