EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO Y SU EVOLUCIÓN HISTÓRICA:
1.1 EVOLUCIÓN DEL TERMINO DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO:
El Derecho Internacional Privado, como tantas otras disciplinas,
además de los seres vivos, evoluciona de acuerdo a las necesidades o costumbres de las personas, para actualizar su eficacia y cumplir con su razón de ser, la de regular la conducta del pueblo y garantizar ciertos principios básicos, imprescindibles para alcanzar una convivencia armoniosa. De esta manera, a partir desde sus orígenes, en Roma, el derecho se ha ido reestructurando hasta lograr la forma que hoy posee y respetamos convencidos de sus bondades.
1.2 DEFINICIÓN Y OBJETO DE ESTUDIO DEL DERECHO INTERNACIONAL
PRIVADO:
El derecho internacional privado es aquella rama del derecho que
tiene como objeto los conflictos de competencia internacionales, los conflictos de leyes internacionales, la cooperación procesal y determinar la condición jurídica de los extranjeros.
Esta rama del derecho analiza las relaciones jurídicas
internacionales ya sea entre privados, o donde existe un interés privado. Esta relación jurídica tiene la particularidad de tener un elemento extraño al derecho local, que suscita ya sea conflictos de jurisdicción o de ley aplicable, y su fin es determinar quién puede conocer sobre el tema y qué derecho debe ser aplicado. Objeto del estudio del Derecho Internacional Privado. El Derecho Internacional Privado tiene como objeto de estudio las normas internas de los estados en materia civil, los tratados internacionales, los convenios y acuerdos entre las naciones, así como las funciones que desarrollan los organismos internacionales en materia de regulación del derecho de las personas.
El Derecho Internacional Privado, señala también la vigencia
espacial de la norma jurídica de más de un Estado, determinando qué norma jurídica es aplicable, sin establecer el contenido de la misma. 1.3 EL ESCENARIO NACIONAL EN CONTRAPOSICIÓN AL ESCENARIO INTERNACIONAL:
Escenario Nacional del Derecho Internacional Privado: son
aquellas que se enmarcan en el orden Jurídico de un País determinado.
La Ley Escrita: suelen estar dispersa entre diferentes leyes,
códigos y reglamentos; La Jurisprudencia: es la opinión o criterio emitido por los jueces en sus decisiones sobre una cuestión legal; y La Costumbre: comprende como reglas creadas en la práctica de una comunidad de modo continuo o reiterado otorgándosele carácter de obligatoriedad y carácter jurídico; La Doctrina: son las opiniones en su conjunto de los más calificados tratadistas en las ciencias del derecho, en este caso en el Derecho Internacional Privado.
El Escenario Internacional del Derecho Internacional
Privado: son aquellas que resultan de la Voluntad de más de un Estado, su alcance reguladora involucra a dos o varios Estados (Los Tratados Internacionales, La Costumbre Internacional).
Los Tratados Internacionales - expresados por escrito: es un
acuerdo celebrado por escrito entre sujetos de Derecho Internacional, mediante la creación de derechos y deberes mutuos; la Costumbre Internacional – en forma Tácita: es una práctica continua y reiterada de los Estados, cuyo determinado tipo de conducta se hace con arreglo a una norma jurídica, que su observancia, por tanto, es obligatoria. 1.4 LA NATURALEZA DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO:
NATURALEZA JURIDICA DEL DERECHO INTERNACIONAL
PRIVADO La naturaleza jurídica del derecho internacional privado radica en el hecho, encuentra su objeto o campo de estudio en la materia que trata de regular y que, en este caso, es los conflictos de intereses o incertidumbres jurídicas que nacen de las relaciones jurídicas entre particulares y donde lo esencial es que las partes no pertenecen a una sola nacionalidad y por ende nos encontramos ante el enfrentamiento de dos legislaciones y jurisdicciones distintas; por tanto desde su aparición el derecho internacional privado tiene como función ejercer una jurisdicción diferente a las otras; es decir, como si fuera una jurisdicción dirimente.
Naturaleza del Derecho Internacional Privado.
Su fin es armonizar la diversidad de leyes, garantizar su aplicación
sobre la base del respeto y el ejercicio pleno de la soberanía de cada uno de los Estados. Su fin principal Señalar con claridad que ley debe aplicarse cuando leyes de diferentes Estados reclaman aplicación; Señalar qué jurisdicción debe de conocer de un problema referente a una relación jurídica que podría en principio someterse a jurisdicciones diferentes.
1.5 LAS NORMAS INDIRECTAS O DE COLISIÓN:
Norma indirecta: la norma de conflicto se caracteriza por dar
solución al caso mediante la elección indeterminada del derecho material nacional o de un derecho material extranjero, mediante dicha elección se localiza el caso multinacional, indicándose el derecho competente para solucionarlo. Indirecto porque brinda indirectamente la solución material designando el derecho que decidirá sustancialmente el caso. El derecho puede ser lex fori o derecho extranjero. Se basa en el principio de mayor proximidad, una certeza probable por conveniencia práctica. La unidad de elección se alcanza por vía de acuerdos multinacionales entre los países sobre la Elección. Común de un criterio localizador. Hay que analizar las relación con las vinculación a los distintos sistemas que resulte de importancia decisiva para la solución del caso. La relación elegida indica el sistema jurídico del cual se podrá extraer la solución del caso. Llama al derecho que dacha la solución de fondo. Si no hay tratados se busca armonizar los derechos, para hacer que la sentencia sea reconocida en el exterior como si su juez hubiese aplicado tal derecho.
La estructura de la norma indirecta de colisión o de conflicto: La
norma tiene un elemento positivo y uno negativo o bimembre. Las características positivas describen un aspecto (met. Analítico) de un caso jusprivatista con elementos extranjeros. Se llaman positivas porque su existencia es necesario para que la norma se aplique. Las otra positivas es la consecuencia jurídica, que dispone la reglamentación del tipo mediante la Elección. Del derecho aplicable: la conexión y lo conectado. Tal elección se halla indicada en el "punto de concesión" de la consecuencia jurídica (Ej., domicilio). La conexión contiene la circunstancia del caso gracias a la cual podemos identificar el derecho aplicable, el Punto de conexión. Lo conectado es el derecho aplicable identificado con la ayuda del punto de conexión. El derecho conectado o elegido requiere, a fin de su aplicación en jurisdicción argentina, el cumplimiento de dos condiciones negativas: que la elección no haya sido fraudulentamente perseguida mediante negociación de las partes (FRAUDE A LA LEY). Es negativa por ser imprescindible la inexistencia del fraude para que la norma pueda actuar normalmente. Y la otra es que el derecho elegido no infrinja los Princ. De orden público argentino (reserva de orden público).
Pero rechazaremos el derecho extranjero en si aplicable, si la
solución que nos brinda al caso nos parece atentatoria a nuestro orden público. El método analítico es para el tipo legal, el método. Indirecto, concierne a la consecuencia jurídica. La norma indirecta no da la solución, sino que indica el derecho que la va a ofrecer. La norma del DIPr es una norma indirecta.
1.6 DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO EN LA ANTIGÜEDAD:
El Derecho Internacional Privado tiene su nacimiento y desarrollo
se puede decir que de manera muy amplia puesto que con el pasar de los años se va estructurando y perfeccionando a raíz de las necesidades que se van generando entorno a esta disciplina. Para comenzar hablaremos de lo que sucedió “Antes de la Era Cristiana” para esta época tenemos que en documentos que reposan en la biblioteca de la ONU se encuentra que en el año 1300 A.C se celebró un tratado de paz perpetua de alianza y extradición entre un Faraón Egipcio y el rey de los Hititas. El judaísmo se hace presente regulando la guerra y la paz mediante el Deuteronomio (V Libro del Pentateuco escrito Por Moisés). En la India se conoció el Código de Manu, en donde aparecen los primeros vestigios de lo que hoy se conoce como las embajadas permanentes. Son los chinos quienes inician las relaciones diplomáticas. 1.7 DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO EN LA INDIA, GRECIA Y ROMA:
El Derecho Internacional Privado en La India, Egipto, Grecia, Atenas,
Roma
En la india, los extranjeros que penetraban a la india para el establecimiento
de las relaciones comerciales son denominados Mlecchas en el Código de Manu. Los extranjeros que llegaban a fijar su residencia en el país se mezclaron con los autóctonos o sociedad originaria ocupando una posición independiente regulada por las leyes.
El comercio estaba sujeto a una reglamentación que ofrece abundantes
pruebas de la admisión de los extranjeros por los Indus a la economía social jurídica de su país.
En Egipto, tuvo de extraordinaria que fue invadido muchas veces por los extranjeros por lo que absorbió siempre al invasor. Los conquistados y el comercio obligaron a Egipto a ponerse en contacto con otros pueblos, a mezclarse con ellos para después de algunos años de desenvolver su propia civilización para atraer al extranjero.
La civilización egipcia desenvolvía el comercio exterior que las ciudades como
Tebas y Menfis autorizaron la formación de barrios especiales de extranjeros para los domiciliados o los transeúntes que gozaban del privilegio de elegir sus propias autoridades locales y judiciales de aplicar sus propias leyes.
El derecho Privado de Egipto sufrió una evolución fundamental bajo la
influencia de dos grandes codificadores: Bucchoris y Ahmes; el primero organizo los contratos civiles y comerciales con el fondo y la forma que han conservado hasta ahora a través del derecho romano, también a los extranjeros la prisión por deudas en materia civil. En Grecia, en este mundo es notable la distinción de los extranjeros que se observan en Esparta y en Atenas:
Esparta: La condición de la Reforma de Licurgo donde se crearon las bases
para hacer de ella una sociedad aislada y militar. Aquí se ha prohibido el comercio, se des monetizó los cuños nacionales. En el orden civil dicto la ley de la xenelasia o de derecho de expulsión de los extranjeros que la autoridad consideraba peligrosos para la conservación de las costumbres austeras.
Atenas: se puede observar dos tipos de instituciones que regularon la
condición del extranjero: los tratados y el patrocinio.
En efecto los Isoteles obtenían mediante un tratado, llamado Isopolitia, la
concesión integral o parcial de los derechos civiles en el territorio de la república. Se hace la referencia del derecho de contraer matrimonio, el derecho de presentarse en juicio el derecho de adquirir bienes, entre otras.
Algunos de esos tratados hablan abordado la competencia judicial, el
procedimiento e incluso la ley aplicable.
En Roma, los casos internacionales se regían por el “ius gentium”, una
legislación especial aplicada por los pretores peregrinos y reconocida por los juristas romanos. Los casos de derecho privado que involucraban a extranjeros, nacieron como consecuencia del comercio internacional. En efecto, es básicamente la “lex mercatoria” la que da origen a los primeros conflictos de leyes con nacionales de otros estados.
El derecho comercial, si bien reconoce orígenes en el Código de Hammurabi
(2080 A.C), por ejemplo disposiciones sobre préstamos con interés, contratos de depósito, comisión y otros– nació independiente en la Edad Media. En Roma existían disposiciones de derecho comercial, pero no como rama autónoma. 1.8 DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO EN LA ACTUALIDAD:
El derecho internacional privado no soluciona los conflictos,
simplemente determina la norma o ley de qué país se debe utilizar en la solución de conflictos internacionales, así como el juez que resolverá esta controversia (posición normativista). Modernamente la doctrina está cambiando hacia una posición sustancialista, en donde dentro del derecho internacional privado se incluyen normas que resuelven directamente los casos que se puedan plantear
Es un derecho nacional: cada país dicta normas propias de
derecho internacional privado, lo que puede llevar a conflictos entre ellos.
Es un derecho positivo: sus normas se encuentran en diversos
textos legales, preferentemente en los códigos civiles. También se hallan en los tratados en los que los países determinan la mejor forma de resolver conflictos de leyes. Contiene un elemento particularizante: el término "extranjero" dentro de la relación.
1.9 OBJETO DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO:
El derecho internacional privado es aquella rama del
derecho que tiene como objeto los conflictos de competencia internacionales, los conflictos de leyes internacionales, la cooperación procesal y determinar la condición jurídica de los extranjeros.
