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MÓDULO 4
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DERECHO
INTERNACIONAL
PRIVADO
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Unidad 4
LA JURISDICCIÓN INTERNACIONAL:
Explica Scotti que Según nuestros tribunales, "la jurisdicción internacional es el poder que
tiene un país, derivado de su soberanía, para resolver un caso de derecho privado con
elementos extranjeros, o un caso mixto con el cual el Estado al cual se atribuye aquella
considera que tiene una relación relevante a tales efectos".
Como explica Scotti la garantía y protección de los derechos humanos orientan a toda solución
que se busque para un caso de derecho privado con elementos extranjeros, ya sea a nivel
legislativo, nacional o internacional, o bien a nivel jurisprudencial.
El acceso a la justicia es un principio básico del estado de derecho. Sin acceso a la justicia, las
personas no pueden hacer oír su voz, ejercer sus derechos, hacer frente a la discriminación o
hacer que rindan cuentas los encargados de la adopción de decisiones. La Declaración de la
Reunión de Alto Nivel sobre el Estado de Derecho hizo hincapié en el derecho a la igualdad de
acceso a la justicia para todos, incluidos los miembros de grupos vulnerables, y reafirmó el
compromiso de los Estados Miembros de adoptar todas las medidas necesarias para prestar
servicios justos, transparentes, eficaces, no discriminatorios y responsables que promovieran
el acceso a la justicia para todos, entre ellos la asistencia jurídica (párrs. 14 y 15) . Las
actividades de las Naciones Unidas en apoyo de las iniciativas de los Estados Miembros para
asegurar el acceso a la justicia son un componente básico de la labor en la esfera del estado de
derecho. La administración de justicia debe ser imparcial y no discriminatoria. En la
Declaración de la Reunión de Alto Nivel sobre el Estado de Derecho, los Estados Miembros
resaltaron que la independencia del sistema judicial, junto con su imparcialidad e integridad,
es un requisito previo esencial para apoyar el estado de derecho y lograr que la justicia se
administre sin discriminación (párr. 13). Al fortalecer el acceso a la justicia, el sistema de las
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Naciones Unidas colabora con asociados nacionales para elaborar planes y programas
estratégicos nacionales para la reforma de la justicia y la prestación de servicios. Las entidades
de las Naciones Unidas prestan apoyo a los Estados Miembros en el fortalecimiento de la
justicia en esferas como: la supervisión y la evaluación; el empoderamiento de los pobres y
marginados para buscar recursos y reparaciones ante la injusticia; la mejora de la protección
jurídica, la sensibilización jurídica y la asistencia letrada; la supervisión de la sociedad civil y
parlamentaria; la respuesta ante desafíos en el sector de la justicia como la brutalidad policial,
las condiciones inhumanas de encarcelamiento, los prolongados períodos de detención
preventiva, así como la impunidad de los autores de violencia sexual y de género y otros
delitos graves relacionados con conflictos; y el fortalecimiento de los vínculos entre las
estructuras oficiales y oficiosas.1
Los tratados internacionales de derechos humanos a los que nuestra Constitución ha adherido,
establecen obligaciones para los Estados en materia de tutela y garantías judiciales. Esto
implica concebir el acceso a la justicia como un servicio público, haciendo nacer la
responsabilidad del Estado en la promoción de acciones tendientes a facilitar y mejorar el
acceso a la justicia y el ejercicio los derechos de la ciudadanía en general. Esto significa,
considerar el acceso a la justicia no de forma restringida, es decir, solo como la posibilidad de
los ciudadanos de acudir a los mecanismos formales de justicia para defender y garantizar sus
derechos; sino adoptar un sentido amplio que, entienda el acceso a la justicia como
herramienta de desarrollo social para promover la igualdad real de oportunidades, la equidad,
la justicia social y la progresiva disminución de la exclusión social.
De acuerdo a lo expuesto por Scotti, el principio de igualdad procesal asegura a las personas
físicas, ciudadanos o residentes permanentes de un Estado extranjero actuante ante tribunales
de otro, el libre acceso a la jurisdicción en nuestro país para la defensa de sus derechos en
igualdad de condiciones con aquellas pertenecientes al foro. La igualdad de trato supone la
exclusión de eventuales discriminaciones respecto a la capacidad procesal, el otorgamiento de
los auxilios necesarios ante la carencia de recursos económicos en idénticas condiciones que se
le conceden al litigante local, la exclusión de imponer al foráneo, cauciones o depósitos para
acceder a los tribunales.
Ninguna caución o depósito, cualquiera sea su denominación, puede ser impuesto en razón de
la calidad de ciudadano o residente permanente en otro Estado.
1
https://www.un.org/ruleoflaw/es/thematic-areas/access-to-justice-and-rule-of-law-institutions/access-to-
justice/#:~:text=El%20acceso%20a%20la%20justicia,de%20la%20adopci%C3%B3n%20de%20decisiones.
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Igualdad de trato. Los ciudadanos y los residentes permanentes en el extranjero gozan del libre
acceso a la jurisdicción para la defensa de sus derechos e intereses, en las mismas condiciones
que los ciudadanos y residentes permanentes en la Argentina. Ninguna caución o depósito,
cualquiera sea su denominación, puede ser impuesto en razón de la calidad de ciudadano o
residente permanente en otro Estado.
El CCCN carecía de una norma que incluyera una disposición que garantizara el derecho de
acceso a la justicia de los extranjeros en el proceso; sin embargo este principio se encontraba
contemplado en la fuente convencional vigente en los arts. 3° y 4° del Protocolo de
Cooperación y Asistencia Jurisdiccional en Materia Civil, Comercial, Laboral y Administrativa,
Las Leñas y en el art. 17 de la Convención sobre Procedimiento Civil, La Haya —que sirven de
fuente a este artículo—. Asimismo, el principio emana de diversos tratados de derechos
humanos como de la propia Constitución Nacional.
Incluso algunos instrumentos contemplan este principio en materias específicas: por ejemplo,
art. 22 de la Convención de La Haya sobre los Aspectos Civiles de la Sustracción Internacional
de Menores; art. 14 de la Convención Interamericana sobre las Obligaciones Alimentarias; arts.
9.1 y 9.2 de la Convención de Naciones Unidas sobre Reconocimiento y Ejecución en el
Extranjero de la Obligación de Prestar Alimentos, Nueva York, 1956.
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El ámbito de aplicación personal de la norma incluye a las personas físicas y a las personas
jurídicas constituidas, autorizadas o registradas de acuerdo a las leyes de un Estado extranjero.
Como explica la autora Scotti, el Estado competente para conceder dicho beneficio es el
Estado parte que tiene jurisdicción para entender en el proceso en que dicho beneficio es
solicitado. La solicitud y la extinción del beneficio serán conforme al derecho de este último.
A su vez, el beneficio concedido en el Estado parte que dictó sentencia, será reconocido por el
Estado parte donde debe ejecutarse dicha sentencia.
El arraigo, expresa Laura Scotti es conocido también como cautio judicatum solvi, es una
limitación práctica al ejercicio por parte de las personas domiciliadas en el extranjero, en su
calidad de actores en un proceso, del acceso a la jurisdicción ante los tribunales nacionales.
Consiste en prestar caución en garantía de los gastos del juicio para el caso de que resultaren
vencidos.
El art. 2610, CCCN., segundo párrafo, prescribe una manifestación concreta del principio de
igualdad de trato, en tanto dispone que ninguna caución o depósito, cualquiera que sea su
denominación, puede ser impuesto en razón de la calidad de ciudadano o residente
permanente en otro Estado.
Expone Scotti que las reglas de jurisdicción directa nos permiten responder ante el primer
interrogante que se nos presenta ante un caso multiconectado: ¿quién es el juez competente?
7. Fuentes de jurisdicción.
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disponibles para la prórroga de jurisdicción, se atribuye conforme a las reglas del presente
Código y a las leyes especiales que sean de aplicación.
El régimen del Código Civil incorporaba en la fuente interna algunas normas de jurisdicción
internacional, aunque ellas se encontraban dispersas en el mismo.
Esta disposición, por un lado, reafirma el criterio general en relación a la primacía de la fuente
internacional por sobre la interna (art. 75, inc. 22, CN) y, por otro, introduce el criterio a tener
en cuenta para determinar la jerarquía de fuentes para definir las cuestiones relativas a la
jurisdicción.
Varios precedentes jurisprudenciales dan cuenta de esta jerarquía de fuentes: "En efecto, V E.
tiene dicho que en ausencia de tratado, la cuestión debe dirimirse sobre la base de las normas
de jurisdicción Internacional en materia contractual de fuente Interna, a saber, los arts. 1215 y
1216 del Código Civil..." "Tratase en el caso de examinar la jurisdicción Internacional, cuestión
esta que, en lo que aquí Interesa, se refiere al poder que tiene un país derivado de su
soberanía, para resolver un caso de derecho privado con elementos extranjeros, o caso mixto
con el cual el Estado que se atribuye aquélla, considera que tiene una relación relevante a esos
efectos y que no debe ser confundida con la distribución de la competencia Interna por
razones de territorio (...) En la determinación de la norma aplicable, ha de tenerse en cuenta
que la República Argentina se encuentra vinculada con la República Oriental del Uruguay por el
Tratado de Derecho Civil Internacional de Montevideo de 1940, en el que se encuentran
normas sobre jurisdicción Internacional". "Aun cuando la actora sustentó su pretensión en el
derecho civil argentino, correspondía al juez de la causa fijar el marco jurídico debido,
conforme al principio iura curia novit, en una materia que no es disponible para las partes. En
el sub lite, conforme a la naturaleza del caso, ello conducía a aplicar el Tratado de Derecho
Civil Internacional de Montevideo de 1940, que dispone que los juicios sobre nulidad de
matrimonio se iniciarán ante los jueces del domicilio conyugal y se regirán por el derecho del
lugar en donde se hubiesen celebrado (arts. 59 y 13, primer párrafo, de la fuente convencional
citada)"
Para ello, en primer lugar, se indica que corresponde la aplicación de las normas de jurisdicción
contenidas en los tratados internacionales que resulten aplicables al caso concreto; luego, se
recurrirá a los criterios de las reglas contenidas en el CCyC y a las leyes especiales que sean de
aplicación. Todo ello, en ausencia de acuerdo de partes en virtud del ejercicio de la autonomía
de la voluntad, si fuese una materia disponible a tales fines (conf. art. 2605 CCyC).
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Dentro de la fuente interna, deberán considerarse tanto las reglas contenidas en el Código Civil
y Comercial —en este Capítulo como todas aquellas que se incluyen a lo largo de todo el
Capítulo 3 en relación a la "Parte Especial"— como de las leyes especiales existentes para
regular materias especiales.
2.3. Jurisdicción directa e indirecta Por último, cabe destacar que si bien las normas de
jurisdicción contenidas en el CCyC serán la base sobre la cual los jueces argentinos decidirán
sobre su propia competencia en los casos que se les presenten (jurisdicción directa), estas
servirán también para controlar la competencia de los jueces que hubieran dictado sentencias
en el extranjero mientras continúe vigente el criterio seguido en el Código de Procedimiento
Nacional (art. 517, inc. 1) y en los respectivos Códigos provinciales que indican que dicho
control debe realizarse a partir de la bilateralización de los criterios de las normas argentinas
para la atribución de jurisdicción; todo ello, en ausencia de tratados que rijan la cuestión.
Al decir de Scotti tenemos que la norma de jurisdicción directa será establecida ya sea en la
fuente convencional o interna procurando una conexión razonable de la situación jurídica con
el foro. Las disposiciones de este sector del derecho internacional privado establecen los
criterios atributivos de jurisdicción. La estructura de estas normas, tal como sucede con la
norma de conflicto, es tripartita: a) un supuesto de hecho; b) un punto de conexión (foros de
atribución de competencia), y c) una consecuencia jurídica.
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internacional privado y es el medio para reparar el daño que causa una lesión a un derecho o a
un interés que no sea contrario al ordenamiento jurídico.
La primera conexión jurisdiccional que contempla el artículo es la del juez del domicilio del
demandado. Es una opción del demandante y cumple con el requisito de proximidad ya que se
trata del denominado "tribunal de la casa", donde mejor se asegura el derecho de defensa,
celeridad procesal y menores costos en la ejecución del fallo. Responde al principio general del
art. 2608 CCyC que dispone "las acciones personales deben interponerse ante el juez del
domicilio o residencia habitual del demandado".
La solución legal es la aceptada por la Corte Federal argentina en el caso "Sastre, Tomás d
Bibiloni, Filiberto N. y otro"(48) y caso "Maruba d ltaipú";(49) también es la reconocida en el
derecho comparado como una regla de competencia principal o residual.
El inc. b del artículo no tiene en cuenta el elemento personal como el anterior, sino que
relaciona la jurisdicción con el elemento objetivo de la situación privada internacional: el daño.
Por esa causa, es posible que puedan abrirse varias competencias en tanto se hayan verificado
diversos daños directos, equiparada esa categoría jurídica con la calificación víctima directa, es
decir, debe coincidir la legitimación procesal con la sustancial. En definitiva, se trata de una
cuestión que exige calificar qué se entiende por "hecho generador del daño", "efectos dañosos
directos" y "víctima directa", ya que esos elementos objetivos son los que determinan la
jurisdicción.
Foros de jurisdicción:
A. El foro elegido por las partes: la prórroga de jurisdicción o el acuerdo de elección de foro
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F. Foros protectorios
Explica Scotti que la litispendencia, como bien se sabe, tiene lugar cuando existen varios
procedimientos sobre el mismo objeto, la misma causa y con identidad de partes, y tiene por
finalidad procurar que sobre una misma controversia sometida a un órgano judicial de un país
se produzca otro litigio posterior con posibilidad de que se produzcan resoluciones
contradictorias.
ARTICULO 2604.-Litispendencia5. Cuando una acción que tiene el mismo objeto y la misma
causa se ha iniciado previamente y está pendiente entre las mismas partes en el extranjero, los
jueces argentinos deben suspender el juicio en trámite en el país, si es previsible que la
decisión extranjera puede ser objeto de reconocimiento.
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Así, en el artículo en comentario se procuran evitar estas situaciones y, para ello, se indica
como solución frente a la litispendencia que el juez competente argentino en el proceso
ordene la suspensión del juicio en trámite en el país; luego, se establecen las condiciones que
deben cumplirse para su reanudación. Es decir que para que opere este artículo será condición
que el juez argentino resulte competente para entender en el asunto. En el caso CNCiv., Sala I,
"S. M„ M. R. d A., P. C.", 26/12/1997, se había introducido la excepción de litispendencia en
relación a un proceso de tenencia y medida cautelar que tramitaba ante el Juzgado de Primera
Instancia de Tercer Turno de Maldonado, República Oriental del Uruguay, puesto que se
trataba de un proceso existente entre las mismas partes, en virtud de la misma causa y por el
mismo objeto. Sin embargo, el juez argentino se declaró incompetente para entender en el
asunto y, por lo tanto, devino innecesario el tratamiento de la excepción de litispendencia.
Las fuentes de este artículo son: art. 46 del Proyecto de Código de Derecho Internacional
Privado, 2003; art. 9° de la Ley Federal sobre Derecho Internacional Privado, Suiza; art. 3137,
Libro X, Código Civil de Quebec; y art. 57 del Proyecto de Ley General de Derecho Internacional
Privado, Uruguay.
Suspensión del juicio en trámite en nuestro país En el art. 2604 CCyC se establece el deber de
los jueces argentinos de suspender el juicio en trámite en nuestro país ante la existencia de
una acción que tenga el mismo objeto y la misma causa, que se haya iniciado previamente en
el extranjero entre las mismas partes. Ello, si es previsible que la decisión extranjera pueda ser
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objeto de reconocimiento. Es decir, que el juez podrá declarar la suspensión luego de evaluar
la identidad de objeto, causa y partes con el proceso que se haya iniciado previamente en el
extranjero y de considerar que la decisión extranjera podría, previsiblemente, ser reconocida
en nuestro país. El análisis respecto de la probable futura sentencia a dictarse en el extranjero,
en principio, deberá efectuarse a la luz de los requisitos que impone la legislación procesal
vigente respecto del procedimiento de reconocimiento y ejecución de sentencias —art. 517
CPCCN y respectivos Códigos de procedimiento provinciales—, entre ellos: que el juez que
entienda en la causa en el extranjero sea competente para ello —lo que además implicará que
no se invada la jurisdicción exclusiva argentina— y que la decisión a la que se pudiera llegar no
se presuma que pueda conculcar los principios de orden público internacional argentino.
Posibilidades para continuar el proceso en nuestro país En el segundo párrafo del art. 2604
CCyC se introduce la posibilidad de continuar el proceso iniciado en nuestro país —que
hubiese sido suspendido en virtud de lo dispuesto en el primer párrafo— en los siguientes
supuestos: 1. si el juez extranjero declinara su propia competencia; 2. si el proceso extranjero
se extinguiera sin que medie resolución sobre el fondo del asunto; 3. si se hubiera dictado
sentencia en el extranjero y no fuera susceptible de ser reconocida en nuestro país.
Explica Scotti que la inmunidad absoluta de jurisdicción es la teoría clásica que imposibilita la
sumisión del Estado y sus entidades a los tribunales de otro Estado, salvo que exista
consentimiento para ello. Los fundamentos básicos de esta teoría son el principio de la
igualdad soberana de los Estados y el de no intervención en los asuntos internos de otros
Estados. También, se esgrimió la necesidad de mantener las relaciones pacíficas entre los
Estados.
Advierte Scotti que aun cuando se reconozca la inmunidad de jurisdicción de los Estados
extranjeros, ello no significa que aquellos estén exentos de cumplir la legislación local del país
en el que actúan. En igual sentido, el reconocimiento de la inmunidad de ejecución no implica
que los Estados no estén obligados a cumplir una sentencia dictada en su contra y que de
hecho, puedan cumplirla voluntariamente.
13. Jurisprudencia.
Explica Scotti que el principio rector en el ámbito de esta rama del derecho internacional
privado es el de lex fori regit processum, es decir, que los tribunales nacionales aplican su
propia ley procesal una vez declarado competente, ello sin perjuicio del derecho aplicable al
fondo del asunto, y que la doctrina admite que "el derecho procesal es instrumental, las
formas del procedimiento están muy arraigadas en los países —especialmente en los jueces—
y sería realmente problemático y poco práctico, además de inconducente, modificar esta
regla". El derecho procesal es considerado derecho público, y consecuentemente es territorial.
Sin embargo, este principio admite excepciones. A los fines de la aplicación de la regla y de las
excepciones, es determinante distinguir entre lo procesal y lo sustancial, entre lo ordenatorio y
lo decisorio. De ello depende, en definitiva, la ley aplicable. Entre los temas más debatidos se
encuentra el carácter procesal o sustancial de la prescripción extintiva o liberatoria, la
perención de la instancia, las obligaciones naturales, la circunstancia de si la demanda judicial
vale o no como acto de constitución en mora, ciertas cuestiones referentes a la prueba, como
la admisibilidad, la carga y valoración de la prueba.
La autora Scotti decide optar por el término cooperación jurídica internacional por
considerarlo comprensivo de la cooperación judicial y administrativa, en el marco de un
proceso, o fuera de aquel, en cambio de expresiones como cooperación judicial, jurisdiccional
o procesal internacional que son más restringidas.
Explica Laura Scotti que “el concepto mismo de cooperación internacional se desprende
claramente del art. 2º de la Carta de Naciones Unidas como un propósito de la Organización
que se despliega en diferentes esferas materiales: económica, social, cultural y humanitaria
especialmente, asumiendo los Estados el compromiso genérico de adoptar medidas conjuntas
o individuales para la realización de los objetivos de la Organización en el art. 56 de la Carta”.
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En el art. 2611 CCyC se establece la obligación de los jueces argentinos de cooperar en materia
civil, comercial y laboral, más allá de las obligaciones que surjan en tal sentido de los marcos
convencionales vigentes. Además, al establecer el alcance de dicha cooperación se ha
determinado que esta debe ser amplia. En tal sentido entendemos que, si bien la norma está
dirigida a los jueces argentinos, esta debe ser extensiva a todos los que puedan ofrecer este
tipo de cooperación en el proceso de que se trate. Asimismo, si bien se debe entender que la
cooperación es extensiva a toda cuestión comprendida dentro del ámbito de aplicación
material que delimita la disposición también esta cuestión debe ser interpretada en sentido
amplio.
Este margen amplio de cooperación abarcará tanto los actos que resulten necesarios en torno
a cuestiones procesales —y que en gran medida coadyuvarán a la concreción del derecho de
acceso a la justicia— como aquellos que estén orientados a cierta finalidad de tipo material y
que permitirán realizar derechos fundamentales (por ejemplo, en materia de protección de
niños).
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En la fuente interna (CCCN) contamos con algunos arts. 2603, 2611, 2612 y el art. 2642 además
contamos con las Convenciones Interamericanas relativas a Exhortos o Cartas Rogatorias
(CIDIP I, 1975), Recepción de Pruebas en el Extranjero (CIDIP I, 1975), Cumplimiento de
Medidas Cautelares (CIDIP II, 1979), Prueba e Información del Derecho Extranjero (CIDIP II,
1979), el Protocolo adicional a la Convención Interamericana sobre Exhortos o Cartas
Rogatorias (CIDIP II, 1979); los Protocolos del Mercosur de Las Leñas (1992) y de Medidas
Cautelares (1994), y a las Convenciones de La Haya sobre Procedimiento Civil (1954),
Notificaciones (1965) y Obtención de Pruebas (1970).
1. Fuente interna
2. Fuente convencional
• A nivel interamericano
f) Convención Interamericana sobre Pruebas e Información acerca del Derecho Extranjero (CIDIP II)
g) Protocolo adicional a la Convención Interamericana sobre Exhortos o Cartas Rogatorias (CIDIP II)
1. Fuente interna
2. Fuente convencional
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• A nivel interamericano
• A nivel universal
Explica Laura Scotti que de acuerdo a lo revisto en el art. 2603 CCCN., se recepta un principio
elemental en materia de cooperación jurisdiccional internacional: la "autonomía del acto
cooperativo", según el cual la prestación de un cierto nivel de asistencia jurisdiccional no
compromete el otorgamiento de otros grados más intensos. Y de acuerdo a lo previsto en los
arts. 9º de la Convención Interamericana sobre Exhortos o Cartas Rogatorias y 8º de la
Convención Interamericana sobre Recepción de Pruebas en el Extranjero, disponen que el
cumplimiento de exhortos en la materia "no implicará en definitiva el reconocimiento de la
competencia del órgano jurisdiccional requirente ni el compromiso de reconocer la validez o
de proceder a la ejecución de la sentencia que se dictare". Asimismo, el art. 8º del Protocolo
del Mercosur de Cooperación y Asistencia Jurisdiccional, prevé que el cumplimiento del
exhorto "no implicará el reconocimiento de la jurisdicción internacional del juez del cual
emana".
“Existen distintas vías para la transmisión de los exhortos o cartas rogatorias. Las más
conocidas son los modos clásicos diplomático o consular, judicial y particular; y la
comunicación vía autoridades centrales y aquella directa entre jueces de zonas fronterizas
contiguas, tal como lo indican las Convenciones Interamericanas de 1975 sobre Exhortos o
Cartas Rogatorias y sobre Recepción de Pruebas en el Extranjero, la Convención
Interamericana de 1979 sobre Pruebas e Información acerca del Derecho Extranjero y el
Protocolo adicional de 1979 a la Convención Interamericana sobre Exhortos o Cartas
Rogatorias, todas en vigor en la Argentina”, como lo explica la autora Laura Scotti.
9. Jurisprudencia.
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